ACCIN REIVINDICATORIA. Legitimacin activa del comprador al que no se le ha hecho la tradicin de la cosa.

Arcadini, Roque (suc.) vs. Maleca, Carlos Cmara Nacional Civil de la Capital, en pleno, 11 de noviembre de 1958

Publicado en Gaceta del Foro, t.224, p. 284; Jurisprudencia Argentina t. 1958-IV, p. 427 y

La Ley, t. 92, p. 463.

Nota: De acuerdo con el artculo 2758 del cdigo civil, la accin de reivindicacin es aquella

que nace del dominio que cada uno tiene de las cosas particulares, por la cual el propietario

que ha perdido la posesin, la reclama y reivindica, contra aquel que se encuentra en posesin

de ella. A tenor de su literalidad, podra intentar esta accin quien en sentido estricto, an no

ha adquirido el derecho real de dominio? Un anlisis de pura lgica, y circunscripto al dominio y

las acciones reales impone una respuesta negativa.

Sin embargo, el Tribunal reunido en pleno, demuestra como a travs de una interpretacin

armnica del cdigo civil en todas sus partes a una respuesta afirmativa tiene concreta cabida

en la cuestin planteada.

FALLO COMPLETO:

Buenos Aires, noviembre 11 de 1958.

Reunidos en acuerdo plenario los jueces de la Cm. Nac. Apels. Civ. con el objeto de

establecer la doctrina legal aplicable al siguiente caso: Puede ejercer la accin reivindicatoria

el comprador de un inmueble antes de habrsele hecho la tradicin del mismo?

El Dr. Cichero dijo:

1 La cuestin que da origen al presente plenario viene motivando, de tiempo atrs,

divergencias en la doctrina y el las decisiones judiciales. En torno de ella se han formado tres

sistemas, que sus respectivos sostenedores propugnan con serios argumentos, sin haberse

logrado hasta ahora uniformar los criterios.

Segn uno de esos sistemas, el adquirente de un inmueble a quien se le ha otorgado

la pertinente escritura traslativa de dominio no puede reivindicarlo de un tercero antes de

habrsele hecho la tradicin del mismo. Se considera que como dentro del rgimen de nuestro

C. C. la propiedad no se adquiere sino despus de la tradicin (art. 577) y los contratos

carecen por s solos de virtualidad para transmitir el dominio mientras esa tradicin no se haya

operado (art. 3265), no puede en ausencia de ese requisito ejercitarse una accin que, por

disposicin expresa de la ley, slo nace del dominio que cada uno tiene de las cosas

particulares (art. 2758). Esta tesis ha sido sostenida por el Dr. Salvat (Tratado, t. 9, N 2035),

y es la que informa algunas decisiones de la ex Cm. Civil 2 (J. A.: t. 47, p. 206; La Ley: t. 10,

p. 267; t. 12, ps. 777 y 860) y ms recientemente, un fallo de la sala A de este tribunal (La

Ley, t. 70, p. 611).

Dentro de otra corriente doctrinaria se admite que el adquirente puede reivindicar la

cosa comprada, ejercitando en inters propio las acciones que el vendedor tendra contra el

tercero, en cuyo caso acta como procurator in rem suam; o si no, como consecuencia de la

cesin implcita de los derechos y acciones que correspondan al vendedor; o bien

subrogndose en los derechos de ste. Participan de estas ideas, total o parcialmente, Llerena

(Concordancias, t. 3, p. 32 y t. 8, p. 9), Tezanos Pinto, David (Accin reivindicatoria, en

Revista Jurdica, t. 3, ao 1893, p. 30), Lafaille, (Derecho Civil, t. 5, N 2047), Ruiz Moreno,

Isidoro, (La accin reivindicatoria antes de la tradicin de la cosa en Revista de la Facultad

de Derecho, ao 1928, p. 534) y Spota (La reivindicacin de la cosa antes de su tradicin, en

La Ley t. 12, p. 860), y las mismas han sido acogidas en algunas decisiones judiciales,

particularmente en la ex Cm. Civ. 1 (J. A.: t. 49, p. 264; 1944-II, p. 493; La Ley, t. 26, p. 519,

y tambin de la sala D de este tribunal (La Ley, t. 66, p. 460).

Finalmente, un tercer sistema admite que, aunque no se pruebe la existencia de la

tradicin, el comprador puede ejercer la accin reivindicatoria en los casos de los arts. 2789 y

2790, C. C., es decir, cuando el reivindicado no presenta ttulo o presenta ttulo nulo, salvo que

el mismo pruebe que ni el reivindicante ni sus antecesores tuvieron la posesin (v. Cm. Civ.

en pleno, J. A., t. 10, p. 397, voto del Dr. Repetto aceptado por la mayora; Cm. Civ. 1, J. A.,

1950-III, p. 38; Sup. Corte Bs. As., La Ley, t. 41, p. 70; J. A., 1955-II, p. 89)

2 La tesis que niega la accin reivindicatoria a quien no ha estado en posesin de la

cosa, es de un rigor lgico inobjetable, pues se ajusta al sistema general del Cdigo en materia

de derechos reales (arts. 507 (1), 2378, 2379, 2417, 2601, 2758, 3265, 3270) y a la doctrina

romana que informa todo el sistema: Traditionibus et usucapionibus domina rerum, non nudia

pactis trasferuntur (L. 20, Cd. de pactis; v. Maynz, Cours de droit romain 4 ed., t. 1, prr.

105; Ortoln, Instituts, 12 ed., N 416; Girard, Manuel lmentaire, 7, ed., pg. 309 y 355;

V. Tambin Freitas, art. 901 y nota).

Sin embargo, cuando se trata de resolver a la luz de esos principios generales el caso

particular de la accin reivindicatoria ejercida por el comprador, aqullos deben ser

relacionados con los que gobiernan la materia de los contratos, cuyo rgimen no es ajeno a la

cuestin que se debate.

Advirtase, por de pronto, que an los partidarios de la tesis negativa admiten que la

cesin de los derechos y acciones sobre una cosa cuya posesin el cedente ha perdido (art.

1444, C. C.), faculta al cesionario para reivindicarla, aunque no se le haya hecho la tradicin de

la misma (v. Salvat, t. 8, N 893, t. 9, N 2059). Para explicar esta sol ucin, que no resulta del

todo congruente dentro del sistema, se invoca el art. 1457, que establece que la propiedad de

un crdito pasa al cesionario por

(1) Lase art. 577.

efecto de la cesin, con la entrega del ttulo si existiere; sin advertirse acaso que la

expresin propiedad de un crdito es impropia, por lo que la regla del precepto no cabe

extenderla, analgicamente, a la hiptesis del cesionario de derechos y acciones sobre una

cosa que ni recibi la posesin de la misma en la forma prescripta por el art. 577. Por otra

parte, debe observarse que cuando el crdito consta en algn documento, la entrega de ste

no viene a llenar el papel de la tradicin en punto a cosas, lo que equivale a ese requisito es la

notificacin o la aceptacin de la cesin (art. 1467); por donde lo de la entrega del ttulo es una

mera consecuencia o un simple accesorio (conf. Colmo Obligaciones, N 1043).

No es pues en la solucin particular del art. 1457 que debe buscarse la explicacin del

problema, sino en los principios generales relativos a los contratos, y en especial, el de la

cesin de crditos.

4 El C. C., art. 1444, declara que pueden ser cedidos todos los derechos y todas las

acciones sobre una cosa que se encuentren en el comercio, sin ms excepciones que las

derivadas de prohibiciones expresas o implcitas de la ley. En los trminos amplios del precepto

est comprendida, en mi opinin, la accin reivindicatoria, a la que no alcanzan las limitaciones

establecidas en los arts. 1445, 1449 y 1450 a 1453.

Como seala el Dr. Zenn Martnez en un meduloso trabajo publicado en el libro que

edit en su homenaje la Universidad Nacional del Litoral (Santa Fe, 1945, p. 687), los

romanistas de todos los tiempos y los comentaristas de las legislaciones que han seguido la

tradicin romana, ensean que las acciones reales, y en especial la reivindicatoria, son

cesibles, sin que a esta doctrina se oponga el sistema que exige la tradicin como medio de

adquirir los derechos reales.

Debe observarse a este respecto, que accin real y derecho real no son conceptos

equivalentes. La primera es, en cierto modo, un derecho de obligacin, distinto del derecho real

que le sirve de base. Por eso, la transmisin de las acciones reales es independiente de la de

los derechos reales, y la cesin de una accin real no implica necesariamente la enajenacin

del derecho real correspondiente, bien que pueda tener este alcance (v. Maynz, op. cit., prr.

190; Ortoln, Instituciones, 3 ed., t. 2, p. 619, Van Wetter, Obligations en droit romain, t. 1,

prr. 67, p. 357).

Coincidiendo con estas ideas, en la nota al art. 1445, el Dr. Vlez Srsfield, despus de

indicar que no pueden ser cedidas las acciones fundadas sobre derechos inherentes a la

persona, agrega, siguiendo a Maynz, que la reivindicacin fundada sobre el derecho de

propiedad es cesible.

En tal caso, el cesionario puede requerir el reconocimiento del jus possisendi y la

entrega de la cosa, aunque nunca la haya posedo personalmente (v. Machado, t. 7, p. 186;

Salvat, loc. cit.; Lafalille, loc. cit.; Spota, op. cit.; v. tambin J. A.

t. 10, p. 397), lo que demuestra que el principio segn el cual antes de la tradicin de

la cosa el acreedor no adquiere sobre ella ningn derecho real (art. 577), con ser tan vigoroso

en el sistema institudo por el codificador, debe aplicarse sin violentar otros principios

establecidos en el cdigo, como son los relativos a los efectos de las obligaciones.

5 Admitida la facultad de reivindicar del cesionario, no se advierten razones

fundamentales que obsten al ejercicio de igual facultad por parte del comprador o de cualquier

adquirente a quien ni se le haya hecho tradicin de la cosa objeto del contrato.

Son notorias las afinidades que existen entre la compraventa y la cesin de crditos,

cuando sta se hace por un precio en dinero. Por eso se ha dicho que, en el fondo, la

compraventa importa una cesin de derechos, al obligarse el vendedor a entregar una cosa y a

transferir el dominio de ella (v. Lafaille, Curso de contratos, t. 2, N 24; Rezznico,

Contratos, p. 25).

Cuando el vendedor no se reserva ningn derecho sobre la cosa, debe entenderse que

se desprende y transmite al comprador todas las acciones que tena con respecto a la misma.

En la nota al art. 2109, C. C. referente a la eviccin cuando hay transmisiones sucesivas, se

lee que el acreedor puede ejercer todos los derechos y acciones de su deudor, con la sola

excepcin de los que sean inherentes a su persona. Se juzga que cada enajenante ha

transferido la cosa a su adquirente, cum omini sua causa, es decir, con todos los derechos

que le competa. El ltimo adquirente es, pues, tcita y necesariamente subrogado en todos los

derechos de garanta de los que han posedo la cosa antes que l y rene esos derechos en su

persona. Esta idea, que mutatis mutandi es aplicable al problema de que aqu se trata,

tambin aparece desenvuelta por el codificador en la nota al art. 2096.

Por obra de este traspaso implcito de los derechos y acciones de los antecesores a los

sucesores, pueden stos ampararse en la posesin de su causante, adquiriendo de tal modo la

posibilidad jurdica de reivindicar. No sera razonable que el comprador estuviera facultado para

reclamar del verdadero dueo la entrega de la cosa que ste le ha vendido y no pudiera

hacerlo contra un tercero que la posee o detenta sin derecho.

Los contratos, como el de compraventa, que tienen por finalidad transmitir la propiedad

de una cosa, llevan en s la fuerza suficiente para que se cumpla dicha finalidad (v. Fallos, 96,

120; La Ley, t. 12, p. 860, voto del Dr. Perazzo Nan). En un acto jurdico de esa especie,

seala Spota (loc. cit, N 9), la transmisin de la rei vindicatio hllase , por as decirlo, in re

ipsa. O bien tal cesin constituye una de las consecuencias que pueden considerarse que

hubiesen sido comprendidas en tal acto jurdico (art. 1198 C. C.), cuyo fin inmediato (art. 944)

fu la transmisin del dominio.

A esta interpretacin no se opone, como se ha pretendido, el art. 3265, C. C., en

cuanto establece que todos los derechos que se transmitan por contrato slo pasan al

adquirente de esos derechos por la tradicin. Esta norma (que no es, en realidad ms que una

repeticin de la contenida en el art. 577), debe restringirse a los derechos reales, como lo

ensea Segovia (t. 2, p. 390, nota 9) y resulta de la nota al mismo art. 577. Porque si bien en

derecho real ni se transmite antes de la tradicin, no ocurre lo propio con la accin real respec-

tiva, que pasa al adquirente como consecuencia del contrato. Debe tenerse presente, para

comprender esta idea, que, a diferencia del derecho real, que es absoluto, y existe frente a

todos los miembros de la sociedad, la accin real, como toda relacin obligatoria, es un

derecho relativo, que no tiene existencia sino con la relacin al tercero que ha lesionado el

derecho real. De ah que la transmisin de la primera sea independiente de la enajenacin del

segundo.

6 Cabe sealar, a mayor abundamiento, que el comprador estara siempre facultado

para ejercer la accin reivindicatoria correspondiente al dueo-vendedor, subrogndose en los

derechos de ste (art. 1196, C. C., y nota al art. 2109; conf. Segovia, art. 1197, nota 115, y art.

2774, nota 48; de Tezanos Pinto, loc. cit.; Lafaille, Derecho civil, t. 5, N 2047; Snchez de

Bustamante, Accin oblicua, Nos. 541 y 589/90; Spota, loc. cit., N 11; Cm. Civ,. Sala D. La

Ley, t. 66, p. 460; Cm. Fed. B. Blanca, La Ley, t. 2, p. 556).

Concurren en efecto, los extremos que la doctrina y la jurisprudencia exigen para el

ejercicio de la accin indirecta, la cual, en principio, corresponde a todo gnero de acreedores

(Lafaille, op. cit., t. 6, N 68); siendo indiferente que el crdito consista en el derecho a reclamar

una suma de dinero o la entrega de una cosa o el cumplimiento de una prestacin cualquiera

(v. art. 496, C. C.; Snchez de Bustamante, op. cit., Nos. 792/3). Es verdad que la accin no

atribuye a quien la ejerce ningn derecho inmediato o preferente sobre la cosa demandada,

toda vez que, aunque aqul defiende su personal inters, ni acta nomine propio, sino a

nombre de su deudor. Pero nada obsta a que combine la ajena accin reivindicatoria y la que

forma el objeto de la prestacin que le es debida (v. Bibiloni, Anteproyecto, ed. of., t. 2, nota al

art. 1035). De cualquier modo, el acreedor demandante puede asegurarse, frente a los dems

acreedores, el beneficio exclusivo de la accin, mediante las pertinentes medidas cautelares, si

es que la calidad de comprador no le atribuye un mejor derecho sobre la cosa (v. J. M. Saravia,

La accin subrogatoria, en Revista Crtica de Jurisprudencia, t. 2, p. 457, N 219.

Considero, en suma, que sea como cesionario implcito, de los derechos y acciones del

vendedor, sean por aplicacin del art. 1196, C. C., el comprador con ttulo a quien no se ha

hecho tradicin de la cosa, puede ejercer la accin reivindicatoria para entrar en posesin de

ella cuando la detenta un tercero.

En consecuencia, voto por la afirmativa.

El Dr. Fliess dijo:

1 En la prctica de la vida jurdica, negar la accin reivindicatoria contra terceros al

comprador de un inmueble que no lleg a poseerlo por falta de tradicin es algo tan ilgico o

incongruente que parecera estar fuera de toda discusin. Por evidente, hasta de sentido

comn resulta que quien enajena una cosa, que no entrega al adquirente, simultnea y

necesariamente, debe trasmitirle tambin a ste el poder jurdico de reclamarla contra

cualquiera. Si el poseedor es el propio enajenante, esto es elemental, pues en razn del

contrato tienen la accin de entrega de la cosa. Pero tambin parece elemental que, por virtud

o consecuencia del mismo contrato el vendedor le transfiere al comprador la accin

(reivindicatoria) que l tena para demandar a terceros poseedores la entrega de esa cosa

vendida.

Pensar lo contrario sera adherir a algo as como una especia de escamoteo o

prestidigitacin jurdica, pues impondra sostener que quien vende una cosa, sin darla, le niega

al comprador (en cuanto a terceros poseedores) el derecho de reclamarla directamente de

esos terceros, obligndole a dar el antieconmico rodeo procesal de la demanda a ese

vendedor.

Siempre con relacin a la prctica y a la economa jurdicas, se me ocurre que a ese

dar y a ese negar contractuales (o dar, sin darlo todo) podra justamente motejrselo de

inservible individual y socialmente, sin beneficio para nadie (Lafaille, Tratado de los

derechos reales, t. 3, p. 409). Sera algo as como una taza sin asa, o un barrilete, en el aire, y

sin cordel.

2 Lo dicho, en cuanto a la vida o prctica del derecho in gnere.

Pero en punto a la teora de la ley positivo o para precisar, de la dogmtica e

interpretacin de nuestro C. C., la cuestin tan clara en un planteamiento de prctica

abstracta, y tambin de lege fe-renda ya no es tan clara; ni doctrinaria y juris-

prudencialmente pacfica, como bien se manifiesta a travs de los tres sistemas interpretativos,

que enumera Salvat y actualiza y completa en su voto el Dr. Cichero.

Todo el escollo est en que, para nuestra ley, el dominio no se adquiere si al contrato ni

le sigue la tradicin del inmueble (art. 577, C. C.). Y como la accin reivindicatoria nace del

dominio (art. 2758), quien todava no lo adquiri o integr por la posesin, carecera de la

misma para demandar esa posesin contra terceros.

Lo primero es indiscutible, porque la ley es terminante: no hay dominio sin tradicin,

transmitindose ese derecho real (que es absoluto) por obra y en razn de sta. Pero lo

segundo, como tan certeramente se destaca en el voto que comparto del Dr. Cichero (N 5,

ltimo prrafo), ya no lo es, puesto que la accin real reivindicatoria (que es un derecho

relativo) se transmite al adquirente como consecuencia del contrato.

De all que exista independencia funcional, por as decir, entre la transferencia del

dominio (que requiere la tradicin) y la de la accin reivindicatoria, que se opera en virtud de la

mera relacin contractual (principios de los art. 1198, 2096, 2109 y las elocuentes notas de los

ltimos y 3268, C. C.). Transmisin que, ms que implcita estara nsita por la naturaleza en

la operacin de compra y venta, cuya finalidad no es sin esa: transmitir la propiedad de una

cosa (As lo destaca el Dr. Perazzo Nan, en un buen voto en minora La Ley, t. 12,

p. 869).

Y, como bien lo dice Spota, interpretar en otra forma la voluntad manifestada por los

contratantes cuando un o de ellos se ha desprendido de todo derecho sobre la cosa y del cual

dispone, es violar la economa del contrato y desviar la intencin comn de los que

intervienen en el acto jurdico (La reivindicacin de la cosa antes de su tradicin, La Ley, t.

12, p. 860, N 9).

A esa interpretacin no es obstculo el art. 3265, C. C., pues, segn lo advirtiera

Segovia, muy cuerdamente recordado por el vocal preopinante, ese texto slo comprende los

derechos reales.

3 Como concuerdo con los fundamentos y conclusiones del voto del Dr. Cichero, nada

ms puede agregar al mo, y s nicamente subrayar que, en la cuestin motivo de este

plenario, vienen a coincidir la solucin prctica de sentido comn, a que me refer al principio,

con la de la dogmtica jurdico-positiva, desarrollada con todo acierto en el voto precedente.

Por ello, voto en el mismo sentido que el Dr. Cichero.

El Dr. Gondra dijo:

Adhiero al los votos de los Dres. Cichero y Fliess.

El Dr. Borda dijo:

Adhiero a los votos de los Dres. Cichero y Fliess.

El Dr. Claps dijo:

Adhiero a los votos de los Dres. Cichero y Fliess.

El Dr. Llambas dijo:

1 Se somete a la decisin del tribunal en pleno la cuestin de saber si el comprador de

un inmueble, munido de ttulo sobre el mismo por habrsele otorgado la pertinente escritura

traslativa de dominio o por haberse aprobado la subasta judicial, pero carente de la tradicin de

la cosa, puede o no ejercer la accin reivindicatoria contra el tercero poseedor actual del

inmueble.

No se discute que el adquirente de la cosa en tales condiciones es un mero titular de

un derecho personal que lo vincula a su cocontratante, y lo habilita para exigir de ste el

cumplimiento del contrato consistente en esa transmisin del domino que constituye en la

compraventa el objeto de la obligacin del vendedor. Con todo, como el contrato se ha

celebrado para provocar una sucesin a ttulo singular sobre la cosa objeto de mismo, y como

el perfeccionamiento del dominio en cabeza del comprador, mediante la tradicin de la cosa, se

encuentra en el caso impedido por la detentacin de la posesin de ella un tercero, se averigua

se por el solo efecto del contrato podr el comprador promover todas las acciones pertinentes

al autor de su derecho, y entre ellas la reivindicatoria, contra el poseedor del inmueble.

Para resolver esta cuestin, estimo que por su mismo planteamiento no puede el

tribunal recurrir para resolverla a la accin subrogatoria cuyo ejercicio a favor de los acreedores

autoriza el art. 1196, C. C. Y ello no porque la reivindicacin no pueda articularse por va de la

accin oblicua, sino porque tal articulacin no es exclusiva del comprador desde que

corresponde en general a cualquier acreedor dueo de la cosa que se muestre remiso en la

defensa de sus derechos.

Pero por esa misma calidad comn al comprador y a otros acreedores del vendedor,

entiendo que el tribunal llamado a decidir si el comprador en cuanto tal puede promover la

accin reivindicatoria que perteneca al autor de su derecho, no puede hacer mrito de una

consideracin que conviene tanto al comprador cuanto a muchos otros acreedores del

vendedor. En otros trminos, interpreto que lo que est sometido a decisin del tribunal en

pleno, es determinar si por el slo efecto del contrato de compraventa, resulta el comprador

titular de la accin reivindicatoria no obstante su carencia de dominio por la falta de tradicin de

la cosa; pero de ninguna manera si la accin reivindicatoria puede ser movida por va de la

subrogatoria por quienquiera se acreedor de titular originario de aquella accin entre tantos del

mismo comprador.

2 Delimitado as el thema decidendi, adelanto mi opinin concordante con la de los

jueces preopinantes.

Segn el art. 3268, C. C., el sucesor particular puede pretender aquellos derechos de

su autor que deban ser considerados como un accesorio del objeto adquirido.

La accin reivindicatoria es sin duda un accesorio del inmueble cuya transmisin

intentan realizar las partes del contrato de compraventa, por cuya razn debe entenderse que

ha sido transmitida por el vendedor al comprador. Sera absurdo dice Fornieles suponer que

el vendedor que ha recibido el precio de la cosa vendida, por el hecho de no haberla

entregado, entiende conservar el dominio, no transmitiendo al comprador sino una accin

personal. Ese vendedor ser el primero en protestar contra semejante interpretacin. La verdad

es que la intencin de las partes ser siempre la de transmitir el domino y todas las acciones

que sean necesarias para hacerlo efectivo, sin reserva alguna. (Salvador Fornieles, La prueba

del dominio en el juicio de reivindicacin, J. A. 1946-III, sec. doct., p. 11, N 8).

Tal cesin de la reivindicacin, por efecto de la compraventa realizada, resulta

corroborada por el art. 1409, C. C., que obliga a la entrega de todos los accesorios de la cosa

vendida, entre los cuales estn comprendidos, analgicamente, los medios jurdicos

enderezados a la defensa del derecho que se trasmite. Pues si el vendedor debe la garanta de

eviccin a favor del comprador (conf. arts. 2089 y 2097, C. C.), y aquel debe salir a la defensa

del adquirente (art. 2108, C. C.), no podra explicarse que el vendedor retuviera en su poder la

accin reivindicatoria despus de celebrada la venta privando as al comprador de tan

importante medio de hacer valer el derecho que est en trance de desplazamiento.

Por ello es que el comprador, por efecto de la sucesin singular que el contrato opera,

puede ejercer todos los derechos y acciones de su autor, con la sola excepcin de los que

sean inherentes al la persona de ste. Como dice el codificador en su nota al art. 2109, C. C.,

se juzga que cada enajenante ha transferido la cosa a su adquirente, cum omni sua causa,

es decir, con todos los derechos que le competan. El ltimo adquirente es, pues, tcita y

necesariamente subrogado en los derechos de garanta de los que han posedo la cosa antes

de l y rene esos derechos en su persona.

El desplazamiento de derechos que provoca la compraventa no alcanza, desde luego,

al dominio mismo, hasta tanto no se practique el modo adecuado para la traslacin de ese

derecho, consistente en la tradicin de la cosa. Pero mientras esto ocurre, especialmente en

los casos en que el vendedor por carecer de la posesin de la cosa est impedido de

entregarla al adquirente, nada se opone a que se entienda trasmitida a ste la accin

reivindicatoria perteneciente a aqul, a mrito de esa independencia funcional que media entre

el dominio como tal y la accin que lo ampara, a que se refiere acertadamente al Dr. Fliess en

su voto precedente. Advirtase que de otra manera el contrato de compraventa, en tal

supuesto, vendra a quedar desprovisto de contenido prctico pues sera ilusorio esperar que el

vendedor sin provecho efectivo para l promoviera nada menos que un juicio de reivindicacin

contra un tercero, cuando es razonable pensar que exactamente para eludir esa contingencia

es que ha concertado la venta en condiciones inconvenientes sin posesin que no pueden

menos de haberse reflejado en un inferior precio del inmueble.

3 Si se examina el rgimen referente a la cesibilidad de la accin reivindicatoria,

tampoco aparece obstculo alguno que se oponga a la cesin implcita de la accin por efecto

del contrato de compraventa.

En el meduloso trabajo del Dr. Zenn Martnez, titulado Es cesible la accin

reivindicatoria?, que fuera publicado en el Boletn de la Universidad Provincial de Santa Fe, t.

5, p. 205, y luego reeditado en el volumen Homenaje a Zenn Martnez, Santa Fe, ao 1945,

p. 687, ha quedado demostrado que la cesibilidad de aquella accin por parte del propietario

que ha perdido la posesin de a cosa es un punto enseado con la ms completa uniformidad

por los romanistas de todos los tiempos opinin que hizo suya Vlez Srsfield, siguiendo a

Maynz, en la nota al art. 1445, C. C., donde se lee que la accin reivindicatoria es cesible.

Esa conclusin concuerda con lo dispuesto por el art. 1444 del mismo cdigo, segn el

cual todo objeto incorporal, todo derecho y toda accin sobre una cosa que se encuentra en el

comercio, pueden ser cedidos, a menos que concurran ciertos obstculos que no se refieren a

la accin reivindicatoria. Por ello y porque tampoco existe precepto alguno que impida la

cesibilidad de la accin reivindicatoria, es dable concluir que tal cesin es procedente y que

queda consumada entre las pares por efecto del contrato (art. 1457, C. C.) y respecto de

terceros por la notificacin del traspaso al deudor cedido (art. 1459, mismo cdigo) que en el

caso viene a ser el poseedor actual, como dice Machado (t. 4, p. 168, nota art. 1445).

4 De la indudable cesibilidad de la accin reivindicatoria surge una convincente

consideracin para admitir que el comprador del inmueble carente de tradicin del mismo,

puede con todo ejercer aquella accin, por efecto del contrato celebrado.

En el meditado voto del Dr. Cichero se han sealado con acierto las afinidades

existentes entre la compraventa y la cesin de crditos (de derechos y acciones sobre una

cosa), as como tambin los motivos que juegan para entender al rgimen de la compraventa lo

que en materia de cesin de crditos y acciones rige para la reivindicacin. A esas

consideraciones me remito.

Pero deseo agregar una reflexin complementaria viene a corroborar la conclusin a

que llega el ilustrado colega. Y es que la compraventa efectuada estando la cosa en poder de

un tercero, aunque lleve el nombre de tal, es, en verdad, o se la puede considerar como una

efectiva cesin de los derechos que el vendedor tiene sobre la cosa que no est bajo su

control.

Para que se advierta mejor lo adecuado de esta comprensin, comenzar por recordar

que constituye un principio escencia de la interpretacin de los actos jurdicos el que indica que

la equivocada calificacin de las partes no perjudica la eficacia del acto, que se juzgar de

acuerdo a sus verdadero contenido (Anteproyecto de cdigo civil del ao 1954, art. 156, 1

parte). Lo que significa que los actos jurdicos valen por lo que son, en verdad, y no por la

etiqueta con que los haya decorado las partes.

Este principio es til para apreciar el real significado del acto por quienes se

autodenominan vendedor y comprador respecto de un inmueble posedo por un tercero.

Entiendo que al celebrar este contrato el llamado vendedor no ha entendido comprometerse a

ventilar largos pleitos con terceros para finalmente hacerse de la cosa y estar en condiciones

de entregarla al comprador. Interpreto tambin que este ltimo no esperaba que el trans-

mitente, por razn del contrato, quedara obligado a realizar odisea tribunalicia. Pienso, en

cambio, que puesto que las partes no celebran actos jurdicos sino para alcanzar mediante

ellos cierto resultado econmico o de otra ndole (Aruz Castex y Llambas, Derecho civil,

Parte General, t. 2, N 1217, ps. 210/11; conf. G. A. Borda, Derecho civil, Parte General, t. 2,

N 904, p. 122), de ah que sea indispensable conectar el medio utilizado con el fin propuesto

por las partes, para atribur a ese medio que es el acto jurdico su significacin adecuada

(Aruz Castex y Llambas, op. et loc cits., p. 211).

Aplicando estas ideas a la relacin jurdica que vincula a las partes en la hiptesis

sometida a la interpretacin del tribunal, caben sentar las siguientes proposiciones:

1) En el contrato que se contempla las partes no pueden haber entendido obligar al

llamado vendedor a articular acciones judiciales destinadas a recuperar el inmueble de manos

de un tercero;

2) Tampoco pueden haber entendido los contratantes efectuar un acto estril,

desprovisto de contenido prctico, por el cual el llamado comprador pagara un precio si

obtener nada en cambio, ni la cosa poseda por un tercero, ni las acciones judiciales

adecuadas para obtener la recuperacin de la cosa;

3) Si cabe descartar las dos alternativas anteriores no resta sino una explicacin

posible: con la compraventa, en tales condiciones, los contratantes han entendido realizar una

efectiva cesin de los derechos sobre la cosa del vendedor a favor del comprador, con lo cual

ste queda habilitado para deducir la reivindicacin contra el poseedor, actual del inmueble.

Hasta casi puede decirse que en semejante supuesto el contrato se reduce a la compra de la

accin reivindicatoria correspondiente al vendedor.

Finalmente, es posible agregar que confirma la conclusin a que se llega lo dispuesto

en el art. 1198, C. C. segn el cual los contratos obligan no slo a lo que est formalmente

expresado en ellos, sino a todas las consecuencias que puedan considerarse que hubiesen

sido virtualmente comprendidos en ellos. Estimo que la consecuencia del convenio

concertado radica en la posibilidad de lograr el adquirente la obtencin de la cosa mediante la

deduccin de una accin reivindicatoria que debe estimarse cedida, implcitamente, por el

efecto del titulado contrato de compra-venta.

En suma, cuando la cosa est en posesin de un tercero, el contrato de compraventa

vale como cesin de los derechos y acciones que el vendedor tiene sobre la cosa, y, por ende,

en razn de la aplicacin del rgimen propio de este ltimo contrato, el llamado comprador

puede reivindicar contra el poseedor actual.

5 La jurisprudencia reinante sobre la materia ratifica las conclusiones precedentes.

a) La Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha entendido, desde antiguo, que si la

tradicin, en efecto, es necesaria para adquirir la propiedad de las cosas en general, no lo es

para el ejercicio de la accin reivindicatoria (Fallos, 36, 372), concepto reproducido en

Fallos, 123, 285, en el cual se admiti la reivindicacin ejercida por la Nacin adquirente por

compra por entenderse que el contrato celebrado importaba una cesin de acciones.

En igual sentido, ha sostenido la Corte en Fallos, t. 142, p. 273, consid. 18, que el

comprador es en el hecho un cesionario de los derechos que el vendedor tena sobre la cosa

vendida y de las acciones que sobre ella le competan, as como tambin que la escritura de

venta importa una cesin de acciones permitida por el C. C., art. 1444.

b) Los dems tribunales de pas han seguido, con una gran generalidad, la misma

orientacin antes apuntada.

As se ha decidido que el comprador es en el hecho un cesionario de los derechos que

el vendedor tena sobre la cosa vendida y de las acciones que sobre ella le competan. Cm.

Civ. 1 Cap., J. A.: 1950-III, p. 42; 1942-II, p. 533; Sup. Corte Bs. As. J. A., t. 48, p. 280; Cm.

Fed. Mendoza, J. A., 1951-I, p. 416; Sup. Corte de La Rioja, J. A., 1951I, p. 225).

Igualmente que el comprador carente de la tradicin de la cosa no puede ejercer en

inters propio los derechos de su vendedor, de los que pasa a ser titular en virtud de la

enajenacin que se le hizo (Cm. 1 Civ. y Com. La Plata, J. A., 1952, p. 108; Sup. Corte Bs.

As., J. A. 1945-IV, p. 843; Cm. Apels. Mercedes, J. A., t. 2, p. 544); que el adquirente del

inmueble puede reivindicar no por su propio ttulo sino por el de su antecesor que detentaba la

posesin (Cm. 1 Civ. y Com. La Plata, J. A., 1956-I, p. 329); que la falta de tradicin de la

cosa no obsta a la accin reivindicatoria entablada por el comprador que invoca a su favor la

posesin de sus antecesores (Sup. Corte de Bs. As., J. A., 1954-III,

.p. 505; Cm. 2 Civ. y Com. La Plata, J. A., 1954-I,

.p. 109) en razn de la cesin que implica la compraventa (Cm. 2 Civ. y Com. La

Plata, J. A., 1945-I, p. 690; Cm. Fed. Cap., J. A., t. 21, p. 653; Cm. Apels. Tucumn, J. A., t.

2, p. 1182).

En sentido anlogo se ha dicho que el adquirente carente de tradicin de la cosa puede

ampararse en el derecho de sus antecesores a quienes ha subrogado en todos sus derechos y

garantas, y tambin en la presuncin que ellos tenan de ser poseedores desde la fecha del

ttulo (arts. 1444 y 1003 y nota del art. 2109, C. C., Cm. 1 Civ. y Com. La Plata: J. A., 1949-I,

p. 269; 1945-I, p. 697).

Asimismo, que el comprador carente de tradicin de la cosa puede ampararse en el

derecho de sus antecesores para ejercitar la accin reivindicatoria, porque se juzga que cada

enajenante ha transferido la cosa a su adquirente con los derechos que le competan (Cm. 1

Civ. y Com. La Plata, J. A., 1945-III, p. 601; Cm. 2 Civ. y Com. La Plata: J.

A., t. 37, p. 456; t. 34, p. 1471; t. 30, p. 6.).

En este mismo orden de ideas se ha admitido que el comprador como sucesor a ttulo

particular del vendedor ocupa su lugar con respecto a la cosa y puede como lo hubiera podido

haces su antecesor, entablar la accin reivindicatoria contra un tercero (fallo de 1 instancia Dr.

Francisco D. Qu esada, J. A. t. 64, p. 250); y que el comprador carente de tradicin puede

reivindicar como cesionario o subrogado del vendedor que tuvo la posesin, ya que los

contratos que tienen por finalidad transmitir la propiedad, llevan en s la fuerza suficiente para

que se cumpla dicha finalidad y no se explicara que pudiendo hacer efectivo el comprador su

derecho a la posesin contra el vendedor y dueo no lo pudiera hacerlo contra terceros. La ac-

cin de reivindicacin es cesible sin que sea condicin indispensable de la cesin que sta se

establezca en forma expresa (voto en disidencia del Dr. Perazzo Nan, en J. A., t. 64, p. 251).

c) En otra serie de fallos no se ha afirmado explcitamente el traspaso de la accin de

reivindicacin a favor del comprador como consecuencia del contrato de compraventa. Pero s,

en forma tcita, se ha admitido la transmisin al aceptarse reiteradamente que el comprador

pudiera reivindicar invocando la posesin presunta del vendedor, anterior por la fecha de su

ttulo a la posesin actual del reivindicado.

En este sentido, y haciendo funcionar la presuncin del art. 2790, C. C., se ha

expresado que el reivindicante que presenta ttulos del autor de su derecho, anteriores a la

posesin del demandado, puede invocar la posesin de su autor y prevalerse del derecho

preexistente de ste para reivindicar el inmueble (Sup. Corte de Bs. As., J. A.: 1955-II, p. 90;

1954-I, p. 291).

Asimismo, se ha sostenido que el sucesor singular carente de tradicin de la cosa

puede reivindicarla de manos de un tercero invocando la posesin que presuntivamente ha

tenido su antecesor desde la fecha de su ttulo anterior a la posesin del reivindicado (Cms.

Civiles en pleno, por desempate del camarista comercial Dr. Casares J. A.

.t. 10, p. 397; Cm. Fed. Cap., J. A., t. 36, p. 1638;Sup. Corte de Bs. As., J. A.: 1948-

I, p. 370; 1942IV, p. 618; Cm 1 Civ. y Com. La Plata, J. A., 1948-I, p. 411; Cm 2 Civ. y

Com. La Plata, J. A.,

.t. 58, ps. 327/29).

Igualmente, se ha declarado que el comprador puede prevalerse para reivindicar de la

posesin presunta de autor anterior a la posesin actual de demandado (Cm. Civ. 1 Cap., J.

A., t. 1, p. 857; Cm. Apels. B. Blanca: J. A.: 1954-III, p. 84; 1955-I, p. 226).

En igual sentido se sostiene que el reivindicante que presenta un ttulo anterior a la

posesin del reivindicado no necesita probar que tuvo la posesin efectiva necesaria para

adquirir el dominio: le basta con la presumida posesin que involucra el ttulo vlido (Cm. Civ.

1 , J. A., 1950-III, p.38; Cm. Fed. B. Blanca, J. A., t. 47, p. 520; Sup. Corte de Bs. As., J. A. t.

48, p. 280; Cm. 2 Civ. y Com. La Plata, J. A. t. 42, ps. 1222/23; Cm. Apels. B. Blanca, J. A.,

t. 39, p. 950).

d) En otra serie de sentencias, tambin se ha admitido el ejercicio de la reivindicacin

por parte del comprador carente de la tradicin de la cosa, pero se lo ha fundado

inapropiadamente, segn mi criterio.

La falta de tradicin de la cosa se ha dicho no obsta al ejercicio de la accin

reivindicatoria por que en tales casos en adquirente no obra estrictamente como propietario,

sino como procurator in rem suam en ejercicio de los derechos que competan a sus

antecesores, implcitamente cedidos en el contrato (Sup. Trib. Entre Ros, J. A., 1943-II, p. 442;

Cm. Fed. La Plata, J. A., 1942III, ps. 199 y 635).

Estimo que es impropio y contradictorio acudir a la doctrina romana de la procuratio in

rem suam, para encontrar all el fundamento de la accin reivindicatoria ejercida por el

comprador. Por lo pronto, tal doctrina importaba una ficcin imaginada por el ingenio sagaz del

pretor, que permita al cesionario de un derecho, que no haba cumplido las formas de derecho

quiritario relativas a la transmisin, ejercer, con todo, las acciones correspondientes a su

derecho, no como titular del mismo, sino por el mandato que supona el pretor le haba

otorgando el tradens al celebrar el contrato.

Se comprende que en el primitivo derecho romano hubiera necesidad de recurrir a tales

ficciones por ese imperio que ejerca el formulismo sobre la sustancia jurdica. Pero el derecho

moderno no se paga de tales ingeniosidades que deforman la realidad jurdica, ni tiene

necesidad de recurrir a ellas. Resulta incomprensible, por lo dems, que se acuda a la

procuratio para suplir las formas de una transmisin a la que se da por realizada, si lo

caracterstico del mandato reside en que la actividad del representante se reputa en cabeza del

mandante y queda librada a iniciativa de ste por donde en relacin con el fenmeno de que

aqu se trata, no se sale del patrimonio del dueo primitivo ni se logra justificar la adquisicin

efectuada pro el procurator.

Pero sobre impropio el recurso es contradictorio. Pues si se concede, como lo hacen

aquellos fallos, que hay una cesin implcita de los derechos del vendedor a favor del

comprador, ya esto es suficiente sin que corresponda considerara a este ltimo procurator del

primero, por ser incompatible la doble investidura simultnea de cesionario de un derecho y

representante de otro con relacin a ese mismo derecho: no es dable ostentar un ttulo

determinado en nombre propio y en nombre de otro al propio tiempo.

Por todo esto, opino que no es acertado acudir a ese juego de ficciones y especiosas

razones para explicar un fenmeno jurdico que encuentra su fundamento adecuado en slidos

y bien cimentados principios del derecho contemporneo, acogidos por lo dems por el C. C.

argentino.

e) Esa cesin de la accin reivindicatoria que est nsita en la operacin de

compraventa, como bien dice el juez preopinante Dr. Fliess, ha sido negada en algn fallo para

el cual el comprador carente de tradicin no puede reivindicar, a menos que el vendedor le

haya cedido todas las acciones y derechos sobre la cosa vendida (Cm. Civ. 1 Cap.,

J. A., t. 42, p. 553). Pero es claro que entonces laprocedencia de la reivindicacin se

apoya, no en la compraventa sino en la cesin de derechos expresamente efectuada.

Todava en otro fallo vuelve a negarse la cesin implcita de la reivindicacin a favor de

comprador al sostenerse que slo pude articularla ejerciendo los derechos de su autor por va

de la accin subrogatoria, la que se entiende debe prosperar aunque no la haya invocado el

actor (Cm. Fed. B. Blanca,

J. A., 1945-II. Ps. 250 y ss.).

f) Finalmente, ya en una direccin netamente divergente de la que trasuntan las

sentencias apuntadas en los apartados a) a d) de este captulo, se ubican las decisiones que

niegan de un modo terminante al comprador carente de tradicin de la cosa el ejercicio de la

accin reivindicatoria.

As, se ha sostenido que siendo la reivindicacin accin que nace del dominio no puede

ejercerla el comprador carente de la tradicin de la cosa (Cm. Civ. 2 Cap., voto de la

mayora, J. A., t. 64, p. 251) y que para el progreso de la accin reivindicatoria se requiere que

el reivindicante haya adquirido la posesin de la cosa, pues no podra haberse perdido lo que

nunca se hubiese tenido (Cm. Civ. 2 Cap.: J. A., t. 9, p. 114 y ss.; t. 6, p. 220; t. 47, p. 208). E

igualmente que no procede la reivindicacin si el actor no acredita haber posedo el inmueble

cuestionado, ni que se le hiciera tradicin del mismo al tiempo de la venta (Cm. Civ. 1 Cap.,

J. A., 76, p. 110; Cm. Civ. 2 Cap., J. A., t. 71, p. 314; Cm. Civ., Sala A, J. A., 1953-IV, p.

378; Cm. Apels. Tucumn, J. A., t. 21, p. 554).

En estos fallos ha prevalecido la idea simple de que la reivindicacin compete al

propietario de la cosa para recuperarla de manos de un tercero, por lo que no siendo el

comprador dueo de la cosa por falta de tradicin de ella, se concluye que no le es dable

ejercerla.

Desde luego, nadie dice que el comprador carente de tradicin sean propietario de la

cosa y que como tal pueda promover la reivindicacin. Pero s se alegan muchas y muy buenas

razones que ni siquiera han sido examinadas por aquellas sentencias, las que muestran que el

comprador en tales condiciones, no obstante no ser propietario es por sucesin singular titular

actual de la accin reivindicatoria, como creo ha quedado establecido en los captulos

anteriores de presente voto, as como en los votos precedentes de los Dres. Cichero y Fliess.

Y para terminar con esta resea jurisprudencial, meramente enunciativa apunto

algunos fallos que contradicen directamente a aquellos otros indicados en este apartado. En

unos se dice que la prdida de la posesin no es exigencia sine qua non para reivindicar

(Cm. Civ. 1 Cap., J. A., t. 49, p. 267). En otros, se aclara que cuando el cdigo se refiere al

propietario que ha perdido la posesin no es porque exija que este hecho haya ocurrido real-

mente en todos los casos sino porque se coloca en el ms general en que se encuentra el que

se presenta a intentarla (voto del Dr. Tobal, al que adhiri el Dr. Barranquero, J. A., t. 52, p. 48).

Todava en otros fallo ms se admite que no obsta al ejercicio de la accin

reivindicatoria, el hecho de que el actor no haya tenido la posesin del inmueble, pues el art.

2758, C. C., al acordarla al propietario que ha perdido la posesin, se refiere a la posesin del

reivindicante o de algunos de sus antecesores en el dominio, siempre que el ttulo de ste le de

derecho para poseer como propietario del inmueble (Cm. Civ. 1 Cap. J. A., 1944-II, p. 493).

Pienso que sta es la interpretacin que cuadra hacer en la disposicin citada del C.

C., que as entendida no constituye impedimento para que el comprador que no ha entrado en

la posesin de la cosa, pueda, con todo, ejercer la reivindicacin que antes corresponda al

vendedor y de la que ha llegado a ser titular por efecto del contrato celebrado.

6 Por las consideraciones expuestas y las concordantes expresadas por los Dres.

Cichero y Fliess voto por la afirmativa.

El Dr. Fleitas dijo:

Adhiero a los votos de los Dres. Cichero, Fliess y Llambas.

El Dr. De Abelleyra dijo:

Adhiero a los votos de los Dres. Cichero, Fliess y Llambas.

El Dr. Chute dijo:

Adhiero a los votos de los Dres. Cichero, Fliess y Llambas.

El Dr. Martnez dijo:

Adhiero a los votos de los Dres. Cichero, Fliess y Llambas.

El Dr. Navarro dijo:

Adhiero a los votos precedentes.

El Dr. Snchez de Bustamante dijo:

En mi obra Accin oblicua abord el tema colocndome hipotticamente en la tesis

extrema que menciona en primer trmino el Dr. Cichero, de que se negara al comprador

derechos para ejercitar la accin reivindicatoria nomine propio, llegando a la conclusin de

que, de todos modos y mediante la accin oblicua, podra actuar en nombre y lugar del

vendedor; pero como en dicho trabajo slo me interesaba analizar y poner en evidencia lo

concerniente a la accin oblicua, no entr a estudiar el asunto desde el punto de vista que

constituye el tema central de este plenario.

Formulada la aclaracin, para no ser mal interpretado, y compartiendo los fundamentos

expuestos por los Dres. Cichero, Fliess y Llambas voto tambin por la afirmativa.

El Dr. Calatayud dijo:

Voto tambin por la afirmativa, adhiriendo a los fundamentos que da el Dr. Llambas y a

los concordantes de los Dres. Cichero y Fliess.

El Dr. Gonzlez se adhiri a los votos de los Dres. Cichero, Llambas y Fliess.

El Dr. Cazaux Alsina se adhiri la los votos de los Dres. Cichero, Fliess y Llambas.

Por lo que resulta del acuerdo que antecede, se declara que el comprador de un

inmueble, a quien se le ha otorgado la pertinente escritura traslativa de dominio, puede, an

antes de la tradicin de la cosa, ejercer la accin reivindicatoria contra el tercer poseedor de la

misma. Nstor Cichero. Jorge Fliess. Luis R. Gondra. Guillermo A. Borda. Roque L

Claps. Jorge J. Llambas. Abel M. Fleitas. Rodolfo de Abelleyra. Roberto E. Chute. Jose

V. Martnez. Alfredo Navarro. Miguel Snchez de Bustamante. Mario E. Calatayud. Arturo

G. Gonzlez. Ismael Cazaux Alsina.