Apuntes Familia 2015

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DerechoCivil

Familia



Carlos Aguilera

Profesor Mario Opazo

Año 2015

Martes 10 de Marzo de 2015

1. Aspectos previos.

1.1 El derecho de familia.

1.2 Algunas deniciones.

Concepto!

El autor argentino Augusto Cesar Pelusio, señala que es el conjuntoe nor!as pol"ticas que regulan las relaciones fa!iliares.

El profesor Euaro Court señala que es aquella parte el erec#oci$il, que e for!a irecta o inirecta, ice relaci%n con la fa!ilia.

El profesor &a!os Pazos señala que es el co!plejo e nor!as jur"icas que regulan las relaciones personales ' patri!oniales e los!ie!(ros e la fa!ilia entre si ' respecto e terceros.

)eg*n el profesor Carlos +%pez, es el conjunto e nor!as jur"icasque regulan, protegen ' organizan a la fa!ilia.

raicional!ente se #a señalao que es el conjunto e nor!as jur"icas que regla!entan la fa!ilia, esto es el conjunto e personasunias por un $"nculo e parentesco, !atri!onio o aopci%n.

1.- "#icaci$n del Derecho de familia.

En octrina se iscute si for!a parte el erec#o p*(lico o pri$ao.



n*cleo funa!ental e la sociea ' al consagrar el e(er elEstao e ar protecci%n a la fa!ilia ' propener a sufortaleci!iento.

Art. 1 CP& “Las personas nacen libres e iguales en dignidad y

derechos.La familia es el núcleo fundamental de la sociedad.”

• &endencia a la creaci$n de una 'udicatura separada! +a iea escrear tri(unales especializaos en !ateria e fa!ilia, lo que ennuestro pa"s ocurri% el 2004 con la le' 17.789.

• &endencia a la internalizaci$n Esta tenencia se trauce enconsagrar las reglas (3sicas el erec#o e fa!ilia en trataosinternacionales co!o la Con$enci%n A!ericana e :erec#os;u!anos, la Con$enci%n so(re eli!inaci%n e toas las for!as e

iscri!inaci%n contra la !ujer, la Con$enci%n e :erec#os el niño,etc.

• &endencia a profundos cam#ios en institucionestradicionales )e !enciona, por eje!plo, la esaparici%n e lapotesta !arital, los ca!(ios en la patria potesta, etc.

• &endencia a congurar las instituciones tomando como #aselos datos de la realidad! En $irtu e esta tenencia se crean lasguras jur"icas to!ano en consieraci%n lo que ocurre en larealia, por eje!plo, la noci%n e i$orcio surge a partir e la

situaci%n f3ctica el tr!ino e la con$i$encia con'ugal. Otroeje!plo lo encontra!os en el Art. 201.

• &endencia a una creciente intervenci$n 'udicial raicional!ente se consier% que la fa!ilia era un reuctoin$iola(le el 3!(ito pri$ao en el cual los tri(unales e justicia noten"an ninguna injerencia, sin e!(argo, en la actualia se a$ierteesta creciente inter$enci%n juicial por eje!plo en !ateria e$iolencia intrafa!iliar.

•

&endencia a la ausencia de un modelo (nico de lasinstituciones +a iea es reconocer istintos tipos o !oelos econ$i$encia, e a#" que el profesor Mauricio apia señala que !3sque #a(lar el erec#o e fa!ilia e(iera #a(larse e erec#os elas fa!ilias, puesto que eisten iferentes pro'ectos e $ia que ancuenta e i$ersas con$icciones !orales.



• &endencia a la privatizaci$n de las reglas )ue regulan elmatrimonio Esta tenencia apunta a ar !a'or ca(ia a laautono!"a pri$aa en el 3!(ito el !atri!onio esaparecieno su!arcao car3cter institucional. +a profesora <i!ena Molino señalaque esta tenencia se a$ierte por eje!plo, en los siguientes

3!(itos

Preocupaci%n por el consenti!iento !atri!onial. =ncorporaci%n el i$orcio $incular. &egulaci%n e las relaciones !utuas en caso e cese e la

con$i$encia !atri!onial. :eter!inaci%n patri!onial e la co!pensaci%n econ%!ica.

• &endencia a la especial consideraci$n de la persona! En los*lti!os años se #a a$ertio un esarrollo en la li(erta, iguala 'la ignia e la personalia que #acen que el erec#o e fa!ilia

se preocupe especial!ente por las personas, e a#" que se señalaque no es la persona la lla!aa a ser$ir a la fa!ilia, sino que es lafa!ilia la lla!aa a ser$ir a la persona.

1.5 Caracter*sticas del Derecho de familia.

A. +or regla general, sus normas son de orden p(#lico eimperativas.

>. -os derechos de familia estn fuera del comercio humano,por tanto son intransferi(les, intrans!isi(les, irrenuncia(les ei!prescripti(les.

C. +or regla general, los derechos de familia no admitenmodalidades, por e'emplo

Pacto e separaci%n e (ienes o e participaci%n en los gananciales.Art 1?2- inc nal.

El !atri!onio, 'a que el art"culo 102 señala que se contrata actual einisolu(le!ente. )in e!(argo #a' un aspecto iscuti(le en esto

que se origina a prop%sito el !atri!onio religioso ' el plazo parainscri(ir ante un ocial el registro ci$il. El art"culo 20 e la le'17.74? autoriza el !atri!onio religioso señalano que prouce los!is!os efectos que el !atri!onio ci$il, pero esos efectos solo seproucen ese que el !atri!onio se inscri(e ante el ocial elregistro ci$il, para ello los interesaos cuentan con un plazo e 9"as. :e esta !anera se crea una situaci%n an%!ala en que el



!atri!onio se cele(ra en el !o!ento, pero co!ienza a proucir susefectos con posterioria.

Articulo 20 le/ 1.! Los matrimonios celebrados anteentidades religiosas que gocen de personalidad jurídica de derecho

público producirán los mismos efectos que el matrimonio civil,siempre que cumplan con los requisitos contemplados en la ley, enespecial lo prescrito en este apítulo, desde su inscripci!n ante un"#cial del$egistro ivil.

%l acta que otorgue la entidad religiosa en que se acredite lacelebraci!n del matrimonio y el cumplimiento de las e&igencias quela ley establece para su valide',como el nombre y la edad de los contrayentes y los testigos, y lafecha de su celebraci!n, deberá ser presentada por aquellos ante

cualquier "#cial del$egistro ivil, dentro de ocho días, para su inscripci!n. (i no seinscribiere en el pla'o #jado, tal matrimonio no producirá efecto civilalguno.

%l "#cial del $egistro ivil veri#cará el cumplimiento de losrequisitos legales y dará a conocer a los requirentes de lainscripci!n los derechos y deberes que corresponden a los c!nyugesde acuerdo a esta ley. Los comparecientes deberán rati#car elconsentimiento prestado ante el ministro de culto de su confesi!n.)e todo lo anterior quedará constancia en la inscripci!n respectiva,

que tambi*n será suscrita por ambos contrayentes.

(!lo podrá denegarse la inscripci!n si resulta evidente que elmatrimonio no cumple con alguno de los requisitos e&igidos por laley. )e la negativa se podrá reclamar ante la respectiva orte de +pelaciones. Los efectos del matrimonio así inscrito se regirán, en todo, por lo prescrito en esta ley y en los demás cuerpos legales que se re#erena la materia.

:. +or regla general los derechos de familia no pueden de'arsesin efecto por el mutuo consentimiento, ni pueden revocarse

Esto es lo que ocurre por eje!plo con el !atri!onio, elreconoci!iento e un #ijo, etc.

rat3nose el !atri!onio, si (ien es cierto eiste el i$orcio e!utuo acuero, en nuestro pa"s too i$orcio requiere e sentencia



juicial, e !anera que el solo consenti!iento es insuciente paraponer tr!ino al !atri!onio. Ecepcional!ente se a!ite algunainjerencia e la $olunta en el 3!(ito !atri!onial, por eje!plo, enel 3!(ito patri!onial el erec#o e fa!ilia, 'a que los c%n'ugespueen sustituir el rgi!en patri!onial, esta(lecieno uno istinto

el rgi!en legal supletorio.

E. El sistema de sanciones en caso de incumplimiento esdistinto a lo )ue ocurre en el m#ito patrimonial

En el 3!(ito patri!onial el incu!pli!iento autoriza a e!anar lapretensi%n e cu!pli!iento espec"co, la resoluci%n el contrato, laine!nizaci%n e perjuicio, etc. En el 3!(ito fa!iliar, lasconsecuencias por el incu!pli!iento son i$ersas, por eje!plo sepuee e!anar el i$orcio, la separaci%n juicial personal, laseparaci%n juicial e (ienes, se puee es#erear, se conguran

causales para suceer etc.

@. +or regla general los actos de familia son solemnes.

A iferencia e lo que ocurre con los actos patri!oniales en los quela regla general est3 aa por los actos consensuales. El funa!entoe esta caracter"stica se encuentra en que los actos e fa!ilia anorigen a estaos ci$iles, e !anera que es necesario ejarconstancia fe#aciente e ellos.

Por eje!plo, el !atri!onio art 102/, el reconoci!iento e un #ijo.

Art. 13! “%l reconocimiento del hijo tendrá lugar mediante unadeclaraci!n formulada con ese determinado objeto por el padre, lamadre o ambos, según los casos-. +nte el "#cial del $egistro ivil, al momento de inscribirse elnacimiento del hijo o en el acto del matrimonio de los padres/0. %n acta e&tendida en cualquier tiempo, ante cualquier o#cial del$egistro ivil/1. %n escritura pública, o2. %n acto testamentario. (i es uno solo de los padres el que reconoce, no será obligado a

e&presar la persona en quien o de quien tuvo al hijo. %l reconocimiento que no conste en la inscripci!n de nacimientodel hijo, será sub inscrito a su margen.

Art.133! B%l hecho de consignarse el nombre del padre o de lamadre, a petici!n de cualquiera de ellos, al momento de practicarsela inscripci!n del nacimiento, es su#ciente reconocimiento de#liaci!n”



. 4ran intervenci$n de la autoridad p(#lica

En los actos ' contratos e fa!ilia se a$ierte una gran inter$enci%ne la autoria estatal. Por eje!plo, en !ateria e !atri!onio '

aopci%n.

;. 4randes limitaciones a la representaci$n en el e'ercicio delos derecho de familia

En esta !ateria #a' que istinguir

1. rat3nose e la cele(raci%n e actos e fa!ilia en general sea!ite la representaci%n, por eje!plo en el !atri!onio.Art. 10! B%l matrimonio podrá celebrarse por mandatarioespecialmente facultado para este efecto.

%l mandato deberá otorgarse por escritura pública, e indicar elnombre, apellido, profesi!n y domicilio de los contrayentes y delmandatario.”

2. rat3nose el ejercicio e los erec#os e fa!ilia, por eje!plolos erec#os eri$aos el !atri!onio, la autoria !aterna o lapatria potesta, no tiene ca(ia la representaci%n.

=. 4ran amplitud al efecto de cosa 'uzgada

)eg*n el art"culo - inc 2 las sentencias juiciales proucen un efectorelati$o, es ecir, solo afectan a quienes #an sio parte en el juicio,sin e!(argo, en !ateria e fa!ilia, se genera una i!portanteecepci%n, 'a que las sentencias juiciales proucen efecto respectoe toas las personas. El c%igo lo reconoce epresa!ente en elart"culo -15 a prop%sito e los juicios e liaci%n. )in e!(argo, la!is!a soluci%n se aplica a otras !aterias, por eje!plo, lassentencias que eclaran el i$orcio, aunque no eiste unaisposici%n legal que as" lo esta(lezca.

Art. inc. 2! BLas sentencias judiciales no tienen fuer'a obligatoria

sino respecto de las causas en que actualmente se pronunciaren.”

Art. 15! B%l fallo judicial pronunciado en conformidad con lodispuesto en el 3ítulo 4555 que declara verdadera o falsa la paternidad o maternidad del hijo, no s!lo vale respecto de las personas que han intervenido en el juicio, sino respecto de todos,relativamente a los efectos que dicha paternidad o maternidadacarrea.”



D. -os estados de familia coneren ciertas potestades

A iferencia e lo que ocurre en el 3!(ito patri!onial !3s que

#a(lar e erec#os ' o(ligaciones se #a(la e potestaes ' e(eres,e a#" que en la actualia se preere #a(lar e funciones, 'a que elejercicio e la potesta no cee en (enecio el titular, sino quecee en (enecio e aquellas personas que por"an entenerseco!o so!etias.

. -os derechos de familia admiten una clasicaci$n

El profesor Euaro Court señala que es posi(le istinguir

1/ Derecho o#'etivo de familia Es el conjunto e reglas

jur"icas que regulan las relaciones e fa!ilia.

2/ Derechos su#'etivos de familia Es el conjunto efacultaes o prerrogati$as que el erec#o o(jeti$o conere alos sujetos. Estos a su turno a!iten una su(Fclasicaci%n

A. Derechos puros de familia o derechos de familiapropiamente tales! )on aquellos que carecen e toocontenio pecuniario ' tienen a la organizaci%n 'conser$aci%n e la fa!ilia ' la protecci%n e losincapaces.

>. Derechos patrimoniales de familia )on aquellos quee!anan e una relaci%n e fa!ilia, pero sonsuscepti(les e apreciaci%n pecuniaria erec#o e peirali!entos, por eje!plo/

6.7 +rincipios )ue inspiran el derecho de familia.

=. Constituci$n cristiana de la familia.

)eg*n el profesor Carlos +%pez el !atri!onio !onog3!ico sigue sieno

el !oelo o prototipo ieal para el legislaor al !o!ento e constituirlas relaciones e fa!ilia. El art"culo 1 inc 1 e la le' e !atri!onio ci$il,esta(lece que el !atri!onio es la (ase principal e la fa!ilia.

Art. 1 inc. 1 -e/ 1. BLa familia es el núcleo fundamental de lasociedad. %l matrimonio es la base principal de la familia.”

==. +rincipio de protecci$n.



El erec#o e fa!ilia tiene a proteger a incapaces, e!entes,i!p*(eres, etc. entregano los !eios necesarios para cuiar e estaspersonas que no pueen $elar por si !is!as e sus intereses. :e esta!anera el art - inc pri!ero e la le' e !atri!onio ci$il señala que las

!aterias e fa!ilia e(en ser resueltas cuiano proteger el interssuperior e los #ijos ' el c%n'uge !3s (il.

Art. inc 1 -e/ 1.! F “Las materias de familia reguladas por estaley deberán ser resueltas cuidando proteger siempre el inter*s superior de los hijos y del c!nyuge más d*bil.”

===. +rincipio de igualdad de los hi'os.

+a le' 17.595 puso tr!ino a la istinci%n entre #ijos leg"ti!os e

ileg"ti!os. En la actualia, el art"culo -- esta(lece que toos los #ijosson iguales. El art"culo 1?7 señala que la liaci%n por naturaleza pueeser !atri!onial o no !atri!onial, esta istinci%n no ice relaci%n conlos efectos e la liaci%n, es ecir no se for!ula para conferir !3serec#os a una cierta categor"a e #ijos, sino que se for!ula por cuantolas for!as e eter!inar la paternia es iferente seg*n si la liaci%nes o no !atri!onial. En efecto, la paternia !atri!onial se eter!inaa tra$s e la presunci%n e paternia, es ecir, #a(ieno !atri!oniola le' presu!e que el pare e la criatura es el !ario e la !areG enca!(io si la liaci%n es no !atri!onial, no puee operar estapresunci%n ' la paternia se eter!ina por reconoci!iento o por

sentencia juicial, pero una $ez eter!inaa la liaci%n toos los #ijosson consieraos iguales ante la le'.

Art. B3ienen el estado civil de hijos respecto de una personaaquellos cuya #liaci!n se encuentra determinada, de conformidad a lasreglas previstas por el 3ítulo 455 del Libro 5 de este !digo. La leyconsidera iguales a todos los hijos.”

Art. 1! BLa #liaci!n por naturale'a puede ser matrimonial o nomatrimonial.”

=H. +rincipio del inter8s superior del menor.

El profesor Duan Anrs Orrego, señala que nuestra legislaci%n #a ioincorporano este principio que 'a #a("a sio reconocio en trataosinternacionales. )e trata e reconocer que el inters jur"ico e los!enores es e una entia superior ', por tanto, se requiere e unaespecial protecci%n por la le'.



Art 222! BLa preocupaci!n fundamental de los padres es el inter*ssuperior del hijo, para lo cual procurarán su mayor reali'aci!n espiritual y material posible, y lo guiarán en el ejercicio de los derechosesenciales que emanan de la naturale'a humana de modo conforme ala evoluci!n de sus facultades.

Los hijos deben respeto y obediencia a sus padres.”

H. +rincipio de la verdadera identidad.

El profesor Carlos +%pez señala que too !enor tiene erec#o a conocersus $eraeros or"genes ' a poer eter!inar su $eraera liaci%n.

H=. +rincipio del estado civil como fuente esencial.

)eg*n el profesor +%pez, en !ateria contractual pre$alece la autono!"acontractual, en ca!(io el erec#o e fa!ilia est3 constituio por el

estao ci$il que es el que a origen a las relaciones e fa!ilia.

H==. +rincipio de la matrimonialidad.

)eg*n el profesor ;ern3n Corral, este principio consagra una opci%n$alorati$a preferente ' fa$ora(le al !atri!onio co!o for!a jur"ica 'social e funar ' organizar una fa!ilia. Ello no signica que sea el*nico tipo e fa!ilia reconocia por el legislaor, pero s" constitu'e el!oelo esea(le, e !anera que este principio e(e orientar allegislaor ' al juez al interpretar para eter!inar el !oelo o prototipoe fa!ilia $alorica!ente esea(le.

Este principio aparece recogio en el art 1 inc. pri!ero ' art - e la le'e !atri!onio ci$il i!ponieno al juez el e(er e procurar preser$ar 'reco!poner la $ia en co!*n e la uni%n !atri!onial $3lia!entecele(raa cuano esta se $ea a!enazaa, icultaa o que(rantaa.

Art. inc. 2 -e/ 1.! “onociendo de estas materias, el jue' procurará preservar y recomponer la vida en común en la uni!nmatrimonial válidamente contraída, cuando *sta se vea amena'ada,di#cultada o quebrantada.”

H===. Derecho a contraer matrimonio.

El art. 2 e la le' e !atri!onio ci$il esta(lece que la faculta econtraer !atri!onio es un erec#o esencial, in#erente a la persona#u!ana si se tiene ea para esto.



Art 2 -e/ 1. BLa facultad de contraer matrimonio es un derechoesencial inherente a la persona humana, si se tiene edad para ello. Lasdisposiciones de esta ley establecen los requisitos para asegurar el libre y pleno consentimiento de los contrayentes.”

=<. 6gualdad 'ur*dica de los c$n/uges.

El profesor >arrientos señala que esta iguala es una consecuencia ela iguala conte!plaa en el art. 17 nI 2 e la Constituci%n, e!anera que la relaci%n !atri!onial se constitu'e entre personasiguales. Art. 1?47 ' Art. 1?52/

6. Concepto de familia!

+a le' no #a enio en tr!inos generales que e(e entenerse porfa!ilia ' en octrina es posi(le ienticar tres granes concepciones

a. Familia patriarcal Es la reuni%n e personas que $i$en (ajo el!is!o tec#o so!etias a la irecci%n ' recursos el jefe e lacasa.

(. Concepto 'ur*dico formal Es el conjunto e personas uniaspor un $"nculo e !atri!onio, parentesco o aopci%n. En esteconcepto lo eter!inante es la eistencia e un $"nculo eerec#os que puee estar ao por el parentesco, el !atri!onioo la aopci%n, sieno iniferente si estas personas $i$en en la!is!a casa, si epenen econ%!ica!ente unas e otras o si

est3n (ajo la irecci%n e un pare e fa!ilia.

c. Familia nuclear Es una concepci%n restringia 'a que soloco!prene a los c%n'uges ' a los pares e #ijos, eclu'nose atoos los e!3s parientes.

%#servaci$n! +a le', para ciertas !aterias, #a señalao quienesco!ponen la fa!ilia, esto es lo que ocurre en el art 915 elc%igo para los erec#os e uso ' #a(itaci%n ' en el art 5 e lale' 20.088 so(re $iolencia intrafa!iliar, pero e estasisposiciones no es posi(le etraer una enici%n legal general e

fa!ilia, sino que solo se aplican a esas !aterias espec"cas.

Art. 315! B%l uso y la habitaci!n se limitan a las necesidades personales del usuario o del habitador. %n las necesidades personales del usuario o del habitador secomprenden las de su familia.

La familia comprende al c!nyuge y los hijos/ tanto los que



e&isten al momento de la constituci!n, como los que sobrevienendespu*s, y esto aun cuando el usuario o el habitador no est*casado, ni haya reconocido hijo alguno a la fecha de laconstituci!n. omprende asimismo el número de sirvientes necesarios para

la familia. omprende, además, las personas que a la misma fecha vivíancon el habitador o usuario y a costa de *stos/ y las personas aquienes *stos deben alimentos.”

Art. 5 -e/ 20.077! B4iolencia intrafamiliar. (erá constitutivo deviolencia intrafamiliar todo maltrato que afecte la vida o laintegridad física o psíquica de quien tenga o haya tenido lacalidad de c!nyuge del ofensor o una relaci!n de convivencia con*l/ o sea pariente por consanguinidad o por a#nidad en toda lalínea recta o en la colateral hasta el tercer grado inclusive, del

ofensor o de su c!nyuge o de su actual conviviente. 3ambi*n habrá violencia intrafamiliar cuando la conductareferida en el inciso precedente ocurra entre los padres de un hijocomún, o recaiga sobre persona menor de edad, adulto mayor odiscapacitada que se encuentre bajo el cuidado o dependencia decualquiera de los integrantes del grupo familiar.”

2. El matrimonio.

2.1 Concepto!

Art. 102 B%s un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer seunen actual e indisolublemente y por toda la vida con el #n de vivir juntos,de procrear y de au&iliarse mutuamente.”

2.2 Anlisis del concepto

A. Es un contrato! Jo o(stante el tenor literal el art 102, en octrinase iscute su naturaleza jur"ica

a. Matrimonio como instituci$n El profesor ;ern3n

roncoso señala que el !atri!onio ser"a una instituci%n 'no un contrato. +a raz%n es que el legislaor lo #aregla!entao i!perati$a!ente, e !anera que las partesno pueen !oicar las reglas que lo rigen. )i (ien escierto, reconoce que el consenti!iento es funa!ental paraincorporarse al estatuto !atri!onial, una $ez prestaoic#o consenti!iento este piere toa i!portancia ' losc%n'uges e(en so!eterse al estatuto legal.



Por otro lao a$ierte que en el !atri!onio es posi(leienticar toos los ele!entos e una instituci%n

o ;a' un grupo social constituio por la fa!ilia, la

cual tiene esta(ilia ' per!anencia.

o ;a' una irectriz e (ien co!*n la cual esconstituir ' eucar una fa!ilia.

o ;a' una autoria que se !aniesta en la patriapotesta.

o ;a' una esta(ilia que es co!pati(le con la ieael i$orcio $inculao, 'a que este es conce(ioco!o un re!eio o una sanci%n en co!*n

queano entregao al ar(itrio e los c%n'uges.

(. Matrimonio como acto de Estado! El profesor &a!osPazos señala que el !atri!onio es un acto e Estao, 'aque es el Estao a tra$s e un funcionario p*(lico quieneclara a los c%n'uges unios en !atri!onio. Jo se tratae una si!ple autorizaci%n por parte el %rgano estatal, 'aque si as" lo fuese por"a otorgarse con posterioria. Enca!(io en el !atri!onio la inter$enci%n el ocial elregistro ci$il es para la constituci%n el $"nculo !atri!onial,inter$inieno en el acto constituti$o el !atri!onio. El

profesor &a!os agrega que la noci%n e !atri!onio co!oacto e estao es perfecta!ente co!pati(le con la noci%ne !atri!onio instituci%n.

Martes 1 de Marzo de 2015.

c. Matrimonio como contrato!

Argumentos

El tenor literal del art*culo 102 )ue

e9presamente dice )ue el matrimonio es uncontrato )in e!(argo este argu!ento #a siocriticao señal3nose que la intenci%n el legislaoral enirlo co!o contrato fue estacar que el!atri!onio ante la le' ci$il no es un sacra!entoco!o ocurre con el !atri!onio ante la religi%ncat%lica.



El legislador se ha preocupado particularmentede la regulaci$n del consentimientomatrimonial +os profesores Dorge el Pic% ' EuaroCourt señalan que el art"culo 9 e la le' 17.74? reguloen for!a e#austi$a los $icios el consenti!iento

!atri!onial. En consecuencia co!o es tani!portante el consenti!iento en el !atri!onio sepuee sostener que en nuestro siste!a rige elprincipio Bel consenti!iento #ace o constitu'e!atri!onio.

-a paulatina incorporaci$n del principio de laautonom*a privada en el m#ito matrimonial Kaseñala!os que la profesora <i!ena Molino planteaque en i$ersas instituciones el erec#o !atri!onialse a$ierte co!o se #a io incorporano el principio

e la autono!"a pri$aa.

-o esencial en un contrato es el consentimiento:i$ersos autores co!o Alessanri, &a*l :"az :uarte '&icaro +orenzetti, a$ierten que lo esencial en uncontrato es el concurso real e las $oluntaes e oso !3s partes para crear erec#os personales 'o(ligaciones. :e esta !anera en ning*n contratopuee faltar ese consenti!iento, el cual ta!(in est3presente en el !atri!onio.

-a incidencia de la voluntad en el contenido delcontrato no es esencial para estar frente a uncontrato En el 3!(ito contractual es posi(leienticar i$ersas for!as especiales e contrataci%n,en las cuales la $olunta e las partes no tiene !a'orinciencia en el contenio el contrato. Esto es lo queocurre por eje!plo con los contratos irigios ' loscontratos forzosos #eterooos. +os pri!eros sonregulaos i!perati$a!ente por la le', e !anera quelas partes no pueen alterar su contenio ' naieesconoce su naturaleza contractual. +os segunosson aquellos en que las partes tienen el i!perati$o jur"ico e contratar ' ae!3s la le' señala a lacontraparte ' esta(lece el contenio el contrato, e!anera i!perati$a ' por tanto la $olunta e laspartes no tiene inciencia en su contenio, sine!(argo se reconoce ta!(in su naturalezacontractual.



En consecuencia el #ec#o que las partes no puean!oicar el contenio el !atri!onio no es sucientepara esconocer su naturaleza contractual.

•

-a transitoriedad no es de la esencia de uncontrato! raicional!ente se #a señalao que loscontratos estar"an estinaos a regular situacionestransitorias, sin e!(argo en la actualia esto esiscuti(le. En efecto la profesora Pa!ela Praosostiene que es posi(le reconocer que en C#ile esaplica(le una clasicaci%n contractual que proceeel erec#o anglosaj%n ' que per!ite istinguir entrecontratos a$ersariales ' contratos cola(orati$os. +anoci%n traicional e contrato se #a estructurao apartir el contrato a$ersarial, que son transitorios '

en el que los intereses e las partes soncontrapuestos. Pero junto a los contratosa$ersariales eisten los contratos cola(orati$os, queson cele(raos a largo plazo ' se caracterizan por laeistencia e intereses ar!%nicos, interepenenciae las partes (asaa en la conanza !utua ' ligaa alos e(eres e cola(oraci%n, lealta ' a $eceseclusi$ia.

En consecuencia preo!inan las o(ligaciones econtenio ineter!inao ' los ter!ino i!pl"citos, e

!anera que eiste la aecuaa Lei(ilia para poeraecuarse a las contingencias futuras. En estoscontratos se a$ierte la construcci%n e un $eraeropro'ecto que orienta los o(jeti$os e las partes, ea#" que la cooperaci%n es funa!ental para alcanzartales o(jeti$os. )i esto es as" #a' razones parasostener que el !atri!onio no es un contratocola(orati$oN

. &eor*a mi9ta! E+ profesor onzalo &uz plantea que el!atri!onio tiene una naturaleza !ita o #i(ria. En cuanto

a su origen es un contrato porque requiere elconsenti!iento e los contra'entes, pero en cuanto a susefectos es una instituci%n, porque las consecuencias jur"icas que genera est3n esta(lecias i!perati$a!entepor la le', e !anera que los contra'entes solo a#ieren alestatuto jur"ico esta(lecio por el legislaor.

:. Es solemne.



El profesor Court señala que esta epresi%n signica que el soloconsenti!iento no es suciente para que se perfeccione el!atri!onio, sino que ese consenti!iento se e(e eteriorizar atra$s e for!as especiales que esta(lece la le'. En este sentio el

profesor +%pez a$ierte que #a' sole!niaes que se eigen co!orequisitos e eistencia ' otras sole!niaes que se eigen co!orequisito e $aliez.

:entro e las pri!eras encontra!os la inter$enci%n el ocial elregistro ci$il ' entro e las segunas encontra!os la presencia e 2testigos #3(iles. )ieno un contrato sole!ne, el !atri!onio solo sepuee pro(ar a tra$s e la corresponiente sole!nia.

C. +or el cual un hom#re / una mu'er.

+os autores a$ierten que estas epresiones tiene un o(lesignicao.

En nuestro pa*s el matrimonio es heterose9ual.Jecesaria!ente e(e cele(rarse entre un #o!(re ' una!ujer, iea que se $e reforzaa por el art"culo 90 e la le' e!atri!onio ci$il.

Art. 30 -e/ 1.! “Los requisitos de forma y fondo delmatrimonio serán los que estable'ca la ley del lugar de sucelebraci!n. +sí, el matrimonio celebrado en país e&tranjero,

en conformidad con las leyes del mismo país, producirá en hile los mismos efectos que si se hubierecelebrado en territorio chileno, siempre que se trate de launi!n entre un hombre y una mujer.”

En Chile el matrimonio es mon$gamo A iferencia e loque ocurre con los contratos patri!oniales en que caa partepuee ser una o !uc#as personas, en el !atri!onio caaparte solo puee estar constituia por 1 persona,escart3nose en consecuencia las relaciones poliga!icas ' la

polianria.

+os profesores >arrientos ' Jo$ales se reeren a esteele!ento co!o la unicia el !atri!onio ' entienen que esun ele!ento funa!ental en esta gura jur"ica, 'a que por supropia naturaleza no a!ite la cele(raci%n el !atri!onio con$arias personas atenia la co!unia e $ia que i!plica el!atri!onio.



D. ;e unen actualmente

+os autores señalan que esta epresi%n i!plica que no se a!iten!oaliaes suspensi$as. +os profesores >arrientos ' Jo$ales

señalan que es por su propia naturaleza e for!ar una co!uniae $ia que no se a!ite este tipo e !oaliaes. )in e!(argosa(e!os que a prop%sito el !atri!onio religioso esta caracter"sticapuee resultar iscuti(le.

E. Es indisolu#le

El profesor Euaro Court señala que resulta curioso que el articulo102 no #a'a sio !oicao con la le' 17.74? que al incorporar eli$orcio $incular, i!plico que el !atri!onio ejo e ser inisolu(le.Esto #a generao una i!portante iscusi%n en la octrina respecto

al sentio ' alcance e la epresi%n inisolu(le.

%piniones

• Algunos autores #an señalao que se proujo una erogaci%ntacita en esta parte el art"culo 102, 'a que una le' posteriores inco!pati(le con una le' anterior.

• Otros señalan que no se #a proucio tal erogaci%n ' el!atri!onio sigue sieno inisolu(le en el sentio que noa!ite resiliaci%n.

• Otros señalan que co!o consecuencia e la incorporaci%n eli$orcio $incular la inisolu(ilia ejo e ser un ele!ento ela esencia el !atri!onio ' paso a ser un ele!ento e lanaturaleza. )in e!(argo esta opini%n #a sio re(atia porquesi fuese un ele!ento e la naturaleza se por"a ecluir por la$olunta e las partes ' ello no es as", porque tal eclusi%ni!plicar"a una renuncia, la cual no es posi(le e(io a que no!ira al inters ini$iual el renunciante.

• Para otros la epresi%n inisolu(le solo es una nor!aprogra!3tica, es ecir, est3 re$elano la intenci%n o la$olunta el legislaor, pero ello no signica que el!atri!onio real!ente sea inisolu(le.

• Otros señalan que el !atri!onio sigue sieno inisolu(le, pero#a' que istinguir entre inisolu(ilia interna o intr"nseca einisolu(ilia eterna o etr"nseca. +a pri!era signica que el



!atri!onio no puee ter!inar por el solo consenti!iento elos c%n'uges, !ientras que la seguna i!plica que el!atri!onio no puee ter!inar por ninguna potesta #u!ana.

enieno presente esto cuano el art"culo 102 señala que el

!atri!onio es inisolu(le se est3 rerieno a la inisolu(iliaintr"nseca.

%#servaciones

+os profesores >arrientos ' Jo$ales señalan que en la #istoriaeigna el esta(leci!iento e la le' consta en las actas ela co!isi%n e constituci%n el )enao las siguientes razonespor las cuales no se !oic% el art"culo 102.

+a inisolu(ilia se reere a la intenci%n e los

contra'entes ' no a la naturaleza el !atri!onio.

El !atri!onio es inisolu(le, pero ello no o(sta a quepuea ter!inarse por causas so(re$inientes.

+a inisolu(ilia seria la regla general ' s%loecepcional!ente se a!itir"a la isoluci%n el!atri!onio.

El profesor >arrientos ice que la inisolu(ilia interna el!atri!onio sir$e e funa!ento a i$ersas isposiciones

legales que caracterizan el siste!a !atri!onial c#ileno. El e(er el juez en los juicios e i$orcio e $ericar

el estricto cu!pli!iento e las eigencias legales,aunque los c%n'uges lo soliciten e co!*n acuero,puieno incluso rec#azarlo si no concurren losrequisitos, porque no es un !ero receptor e la$olunta e los c%n'uges.

El car3cter sie!pre contencioso que presenta el juicioe i$orcio, aunque sea e co!*n acuero. A su turnoesto prouce las siguientes consecuencias

i. En un juicio e i$orcio un !is!o a(ogao nopuee patrocinar a a!(os c%n'uges. Estaconucta es constituti$a e elito.

ii. El juez no puee o($iar el tr3!ite e larecepci%n e la causa a prue(a ' si lo #ace



eiste un $icio e nulia, congur3nose lacorresponiente causal el recurso e casaci%n,puieno incluso in$aliarse e ocio lasentencia.

+os e(eres que la le' i!pone al juez en un juicio e

i$orcio

i. Procurar preser$ar ' co!poner la $ia en co!*ne los c%n'uges.

ii. +la!ar a una auiencia e conciliaci%n con elprop%sito e reco!poner la $ia en co!*n.

iii. +a necesia e o"r el icta!en el !inisteriop*(lico juicial.

i$. Ciertas causales e nulia el !atri!onioco!o la eno!inaa falta e !aurez o el erroren las cualiaes personales el otrocontra'ente.

F. +or toda la vida

Esta epresi%n #a sio entenia en i$ersos sentios

• Para algunos es reunante porque la !is!a iea seencontrar"a en la epresi%n inisolu(le.

• Para otros quiere realzar la iea e que el !atri!onio urasola!ente lo que ura la $ia e los c%n'uges ' que la !uertee cualquiera e ellos pone tr!ino al !atri!onio.

• Para otros la intenci%n el legislaor fue lla!ar la atenci%n elos contra'entes, respecto e la i!portancia el acto que $an acele(rar.

4. Con el n de vivir 'untos

)eg*n el profesor Court los c%n'uges tienen el e(er e #acer $iaen co!*n. )eg*n lo epresa el art"culo 1--.

Art. 1. B +mbos c!nyuges tienen el derecho y el deber de vivir enel hogar común, salvo que a alguno de ellos le asista ra'ones graves para no hacerlo.”



+os profesores >arrientos ' Jo$ales a$ierten que en rigor esta noes una nalia el !atri!onio, sino que un efecto el !is!o. )etrata e un e(er que encuentra su funa!ento en la plenitu eintegria e la co!unia e $ia que i!plica el !atri!onio.

<. Con la nalidad de procrear

+os profesores >arrientos ' Jo$ales señalan que el !atri!onio est3orientao no solo al n e la procreaci%n, sino que ae!3s i!plicaprocurar el (ien e los #ijos, toa $ez que solo e esta for!a secu!ple con las isposiciones legales ' constitucionales econsierar a la fa!ilia co!o el n*cleo funa!ental e la sociea 'al !atri!onio co!o la (ase principal e la fa!ilia.

Por otro lao agregan que solo e esta for!a se puee constituir laco!unia e $ia que i!plica el !atri!onio. )in e!(argo el

profesor Court señala que esta nalia #a io perienoi!portancia por las siguientes razones

• +a antigua le' e !atri!onio ci$il consiera(a co!oi!pei!ento para el !atri!onio la i!potencia perpetua eincura(le ' ella esapareci% en la actual le'. Por lo pronto laspersonas que sufren e i!potencia, aunque sea perpet*a eincura(le, pueen contraer !atri!onio $alio en la actualia,lo que e!uestra que la procreaci%n #a perio i!portancia.

• +a le' per!ite el !atri!onio en art"culo e !uerte, %sea

cuano alguno e los contra'entes se encuentra en peligroin!inente e !orir.

• +a le' per!ite el !atri!onio e personas e a$anzaa ea.En nuestro pa"s no eiste un l"!ite !3i!o e ea para poercontraer !atri!onio $alio, aunque en esos casos no #a(r3procreaci%n.

6. Au9iliarse mutuamente

El profesor Court señala que este auilio es tanto !aterial co!o

!oral.Para los profesores >arrientos ' Jo$ales este e(er e a'ua !utuaper!ite constituir la co!unia e $ia que i!plica el !atri!onio.

2. :reve historia del matrimonio en Chile



)e istinguen 5 perioos

A. Desde la independencia hasta la entrada en vigencia de lale/ de matrimonio para los no cat$licos del 2 de Agosto13.

+a regulaci%n el !atri!onio quea(a entregaa co!pleta!ente ala iglesia cat%lica, en cuanto a sole!niaes, i!pei!entos,pro#i(iciones, isoluci%n etc.

:. Desde la entrada en vigencia de la le/ de matrimonio paralos no cat$licos hasta la entrada en vigencia del C$digo Civil.

+a le' e !atri!onio para no cat%licos per!iti% que aquellaspersonas que no profesaran la religi%n cat%lica puiesen contraer!atri!onio sin so!eterse al rito cat%lico, sin e!(argo eig"a la

presencia e 2 testigos ' la inter$enci%n el p3rroco el o!icilio ealguno e los contra'entes quien actua(a co!o !inistro e fe 'e("a registrar ese !atri!onio en un registro especial

C. Desde la entrada en vigencia del C$digo civil =1 de Enero de135> hasta entrada en vigencia de la 1 le/ de matrimoniocivil de 133.

El c%igo ci$il esta(leci% 2 for!as e !atri!onio

a> Matrimonio para los cat$licos! uea(a entregao a la iglesia

cat%lica ' solo introujo un i!pei!ento e ania ' uni!pei!ento para las segunas nupcias.

#> Matrimonio para los no cat$licos! El antiguo art"culo 119incorporo la le' e 1944, con ecepci%n e la o(ligaci%n el p3rrocoe inter$enir co!o !inistro e fe.

D. Desde la entrada en vigencia de la 1 le/ de matrimonio civilhasta al 1 de noviem#re de 200 cuando entra en vigenciala le/ 1..

+a antigua le' e !atri!onio ci$il proujo la secularizaci%n el!atri!onio, por lo tanto su cele(raci%n queo entregaa al ser$icioe registro ci$il ' toos los conLictos generaos el !atri!onio seentregan a los tri(unales orinarios e justicia.

E. Desde el 13 de ?oviem#re de 200 hasta ahora.



)e !antiene el !atri!onio ci$il ' se regula el !atri!onio religioso,per!itinose el !atri!onio ante entiaes religiosas conpersonalia jur"ica e erec#o p*(lico, pero sujeto a la raticaci%nel consenti!iento !atri!onial ' a la instituci%n el !atri!onioante ocial e registro ci$il.

2. ;istemas matrimoniales en el derecho comparado

+os profesores >arrientos ' Jo$ales istinguen - siste!as

i. ;istemas monistas! )on aquellos en los que solo se reconoce unaespecie e !atri!onio $alio. Aqu" encontra!os 2 $ariantes

Matrimonio religioso o#ligatorio En este el Estao soloreconoce co!o !atri!onio $alio el que se cele(ra frente a lareligi%n ocial.

Matrimonio civil o#ligatorio En este solo es $3lio el!atri!onio cele(rao ante la autoria ci$il, e !anera que el!atri!onio religioso carece e too efecto.

ii. ;istemas dualistas! )on aquellos en los que coeisten el

!atri!onio ci$il ' un cierto ' eter!inao !atri!onio religioso. Aqu" eisten 2 $ariantes

Matrimonio de li#re elecci$n! En esta los contra'entes

pueen cele(rar el !atri!onio ante la autoria ci$il o ante laautoria religiosa, 'a que a!(os tienen el !is!o $alor.

Matrimonio civil su#sidiario Esta(lece co!o !atri!onio$alio el e la religi%n ocial el Estao, pero regla!enta el!atri!onio ci$il para los isientes.

iii. ;istemas pluralistas )on aquellos en los que coeisten $ariostipos e !atri!onio, 'a sea $arios !atri!onios religiosos o (ien!atri!onio ci$il con $arios !atri!onios religiosos. oos ellos tieneel !is!o $alor ante la le' ci$il.

;ituaci$n en Chile

+os profesores >arrientos ' Jo$ales señalan que a pri!era $istapareciera ser que nuestro siste!a aopto el !atri!onio pluralista,por cuanto junto al !atri!onio ci$il, se reconoce $aliez al!atri!onio religioso, con tal que sea cele(rao ante una entiareligiosa con personalia jur"ica e erec#o p*(lico. )in e!(argo



señalan que si se ea!ina este te!a con rigor se a$ertir3 quenuestro siste!a !atri!onial respone a un siste!a !onista e!atri!onio ci$il o(ligatorio, que solo presenta particulariaes encuanto a su cele(raci%n.

Argumentos

El solo matrimonio religioso no produce efecto alguno.

Para que un !atri!onio religioso puea llegar a proucirefectos e(e cu!plir con toos los requisitos que la le' eigepara la cele(raci%n el !atri!onio ci$il.

El matrimonio religioso solo produce efectos desde suinscripci$n ante ocial de registro civil.

-os efectos del matrimonio religioso no se retrotraen ala fecha de su cele#raci$n.

Estos autores agregan que si (ien la le' e!plea la epresi%nraticar el consenti!iento prestao ante la autoria religiosa,este tr!ino est3 !al e!pleao. En rigor no se trata e unaraticaci%n, sino que ante el ocial el registro ci$il se prestael consenti!iento !atri!onial ' es por esta raz%n que ese!atri!onio religioso solo prouce efectos a partir e esafec#a.

2.5 @e)uisitos del matrimonio

El profesor Euaro Court señala que los requisitos pueen ser clasicaosatenieno a si prouce o no una sanci%n su incu!pli!iento ' ae!3satenieno a la naturaleza e la sanci%n que prouce su incu!pli!iento.:e esta !anera es posi(le istinguir

i. @e)uisitos de e9istencia )on aquellos necesarios para que el!atri!onio nazca a la $ia el erec#o. En consecuencia su o!isi%nesta sancionaa con la ineistencia.

ii. @e)uisitos de validez! )on aquellos necesarios para que el!atri!onio sea $3lio, %sea no aolezca e una causal e nulia,e !anera que su o!isi%n esta sancionaa con la nulia.

iii. @e)uisitos cu/a omisi$n produce sanciones distintas de laine9istencia / la nulidad.



iv. @e)uisitos cu/a omisi$n no genera sanci$n alguna.

6. @e)uisitos de e9istencia!

El profesor Euaro Court señala que la istinci%n entre requisitos eeistencia ' requisitos e $aliez surge precisa!ente a prop%sito el!atri!onio en el siglo 17 con el jurista ale!3n ac#arie. Este autorplantea que a partir e la pre!isa Bno #a' nulia sin teto, surgi% elpro(le!a e sa(er que ocurr"a frente a un !atri!onio entre personasel !is!o seo. Co!o no eist"a la causal e nulia e("a entenerseque ese !atri!onio era $3lio, sin e!(argo ac#arie sostu$o que eracorrecto que la ientia e seo no fuese consieraa co!o causal enulia, porque en rigor no est3(a!os frente a un !atri!onio $iciao,sino que frente a un !atri!onio ineistente, %sea frente a una

apariencia e !atri!onio, por cuanto no po"a cu!plir con una e susnaliaes esenciales co!o era la procreaci%n. En consecuencia lasanci%n que proce"a era la ineistencia ' no la nulia.

Diferencias entre la e9istencia / nulidad

A. +a ineistencia opera e pleno erec#o, !ientras que la nulianecesita e sentencia juicial.

:. El acto ineistente no prouce efecto alguno, !ientras que el actoanula(le prouce toos sus efectos !ientras no se eclare

juicial!ente la nulia.

C. +a constataci%n e la ineistencia puee peirse por cualquierpersona interesaa en ello. Por otro parte la eclaraci%n e nuliasolo puee ser peia por las personas a quienes la le' conerelegiti!aci%n acti$a.

D. El !atri!onio ineistente en ning*n caso puee ser$ir paraconsierar a los #ijos co!o !atri!oniales, es ecir, es inecaz paraque procea la eter!inaci%n e la paternia. En ca!(io el!atri!onio nulo puee ser ecaz para eter!inar la paternia en

los casos el art"culo 51 e la le' e !atri!onio ci$il.

Art. 51 -e/ 1.! B%l matrimonio nulo que ha sido celebrado orati#cado ante el o#cial del $egistro ivil produce los mismosefectos civiles que el válido respecto del c!nyuge que, de buena fe y con justa causa de error, lo contrajo, pero dejará de producir efectosciviles desde que falte la buena fe por parte de ambos c!nyuges.



(i s!lo uno de los c!nyuges contrajo matrimonio de buena fe,*ste podrá optar entre reclamar la disoluci!n y liquidaci!n delr*gimen de bienes que hubieren tenido hasta ese momento, osometerse a las reglas generales de la comunidad.

Las donaciones o promesas que por causa de matrimonio sehayan hecho por el otro c!nyuge al que cas! de buena fe,subsistirán no obstante la declaraci!n de la nulidad del matrimonio.

on todo, la nulidad no afectará la #liaci!n ya determinada de loshijos, aunque no haya habido buena fe ni justa causa de error por parte de ninguno de los c!nyuges.”

Cules son estos re)uisitosB

1 Consentimiento! Para que el ocial el registro ci$il pueaeclarar a los contra'entes casaos en no!(re e la le', esnecesario que a!(os !aniesten ar!ati$a!ente su $oluntae reci(irse el uno al otro co!o !ario ' !ujer.

+os profesores >arrientos ' Jo$ales señalan que e(e tratarsee un consenti!iento !atri!onial, es ecir, el consenti!ientoque se !aniesta es para cele(rar espec"ca!ente el acto jur"ico lla!ao !atri!onio.

;eg(n el profesor Court falta el consentimiento!

i. Cuano en el !atri!onio en art"culo e !uerte fallece elcontra'ente cu'a $ia esta(a en peligro antes e!anifestar su $olunta.

ii. )i el ocial el registro ci$il los eclara casaos enno!(re e la le', no o(stante que uno e los contra'entes!anifest% una $olunta contraria.

iii. El profesor +%pez agrega los casos e si!ulaci%n sienoaplica(les las reglas generales en !ateria e si!ulaci%n elos actos jur"icos.

iiii. @inal!ente el profesor >arrientos agrega la fuerza f"sica' el error en la naturaleza el consenti!iento !atri!onial.

2F Diferencia de se9o entre los contra/entes A partir e losart"culo 102 el CC ' 90 e la +MC se esprene que en laactualia el !atri!onio es #eteroseual, es ecirnecesaria!ente e(e cele(rarse entre un #o!(re ' una !ujer.



+ro#lemas

a> u8 ocurre si una persona cam#ia de se9o / conposterioridad desea contraer matrimonioB

Este pro(le!a se plante% en España ' el tri(unal supre!o eese pa"s sostu$o que una cirug"a e ca!(io e seo noprouc"a una asi!ilaci%n total al otro seo ' precisa!ente unoe los aspectos en que no se prouc"a esa asi!ilaci%n era paracontraer !atri!onio, por cuanto no se por"a cu!plir con lanalia e procrear. En nuestro pa"s este pro(le!a noe(iera presentarse porque cuano una persona se so!ete auna cirug"a e ca!(io e seo puee iniciar una gesti%n$oluntaria ante los tri(unales para que se orene al &egistroCi$il la recticaci%n e su partia e naci!iento. Por lo tanto alcontraer !atri!onio gurara el otro seo, e !anera que se

cu!ple el requisito e eistencia.

#> u8 ocurre si una persona estando casada decidecam#iar de se9oB

Este pro(le!a se present% en nuestro pa"s ' el tri(unal e 1instancia conr!ao por la Corte e Apelaciones e )anMiguel eclaro que el !atri!onio era ineistente. )eñalo quesi (ien los requisitos e(en cu!plirse al !o!ento e sucele(raci%n en este caso el !ario que #a("a ca!(iao eseo realizo la gesti%n $oluntaria para recticar su partia e

naci!iento, e !anera que ta!(in se !oic% la partia e!atri!onio, gurano el !ario co!o una persona e seofe!enino.

+uego el juez enteni% que al !o!ento e contraerse el!atri!onio 'a eist"a la ientia e seo, por tanto ese!atri!onio era ineistente.

-F 6ntervenci$n del %cial del @egistro civil! En esta !ateria#a' que istinguir

&ratndose del matrimonio civil! Este e(ecele(rarse ante un ocial el registro ci$il.

&ratndose del matrimonio religioso :e(eraticarse el consenti!iento li(re ' espontaneo ' e(einscri(irse ante ocial e registro ci$il.

%#servaciones



A. +a !a'or"a e los autores se reere a esterequisito co!o presencia el ocial el registroci$il, lo que solo es correcto si acepta!os la tesise los profesores >arrientos ' Jo$ales, en cuanto a

que nuestro siste!a es un siste!a !onista e!atri!onio ci$il o(ligatorio. :e contrario es !3spreciso referirse a este requisito co!o inter$enci%nel ocial el registro ci$il, 'a que su for!a einter$enir es istinta epenieno el tipo e!atri!onio e que se trate.

>. El profesor Euaro Court señala que esineistente el !atri!onio cele(rao ante notario,capit3n e (uque, conser$aor e (ienes ra"cesetc.

66. @e)uisitos de validez

+a o!isi%n e estos requisitos constitu'e una eciencia estructural el!atri!onio, por tanto no i!pie que este nazca a la $ia el erec#o,pero nace aolecieno e una causal e nulia.

Cules son estos re)uisitosB

1. Ausencia de impedimentos dirimentes! Este es el te!a e

la capacia para contraer !atri!onio. al co!o ocurre en!ateria patri!onial, para el !atri!onio ta!(in la reglageneral est3 aa por la capacia. En consecuencia solo sonincapaces aquellas personas que la le' eclara co!o tales.

El profesor Court a$ierte que en !ateria !atri!onial, lasincapaciaes to!an el no!(re e i!pei!entos, que engeneral son too o(st3culo para la cele(raci%n el !atri!onio.

Clases de impedimentos

)e istingue entre i!pei!entos iri!entes e i!pei!entosi!peientes o pro#i(iciones.

a> 6mpedimentos dirimentes )on aquellos que econcurrir constitu'en una causal e nulia.Clases de impedimentos dirimentes

)e istingue entre



6mpedimentos dirimentes a#solutos

Concepto! )on aquellos que e afectar a unapersona i!pien que puea contraer un

!atri!onio $alio con toa otra persona.

Cules sonB!

Articulo 5 +MC 6o podrán contraer matrimonio

- Los que se hallaren ligados por vínculomatrimonial no disuelto/

0 Los menores de diecis*is a7os/

1 Los que se hallaren privados del uso dera'!n/ y los que por un trastorno o anomalía psíquica,fehacientemente diagnosticada, sean incapacesde modo absoluto para formar la comunidad devida que implica el matrimonio/

2 Los que carecieren de su#ciente juicio odiscernimiento para comprender ycomprometerse con los derechos y deberesesenciales del matrimonio, y

8 Los que no pudieren e&presar claramente suvoluntad por cualquier medio, ya sea en formaoral, escrita o por medio de lenguaje de se7as.

6mpedimentos dirimentes relativos!

A. Consenti!iento li(re ' espontaneoB. Cu!pli!iento e las sole!niaes legales

Mi8rcoles 11 de Marzo A/udant*a

El parentesco



Es la relaci%n e consanguinia o ania que eiste entre os personas. A partir eeste concepto se entienen os tipos e parentesco

A. +arentesco por consanguinidad! Es aquel que eiste entre os personas, seaporque una e ellas esciene irecta!ente e la otra o (ien porque sinescener la una e la otra, escienen e un tronco co!*n.

Este parentesco se lla!a (iol%gico o natural porque se esta(lece en relaci%n a larelaci%n e sangre que eiste entre las personas. Ae!3s #a' que tenerpresente que es el parentesco que prouce !a'or consecuencias jur"icas.

En pri!er lugar, co!o pri!era consecuencia, a origen al no!(repatron"!ico apellio/.

En seguno lugar, a origen a los erec#os ' o(ligaciones e car3cterali!enticio art -21 CC, esta(lece un cat3logo e personas a las que see(e el erec#o e ali!entos, requisito que por cierto es inispensa(lepara poer e!anar en $irtu e este erec#o, sin titularia no #a'erec#os/.

Art. 21! (e deben alimentos-. +l c!nyuge/

0. + los descendientes/ 1. + los ascendientes/ 2. + los hermanos, y 8. +l que hi'o una donaci!n cuantiosa, si no hubiere sido rescindida orevocada. La acci!n del donante se dirigirá contra el donatario. 6o se deben alimentos a las personas aquí designadas, en los casos enque una ley e&presa se los niegue.

En tercer lugar, tene!os que el parentesco por consanguinia que sir$ee funa!ento a las reglas e la sucesi%n intestaa.

En C#ile tene!os os tipos e sucesi%n

i. ;ucesi$n testada 790 ' siguientes/

ii. ;ucesi$n intestada.

Para eter!inar quines $an a estar en la sucesi%n orenessucesorios/ #a' que tener presente que para las personas quetienen liaci%n eter!inaa eisten 5 %renes sucesorios

1F El e los #ijos ' el c%n'uge so(re$i$iente2F El c%n'uge so(re$i$iente ' ascenientes



-F El e los #er!anos4F El e los colaterales por consanguinia #asta 8 grao inclusi$o5F El sco.

oos estos, sal$o el *lti!o, se sustentan en el parentesco por

consanguinia.

En cuarto lugar, tene!os que este se consiera para lla!ar a las personasque por le' pueen ser tutores o curaores.

Art 7 CC! Los llamados a la tutela o curaduría legítima son, en general 9rimeramente, el padre del pupilo/ %n segundo lugar, la madre/ %n tercer lugar, los demás ascendientes de uno y otro se&o/ %n cuarto lugar, los hermanos de uno y otro se&o del pupilo, y loshermanos de uno y otro se&o de los ascendientes del pupilo.

(i no hubiere lugar a la tutela o curaduría del padre o madre, el jue',oídos los parientes del pupilo, elegirá entre los demás ascendientes, y afalta de ascendientes, entre los colaterales aquí designados, la personaque le pareciere más apta, y que mejores seguridades presentare/ y podrá tambi*n, si lo estimare conveniente, elegir más de una, y dividirentre ellas las funciones.

En quinto lugar, el parentesco por consanguinia a origen a uni!pei!ento iri!ente relati$o e !ateria !atri!onial.

Art. 7 -e/ 1.! 6o podrán contraer matrimonio entre sí los

ascendientes y descendientes por consanguinidad o por a#nidad, ni loscolaterales por consanguinidad en el segundo grado. Los impedimentos para contraerlo derivados de la adopci!n seestablecen por las leyes especiales que la regular.

En *lti!o lugar, per!ite esta(lecer ciertas reglas para in#a(ilitar aeter!inaos testigos en actuaciones juiciales contenciosas ci$ilesper!ite tac#ar a eter!inaos testigos/ -5? ' -59 CPC.

C$mputo de parentesco por consanguinidad

Para eter!inar el parentesco por consanguinia e(e!os atener a osele!entos

1. -a l*nea!

)e ene co!o la serie e parientes que escienen irecta!ente unose otros o (ien que sin escener unos e otros escienen e un



asceniente o tronco co!*n. A prop%sito e este concepto #a' que #aceruna istinci%n

-*nea recta! Es la que eiste entre parientes que escienenirecta!ente unos e otros

-*nea colateral o transversal Es la que eiste entre parientesque escienen e un asceniente o tronco co!*n

2. El grado!

)e ene co!o la istancia que eiste entre os personas que seeter!ina por !eio e las generaciones que #a' entre ellos. As" caagrao constitu'e una generaci%n.

:. +arentesco por anidad! Es aquella relaci%n que eiste entre una personaque est3 o #a estao casaa ' los consangu"neos e su !ario o !ujer. Esteparentesco se eno!ina legal, porque es una creaci%n el legislaor. Esta no esuna relaci%n e sangre o (iol%gica, es una relaci%n !era!ente legal, ae!3s,antigua!ente en la le' e liaci%n, eist"a lo que es el parentesco entre laspersonas que no esta(an casaas pero que se #a("an conocio carnal!ente 'los consangu"neos e unos ' otros. +a le' 17595 eli!in% esta clase eparentesco.

Este parentesco se a entre personas que est3n o #an estao casaas, es ecir,que aun cuano #a'a operao la esilusi%n el i$orcio, uno nunca se li(ra e

aquellos parientes. El parentesco nunca se a entre c%n'uges, los c%n'uges noson parientes.

En cuanto al c%!puto e parentesco por ania se siguen las !is!as nor!asque el parentesco por consanguinia, pero se sustitu'e al c%n'uge.

iene os !aterias en las que por"a ser i!portante

1 Constitu'e un i!pei!ento iri!ente relati$o.2 Ae!3s, en algunos casos, constitu'e causales e inignia en

!ateria sucesoria, co!o ocurre en el art 787 el CC.

-os esponsales

&egulaos en los art 79 a 101 CC. El CC los ene co!o la pro!esa e !atri!onio!utua!ente aceptaa. Ae!3s, agrega el c%igo, es un #ec#o pri$ao que se so!eteal #onor ' conciencia el ini$iuo ' que no prouce efecto alguno ante la le' ci$il.

El tr!ino pro$iene el lat"n pro!esa pro!issa/.



%#servaciones +a regulaci%n e los esponsales que acoge nuestro c%igo ci$il tieneinspiraci%n en el c%igo austriaco ' en el pro'ecto e C%igo español e 1951.

Por enici%n los esponsales es un contrato, 'a que el !is!o c%igo ci$il !encionaque es la pro!esa e !atri!onio !utua!ente aceptaa, sin e!(argo, a !u' contratoque puea ser a juicio e la octrina, en la le' la situaci%n es iferente porque no se

puee eigir el cu!pli!iento e esta pro!esa. +os c%n'uges no est3n o(ligaos acontraer !atri!onio, por esta raz%n ante el incu!pli!iento e esta no(le pro!esa losc%n'uges no pueen e!anar ni el cu!pli!iento forzao, ni ine!nizaci%n eperjuicio. )i se #u(iere pactao una !ulta en caso e incu!pli!iento e pro!esa,esta no puee ser eigia.

Aun as" eisten consecuencias secunarias

El pri!ero ice relaci%n con la !ulta pactaa a prop%sito e esta pro!esa e!atri!onio, si uno e los esposos #u(iese pagao $oluntaria!ente, no por3eigir la e$oluci%n e esta o(ligaci%n natural/.

Pero otro sector e la octrina #a ic#o que ni siquiera #a' o(ligaci%n natural,sino que #a' una infracci%n a un e(er natural ' su respecti$a sanci%n, as" paranegar su car3cter e o(ligaci%n natural argu!enta

6. El !is!o c%igo ci$il ice que los esponsales no proucen efecto algunoante la le' ci$il ' co!o el legislaor no istingue, no ca(e al intrpreteistinguir.

66. Estos autores argu!entan que el art 14?0 ser"a una nor!a taati$a 'ire!os que ninguna calza con los esponsales, ni en las nulas, ni las

o(ligaciones ci$iles egeneraas o es$irtuaas.

En cuanto a las donaciones revoca#les! Estas onaciones ser3n re$ocaaspor la persona que las #a'a realizao. )e entiene por onaciones re$oca(lespor causa e !atri!onio aquellas que #izo un esposo antes e la cele(raci%nel !atri!onio ' en consieraci%n a l o (ien aquellas que realiza un terceroantes o espus e la realizaci%n e un !atri!onio ' en consieraci%n a l.

Estas onaciones por causa e !atri!onio son re$oca(les porque lle$an co!oconici%n i!pl"cita que se cele(re o que se #a'a cele(rao el !atri!onio.

+uede ser considerada como agravantes para el crimen de seducci$nEsta nor!a, actual!ente, no tiene aplicaci%n pr3ctica.

Antigua!ente se iscut"a si los esponsales po"an in$ocarse para lo que sella!a(a rapto i!propio o rapto por seucci%n. 6n sector e la octrina ec"aque los esponsales for!a(an parte el tipo penal. +uego se eli!in% la gura elrapto.



;ituaci$n en derecho comparado

El art 4- el c%igo ci$il español esta(lece que el esposo que incu!pla sin causa lapro!esa e !atri!onio e(er3 ine!nizar los gastos que se #a'an #ec#o con !iras ala cele(raci%n el !atri!onio, en ese sentio la ine!nizaci%n por año !oral queaecluia ' en el caso el año patri!onial #a(r3 que $er caso por caso.

Apuntes Familia 2015

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