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Informe 24/2018

ASUNTO: PROYECTO DE DECRETO POR EL QUE SE ESTABLECE

EL RÉGIMEN JURÍDICO DE LOS CONCIERTOS

SOCIALES EN LA REGIÓN DE MURCIA EN MATERIA

DE PROTECCIÓN Y REFORMA DEL MENOR.

ÓRGANO CONSULTANTE: CONSEJERÍA DE FAMILIA E

IGUALDAD DE OPORTUNIDADES

I

Por el Ilmo. Sr. Secretario General de la Consejería de Familia e

Igualdad de Oportunidades se remite, a esta Dirección, expediente relativo

al Proyecto de Decreto por el que por el que se establece el Régimen

Jurídico de los Conciertos Sociales en la Región de Murcia en materia de

Protección y Reforma del Menor, a los efectos de emisión del informe

preceptivo establecido en el Art. 7.1.f) de la Ley 4/2004, de 22 de octubre,

de Asistencia Jurídica de la Comunidad Autónoma de la Región de Murcia,

por considerar que se trata de una disposición de carácter general,

competencia del Consejo de Gobierno, que se dicta al amparo de lo

establecido en el artículo 32.1 del Estatuto de Autonomía para la Región de

Murcia, artículos 21.1, 22.12 y 52.1 de la citada Ley 6/2004, artículos 7 bis

y artículos 25 y siguientes de la Ley 3/2003, de 10 de abril del Sistema de

Servicios Sociales de la Región de Murcia, y con el objeto desarrollar el

régimen jurídico aplicable a los conciertos sociales en el ámbito de los

servicios sociales especializados, en materia de protección y reforma del

menor, en el marco de la Ley de Servicios Sociales de la Región de Murcia,

según se expresa tanto la exposición de motivos, como el art. 1 del

Proyecto de Decreto.

En el expediente remitido consta la siguiente documentación:

Primer borrador de Decreto por el que se establece el régimen jurídico

de los conciertos sociales en la Región de Murcia, en materia de

protección y reforma del Menor (Págs. 1-18)

Informe de los Servicios de Protección de Menores y de Ejecución de

Medidas Judiciales sobre el Concierto Social (Págs. 19-22).

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Memoria de Análisis de Impacto Normativo (MAIN) de 5 de

septiembre de 2016 (Págs. 23-41)

Propuesta de la Directora General de Familia y Políticas Sociales de

5 de septiembre de 2016 (Pág. 42).

Certificación del Pleno del Consejo Asesor Regional de Servicios

Sociales de fecha 23 de septiembre de 2016 (Pág. 43).

Certificación del Pleno del Consejo Asesor Regional de Infancia y

Familia de fecha 23 de septiembre de 2016 (Pág. 44).

Alegaciones de la Consejería de Agua, Agricultura y Medio

Ambiente al borrador de Decreto en trámite de audiencia de fecha 22

de marzo de 2017 (Págs. 45-46).

Alegaciones de la Consejería Hacienda y Administración Pública al

borrador de Decreto en trámite de audiencia de fecha 24 de marzo de

2017 (Pág. 47).

Alegaciones de la Consejería de Educación y Universidades al

borrador de Decreto en trámite de audiencia de fecha 31 de marzo de

2017 (Pág. 48).

Alegaciones de la Consejería de Presidencia al borrador de Decreto

en trámite de audiencia de fecha 31 de marzo de 2017(Pág. 49).

Alegaciones de la Consejería de Fomento e Infraestructuras al

borrador de Decreto en trámite de audiencia de fecha 31 de marzo de

2017 (Pág. 50).

Alegaciones de la Consejería de Sanidad al borrador de Decreto en

trámite de audiencia de fecha 3 de abril de 2017 (Pág. 51).

Alegaciones de la Consejería de Desarrollo Económico, Turismo y

Empleo al borrador de Decreto en trámite de audiencia de fecha 4 de

abril de 2017 (Pág. 52).

Informe del Servicio Jurídico de la Vicesecretaría de la Consejería de

Familia e Igualdad de Oportunidades de 28 de julio de 2017 (Págs.

53-71).

Memoria de Análisis de Impacto Normativo (MAIN) de 31 de julio

de 2017 (Págs. 72-103)

Texto del proyecto de Decreto por el que se establece el régimen

jurídico de los conciertos sociales en la Región de Murcia, en

materia de protección y reforma del Menor que se somete a informe

del Consejo Económico y Social (Págs. 104-124).

Dictamen del Consejo Económico y Social de fecha 24 de diciembre

de 2017 (Págs. 125-176).

Informe del Servicio de Protección de Menores de fecha 14-3-2018

(Págs. 177-180).

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Memoria de Análisis de Impacto Normativo (MAIN) de 11 de abril

de 2018, una vez recogidas las observaciones realizadas por el CES

(Págs. 181-223).

Texto del proyecto de Decreto por el que se establece el régimen

jurídico de los conciertos sociales en la Región de Murcia, en

materia de protección y reforma del Menor que se somete a informe

de la Dirección de los Servicios Jurídicos (Págs. 224-246).

II

ANTECEDENTES

1. Con anterioridad a septiembre de 2016, por los servicios de la

Dirección General de Familia y Políticas Sociales de la Consejería de

Familia e Igualdad de Oportunidades se elaboró el primer Proyecto de

Decreto por el que se regula por el que por el que se establece el Régimen

Jurídico de los Conciertos Sociales en la Región de Murcia en materia de

Protección y Reforma. A dicho Proyecto se acompaña un Informe del

Servicio de Protección de Menores y de Ejecución de Medidas Judiciales

de 5 de septiembre de 2016, en el que se analiza y justifica la competencia

del centro para promover la norma y su necesidad para canalizar la acción

protectora de menores tanto en lo referido al acogimiento residencial de

menores como en la ejecución de medidas judiciales determinadas por los

Juzgados de Menores.

De igual modo se analiza el sistema utilizado hasta ahora para dar

respuesta a esta obligación mediante el uso de servicios prestados a través

de entidades sin ánimo de lucro y mediante fórmulas de convenios o

contratos que, en este último caso, condicionan especialmente su prestación

por la dificultad de aplicación de los procedimientos contractuales,

entendiendo que el régimen de la contratación pública, resulta demasiado

constreñido para la actividad de los servicios sociales de familia e infancia.

Al amparo de la entrada en vigor de la nueva Directiva de Contratación

Pública 24/2014 y de la modificación de la Ley 3/2003, de 10 de abril, del

Sistema de Servicios Sociales de la Región de Murcia (en adelante

LSSRM) por la ley 5/2016, de 2 de mayo, considera que el concierto social

previsto en la LSSRM como un nuevo modo de gestionar este tipo de Firm

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servicio va a permitir garantizar la continuidad de los mismos, que son

esenciales y de obligado cumplimiento para la Administración Pública,

tanto en el área de protección de menores como en la ejecución de medidas

judiciales y .que han de ser prestados con un elevado nivel de exigencia y

calidad. Finalmente analiza el contenido de la norma que se propone,

entendiendo que contiene las prescripciones que se estiman necesarias para

la gestión de los centros y servicios en el ámbito de protección y reforma

de menores.

2. La Memoria de Impacto Normativo (en adelante MAIN), de 5 de

septiembre de 2016, siguiendo la Guía Metodológica para la elaboración

de la MAIN, aprobada por Acuerdo de 6 de febrero de 2015, del Consejo

de Gobierno, se justifica la oportunidad y motivación técnica y jurídica de

la norma, valora el impacto de la nueva regulación en las cargas

administrativas, incluye el informe de impacto presupuestario y económico,

informe de impacto por razón de género e informe de impacto de

diversidad de género.

Con la misma fecha se realiza la Propuesta de tramitación del

proyecto de Decreto por la Directora General de Familia y Políticas

Sociales.

3. En fecha 23 de septiembre de 2016 el proyecto de Decreto es

informado favorablemente por el Consejo Asesor Regional de Servicios

Sociales y por el Consejo Asesor Regional de Infancia y Familia.

Se incorporan al expediente los informes de la Consejería de Agua,

Agricultura y Medio Ambiente (22 de marzo de 2017); Hacienda y

Administraciones Públicas (24 de marzo de 2017); Educación y

Universidades (31 de marzo de 2017); Presidencia (31 de marzo de

2017); Fomento e Infraestructuras (31 de marzo de 2017); Sanidad (3 de

abril de 2017); y de Desarrollo Económico, Turismo y Empleo (4 de abril

de 2017). Con carácter general no realizan observaciones por entender que

el proyecto de Decreto no afecta al ámbito competencial de las respectivas

Consejerías.

4. En fecha 28 de julio de 2017 se elabora e incorpora al expediente

el Informe del Servicio Jurídico de la Vicesecretaría de la Consejería

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exigido por el art. 53.2 de la Ley 6/2004, de 28 de diciembre, del Estatuto

del Presidente y del Consejo de Gobierno de la Región de Murcia.

En dicho informe se analiza el objeto del proyecto normativo, el

fundamento y competencia para aprobar la disposición, delimitando el

concepto de concierto social, como ya se hizo con respecto al Proyecto de

Decreto por el que se establece el régimen jurídico aplicable a los

conciertos sociales en el ámbito de los servicios sociales especializados en

los sectores de Personas Mayores y Personas con Discapacidad.

De igual forma se estudia el procedimiento que debe seguir el

proyecto normativo para su aprobación, con especial referencia al ya

mencionado art. 53 de la Ley 6/2004, a la MAIN prevista en el art. 46.3 de

la misma Ley, al informe jurídico de la Vicesecretaría de la Consejería

proponente y a los informes, consultas y aprobaciones previas que tengan

carácter preceptivo. Sobre este último aspecto considera que no resulta de

aplicación el art. 133 de la Ley 39/2015, de 1 de octubre, relativo a la

participación de los ciudadanos en el procedimiento de elaboración de

normas con rango de Ley y reglamentos, ya que estamos ante un

procedimiento que se inició con anterioridad a su entrada en vigor; que se

ha otorgado trámite de audiencia a todas las Consejerías y que ha sido

informado favorablemente por el Consejo Asesor Regional de Servicios

Sociales y por el Consejo Asesor Regional de Infancia y Familia. Se

justifica, asimismo, por qué no se recabó informe de la Dirección General

de Administración Local ni del Consejo Regional de Cooperación Local.

Pone de relieve, el informe, la necesidad de dar cumplimiento a la

previsión del art. 14 de la Ley 20/2013, de 9 de diciembre, de Garantía de

Unidad de Mercado mediante el intercambio de información relativa a los

proyectos normativos que puedan tener incidencia en la unidad de mercado,

a través del llamado Sistema de intercambio electrónico gestionado por el

Ministerio de Hacienda y Administraciones Públicas y cuya coordinación,

en el ámbito de la Comunidad Autónoma corresponde a la Consejería de

Hacienda y Administraciones Públicas.

Finalmente, respecto al procedimiento, destaca la necesidad de

recabar los informes preceptivos del Consejo Económico y Social, de la

Dirección de los Servicios Jurídicos y del Consejo Jurídico de la Región de

Murcia. Continúa el informe con la relación descriptiva del contenido del Firm

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Proyecto de Decreto, tanto de su articulado como disposiciones transitorias

y disposición final.

Por último se realizan una serie de observaciones y propuestas de

mejora del texto a la vista del Dictamen del Consejo Económico Social de

30 de marzo de 2017 sobre proyecto de Decreto, por el que se establece el

régimen jurídico de los conciertos sociales en la Región de Murcia en los

Servicios Sociales Especializados en los sectores de personas mayores y

personas con Discapacidad y del informe de la esta Dirección de 24 de julio

de 2017, sobre la misma disposición y se informa favorablemente el

proyecto normativo.

5. Con fecha 31 de julio de 2017 se elabora e incorpora al

expediente una nueva MAIN que analiza la oportunidad y motivación

técnica de la norma; la motivación y análisis jurídico de la norma, tanto

respecto de la competencia para su aprobación como el rango de la

disposición, y el procedimiento para su elaboración. De igual forma se

examinan los informes o dictámenes solicitados y pendientes de solicitar,

las disposiciones cuya vigencia podría resultar afectada por el Proyecto de

Decreto, así como su relación con el acervo comunitario. Se estudia el

contenido de la norma, sus elementos novedosos, la “vacatio legis”, el

régimen transitorio, la creación de órganos administrativos y el

establecimiento de nuevos procedimientos.

También se analiza el Proyecto conforme a los principios de buena

regulación previstos en el art. 129 de la Ley 39/2015, de 1 de octubre de

Procedimiento Administrativo Común de la Administraciones Públicas.

Contiene la MAIN, además, el Informe sobre cargas

administrativas que se crean o se mantienen que cuantifica las mismas en

52.000,00.-€; el Informe de impacto presupuestario que concluye que la

gestión de los servicios sociales especializados de protección y reforma de

menores mediante el concierto social regulado en la norma propuesta no

afecta a los gastos futuros, dado que no conlleva gastos adicionales a los

que hasta ahora han generado las fórmulas de gestión actualmente

empleadas, por lo que no tendrá incidencia en materia de estabilidad

presupuestaria y sostenibilidad financiera; el Informe de impacto

económico que afirma que el Proyecto cumple con las exigencias de la Ley

20/2013, de 9 de diciembre, de garantía de unidad de mercado, que no le es Firm

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exigible el establecimiento de precio público, que no tiene una repercusión

directa en el ámbito laboral, ni incidencia en materia de innovación ni sobre

los consumidores ni usuarios; el Informe de impacto por razón de género

que concluye que las medidas propuesta en la norma se ha de valorar como

nulo, por cuanto no existen desigualdades de partida en relación con la

igualdad de oportunidades; el Informe de impacto de diversidad de

género que concluye que el Proyecto de Decreto no establece

discriminación por razón de orientación sexual, identidad y expresión de

género; y el Informe de impacto sobre la familia.

Final mente incorpora la MAIN un Anexo que contiene las

modificaciones al texto tras el Informe del Servicio Jurídico de la

Vicesecretaria de la Consejería de Familia e Igualdad de Oportunidades,

que afectan a los artículos 2, 8 y 5 apartado 2º, y a la fijación de la

ponderaciónde los criterios de asignación relacionados en el artículo 8.

Como consecuencia de lo anterior se elabora un nuevo Proyecto de

Decreto al que se incorporan las modificaciones anteriormente

mencionadas.

6. En fecha 4 de diciembre de 2017 emite su Dictamen preceptivo

el Consejo Económico y Social de la Región de Murcia. En sus

conclusiones valora positivamente el Proyecto de Decreto porque la

efectiva aplicación de esta nueva modalidad de prestación de los servicios

sociales públicos requiere el desarrollo reglamentario así como que, la

disposición haya incluido en sus disposiciones algunas de las principales

observaciones que este Organismo realizó en su dictamen 5/2007 sobre la

regulación establecida en el Proyecto de Decreto por el que se establece el

régimen jurídico de los conciertos sociales en la Región de Murcia en los

servicios sociales especializados en los sectores de personas mayores y

personas con discapacidad. De igual modo también valora positivamente la

incorporación de un régimen jurídico específico para el período de

transición en las disposiciones transitorias del Proyecto.

Por otra parte considera que la regulación del procedimiento de

declaración de la condición de entidad apta para la concertación, selección

de entidades para concertar y asignación de plazas a las mismas en el

Proyecto de Decreto conlleva un grado de inseguridad jurídica y económica

para las entidades que decidan solicitar la declaración de aptitud para la Firm

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concertación que debería subsanarse regulando el procedimiento

adecuadamente.

Singularmente, a juicio del CES debe concluirse que, conforme a la

vigente regulación de los conciertos sociales en la Ley 3/2003, resulta

necesario que se establezca el procedimiento para el reconocimiento de la

condición de entidad de interés asistencial que posibilite dotar de eficacia al

carácter preferente que la Ley otorga a los conciertos con este tipo de

entidades, garantizando asimismo el derecho que la Ley reconoce a estas

entidades, si bien, pone expresamente de manifiesto que a su juicio, la

tramitación y aprobación del Proyecto de Decreto por el que se establece el

régimen jurídico de los conciertos sociales en la Región de Murcia, en

materia de protección y reforma del menor no debe verse afectada ni

condicionada al desarrollo del régimen jurídico de las citadas entidades.

El Consejo Económico y Social valora positivamente que el artículo

8.1 del Proyecto de Decreto incorpore los criterios establecidos en el

artículo 25 bis 7 de la Ley 3/2003, conforme a la recomendación realizada

por este Organismo en el dictamen 5/2017, así como la inclusión de

criterios adicionales en el artículo 8.2 y, especialmente, la incorporación de

un Anexo con el Baremo de criterios finales de asignación de plazas a

concertar.

Finalmente, en opinión del CES, el carácter esencial que la

planificación tiene en el Sistema de Servicios Sociales de la Región de

Murcia establecido por la Ley 3/2003 demanda su incorporación en el

régimen jurídico de los conciertos sociales, al menos con el carácter

indicativo establecido en la regulación de los conciertos sociales en otras

comunidades autónomas

7. En fecha 14 de marzo de 2018, el Servicio de Protección de

Menores de la Dirección General de Familia y Políticas Sociales elabora e

incorpora al expediente un informe relativo a las observaciones formuladas

por el CES en su dictamen 15/2017.

En primer lugar, sobre la observación relativa a procedimiento de

declaración de la condición de entidad apta para la concertación, selección

de entidades para concertar y asignación de plazas entiende que se han

realizado modificaciones que afectan a la eliminación del apartado II) del Firm

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artículo 6, y del artículo 7 el texto final referido a la tipología de los

servicios o el número de plazas susceptibles de concierto. También

considera que la obligación contenida en el art. 8.4 de hacer pública la

oferta de plazas o servicios a concertar dentro de los dos primeros meses de

cada año, ya conlleva un plazo anual.

Se accede a modificar el art. 9 modificando su título, dejando en

manos de cada convocatoria la que determine el tiempo para el cual se

prevé la duración, estableciendo que el procedimiento se resuelve por

Orden de la Consejería competente, si bien no se modifica el régimen de

los silencios establecidos en el Proyecto de Decreto al considerar estos

conforme a derecho en virtud de la Ley 39/2015, de Procedimiento

Administrativo Común de las Admini9straciones Públicas.

En segundo lugar, en relación con la observación relativa resulta

necesario que se establezca el procedimiento para el reconocimiento de la

condición de entidad de interés asistencial que posibilite dotar de eficacia al

carácter preferente que la Ley otorga a los conciertos con este tipo de

entidades, conforme a la disposiciones de la LSSRM, se incluye en el

artículo 8.2 i) como criterio de preferencia, la posibilidad de puntuar las

entidades declaradas de interés asistencial para la Región de Murcia.

Por último y en relación con la observación relativa a la necesidad de

incluir un artículo sobre la planificación, entiende que el art. 8.4 establece

una planificación mínima anual.

8. En fecha 11 de abril de 2018 se elabora e incorpora al expediente

la MAIN definitiva que recoge todas la actuaciones y observaciones

realizadas a lo largo de la tramitación del expediente y tres anexos que

contienen el Baremo de criterios finales de asignación de plazas a concertar

de acuerdo con el artículo 8.1 del Decreto por el que se establece el

régimen jurídico de los Conciertos Sociales en la Región de Murcia en los

Servicios Sociales especializados en materia de Reforma y Protección del

Menor (I); las modificaciones al texto tras el Dictamen del Consejo

Económico y Social de la Región de Murcia (II); y modificaciones

introducidas por iniciativa propia a raíz del Dictamen Nº 331/2017 del

Consejo Jurídico de la Región de Murcia.

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9. Con fecha 12 de abril de 2018 es remitido el expediente a esta

Dirección para informe preceptivo de conformidad con lo dispuesto en el

art. 7.1 f) de la ley 4/2004, de 22 de octubre de Asistencia Jurídica.

III

CONSIDERACIONES

1. Compete a la Dirección de los Servicios Jurídicos emitir dictamen

fundado en derecho, con carácter preceptivo, respecto de los proyectos de

disposiciones generales competencia del Consejo de Gobierno, según

dispone art. 7.1.f) de la Ley 4/2004, de 22 de octubre, de Asistencia

Jurídica de la Comunidad Autónoma de la Región de Murcia.

Con ese carácter se solicita la consulta y se emite el presente

informe, pues se trata de un Proyecto que tiene por objeto desarrollar el

régimen jurídico aplicable a los conciertos sociales en el ámbito de los

servicios sociales especializados, en materia de protección y reforma del

menor, en el marco de la Ley de Servicios Sociales de la Región de Murcia,

y en ejercicio de las competencias autonómicas en materia de asistencia y

bienestar social previstas en el art. 10.UNO 18 del Estatuto de Autonomía

para la Región de Murcia, al amparo del art. 148.1.20 de la Constitución

Española.

La competencia para efectuar consulta a la Dirección de los Servicios

Jurídicos corresponde hoy a la Consejera de Familia e Igualdad de

Oportunidades (art. 7.3 de la ley 4/2004, de Asistencia Jurídica), aunque ha

sido efectuada por quien tiene delegada dicha competencia, esto es, el

Secretario General (art. Primero, 5 a) de la Orden de 20 de julio de 2015,

BORM nº 176 de 1 de agosto de 2015), aunque sin hacer constar en la

antefirma de la comunicación interior que se efectúa la solicitud por

delegación de quien tiene la competencia, tal y como exige el artículo sexto

de la citada Orden.

2. Para la determinación tanto de la competencia material como de

la habilitación normativa para aprobar el proyecto de disposición de Firm

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carácter general sometido a dictamen, hemos de partir del objeto definido

en el artículo 1 del Proyecto de Decreto, esto es, “…, desarrollar el

régimen jurídico aplicable a los conciertos sociales en el ámbito de los

servicios sociales especializados, en materia de protección y reforma del

menor, en el marco de la Ley de Servicios Sociales de la Región de

Murcia”

En primer lugar entendemos que, tanto en la MAIN como en la

propia exposición de motivos del Proyecto de Decreto, se justifica de

manera precisa como a la Comunidad Autónoma de la Región de Murcia,

en ejercicio de sus competencias exclusivas en materia de servicios

sociales, le corresponde la configuración del sistema propio de servicios

sociales y por tanto, de las formas de organización de la gestión de los

citados servicios, tomando como punto de partida el art. 148.1.20 de la

Constitución, el art. 10.Uno.18 del Estatuto de Autonomía y la regulación

establecida en la LSSRM.

En segundo lugar, tanto el Informe del Servicio Jurídico de la

Vicesecretaría de 20 de julio de 2017, como la propia MAIN, ponen de

manifiesto la necesidad de dar cumplimiento a lo previsto en la Ley

20/2013, de 9 de diciembre, de Garantía de la Unidad de Mercado y en

concreto, a lo dispuesto en su artículo 14 que establece la obligación legal

de remitir a todas las autoridades a través de un sistema de intercambio

electrónico de información los proyectos normativos que se estén

tramitando que puedan incidir en la unidad de mercado, valorando

especialmente la coherencia de dichos proyectos normativos con dicha Ley.

Ese Sistema de intercambio lo gestionaba inicialmente el Ministerio de

Hacienda y AAPP, hoy corresponde al Ministerio de Política Territorial y

Función Pública. La coordinación le corresponde en el ámbito de la

Comunidad Autónoma a la Consejería de Hacienda. Pues bien, no aparece

acreditada en el procedimiento que se haya dado cumplimiento a esta

exigencia.

Por último, otro interrogante que a este respecto habría podido

formularse es si el que la Comunidad Autónoma regule el concierto social

como modo de gestión de los servicios sociales al margen de las normas de

contratación pública no estaría afectando legislación básica estatal. Esta

cuestión ha sido resuelta por el Consejo Jurídico de la Región de Murcia en

su Dictamen 331/2017, sobre Proyecto de Decreto por el que se establece

el régimen jurídico de los conciertos sociales en la Región de Murcia en los

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servicios sociales especializados en los sectores de personas mayores y

personas con discapacidad, en el que tras analizar las disposiciones

aplicables, con especial atención en la nueva Ley 9/2017, de Contratos del

Sector Público y la Directiva 24/2014 concluye que “Es por ello que, en la

actualidad, sí podemos concluir que, de acuerdo con lo expuesto, la

Comunidad Autónoma de la Región de Murcia está autorizada para

regular el régimen jurídico de los conciertos sociales en la Región de

Murcia, en los Servicios Sociales Especializados de personas mayores y

personas con discapacidad, como instrumento de gestión de servicios

sociales al margen de las modalidades de contratación reguladas en la

normativa estatal, siempre y cuando dicho régimen garantice una

publicidad suficiente y se ajuste a los principios de transparencia y no

discriminación, tal y como impone la Directiva 24/2014”.

En lo referente a la habilitación normativa, debemos tener en cuenta,

en primer lugar, la potestad reglamentaria originaria está atribuida al

Consejo de Gobierno por el artículo 32.1 del Estatuto de Autonomía para la

Región de Murcia. En segundo lugar la regulación establecida en la

LSSRM determina, en sus artículos 22 b) y 21 a) tanto la competencia de la

Consejería para la elaboración de proyectos de disposiciones de carácter

general en materia de servicios sociales, como la Consejo de Gobierno el

desarrollo reglamentario de la legislación de servicios sociales. Esta

habilitación queda específicamente atribuida al Consejo de Gobierno, en

materia de conciertos sociales, en el art. 25 bis de la LSSRM.

La forma de Decreto se considera la adecuada conforme a lo

dispuesto en el art. 25.2 de la Ley 7/2004, de Organización y Régimen

Jurídico de la Administración Pública de la Comunidad Autónoma de la

Región de Murcia.

3. En cuanto al procedimiento para la tramitación del Proyecto,

así como sobre la documentación que se acompaña, podemos afirmar que

se ha cumplido, básicamente, con el procedimiento establecido en el art. 53

de la Ley 6/2004, de 28 de noviembre, del Estatuto del Presidente y del

Consejo de Gobierno de la Región de Murcia. En este sentido consta en el

expediente Propuesta de la Dirección General de Familia y Políticas

Sociales dirigida a la titular de la Consejería, acompañada del anteproyecto

y de la MAIN con el contenido exigido en Ley. En el proceso de

elaboración se ha dado trámite de participación a las Consejerías de la Firm

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Administración General de la CARM y se ha recabado el informe de los

órganos colegiados concernidos por razón de la materia, así como el

informe jurídico de la Vicesecretaría de la Consejería proponente.

No se ha realizado trámite de audiencia directo a los interesados,

expresa la MAIN, ya que no se considera que la promulgación de esta

norma afecte a los derechos e intereses legítimos de los ciudadanos, tal y

como prescribe el artículo 53.3 de la Ley 6/2004, de 28 de diciembre.

Igualmente afirma que, dicho trámite, puede entenderse cumplimentado

con el sometimiento a información previa del Consejo Asesor Regional de

Servicios Sociales y el Consejo Asesor Regional de Infancia y Familia, al

estar integrados dichos órganos por representantes de la sociedad civil.

Esta fórmula utilizada para el trámite de audiencia podría inducir a

error ya que, aunque en principio parece que se prescinde de dicho trámite

porque el proyecto de disposición general no afecta a los derechos e

intereses legítimos de los ciudadanos, a continuación entiende que puede

entenderse cumplido con el sometimiento a información de los consejos

asesores, con lo que parece ampararse en el apartado 3.d) del art. 53 de la

Ley 6/2004, “Podrá también prescindirse del trámite anterior, si las

organizaciones o asociaciones que agrupen o representen a los

ciudadanos, hubieran participado por medio de informes o consultas en el

proceso de elaboración indicado en el apartado 2 de este artículo”.

Por tanto debería quedar claro si la disposición afecta o no a los

derechos e intereses legítimos de los ciudadanos, a efectos de someter o no

el proyecto a trámite de audiencia bien directamente o a través de las

organizaciones y asociaciones reconocidas por la Ley, que los agrupen o

representen y cuyos fines guarden relación directa con el objeto de éste, o

si en este último caso se considera que se puede prescindir del trámite

anterior porque dichas organizaciones o asociaciones, hubieran participado

por medio de informes o consultas en el proceso de elaboración indicado en

el apartado 2 del art. 53 de la Ley 6/2004.

El Proyecto de Decreto, como norma de carácter reglamentario, no

acompaña una disposición derogatoria en la que expresamente se hagan

constar los preceptos reglamentarios derogados o modificados por la

publicación del nuevo texto, ya que “no resultaría afectada la vigencia de

ninguna norma”, según expresa la MAIN.

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Finalmente, el Proyecto deberá someterse al dictamen preceptivo del

Consejo Jurídico de la Región de Murcia, de acuerdo con lo dispuesto en

el art. 12.5 de la Ley 2/1997, de 19 de mayo.

4. Observaciones al texto. El Proyecto de Decreto remitido consta

de una exposición de motivos y una parte dispositiva que contiene 20

artículos, una Disposición Final y un Anexo.

4.1. Observaciones de carácter general.

Primera. Tal y como realiza el Consejo Económico y Social de la

Región de Murcia se valora positivamente el Proyecto de Decreto por el

que se establece el régimen jurídico de los conciertos sociales en la Región

de Murcia, en materia de protección y reforma del menor “porque la

efectiva aplicación de esta nueva modalidad de prestación de los servicios

sociales públicos requiere el desarrollo reglamentario de las disposiciones

sobre esta materia de la Ley 3/2003, de 10 de abril, del Sistema de

Servicios Sociales de la Región de Murcia, conforme a lo establecido en

sus artículos 25 bis y siguientes, con las observaciones contenidas en el

cuerpo del presente dictamen”. A esto debemos añadir que del examen de

la documentación remitida para informe se desprende que se ha dejado

constancia en el expediente y en las sucesivas MAINs de la evolución del

Proyecto de Decreto, así como de la valoración de las observaciones

realizadas por los distintos órganos y unidades que han participado durante

el procedimiento en su elaboración, por lo que debe destacarse el aspecto

de su integración global, que permite un mejor análisis yanto del Proyecto

como de su proceso de elaboración.

Segunda. Al ser el objeto del Proyecto de Decreto desarrollar el

régimen jurídico aplicable a los conciertos sociales en el ámbito a los

Servicios Sociales "especializados, en materia de protección y reforma del

menor", que son a los que se circunscribe la aplicación del régimen de

concierto social previsto, en el marco de la LSSRM, la acción de la

Administración en esta materia debe encontrar su amparo en la estructura

de los Servicios Sociales definida en dicha Ley y, en concreto, en los

artículos 10 y 11, en la medida que definen los sectores de población a los

que se dirigen, las funciones que deben cumplir y las actuaciones que

deben contemplar.

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Consideramos necesario a este respecto poner de relieve que, aunque

a priori parece evidente la consideración de servicios sociales

especializados en materia de familia e infancia de las actuaciones en

materia de protección de menores a través de medidas de protección

referidas al acogimiento residencial, ya sea de menores desamparados,

donde la Administración tiene la responsabilidad de ejercer la tutela de los

mismos, o de ejercitar la guarda a petición de los padres o por orden

judicial, todo ello de acuerdo con lo establecido en los artículos 172 y 172

bis del Código Civil, debería de profundizarse más en la justificación

sobre la condición de servicio social especializado de la ejecución de las

medidas judiciales impuestas por los Jueces de Menores, entendidas como

actuación de protección jurídica del menor que facilite su catalogación

como servicio social especializado a los efectos previstos en el art. 11 de la

LSSRM.

Tercera. Debería aclararse, con carácter general, la adecuación de

los procedimientos, tanto para la declaración de Entidad apta para suscribir

conciertos sociales como para determinación de criterios para su asignación

como para la selección de entidades con las que se suscribe dichos

conciertos, a lo dispuesto en el art. 2 del Proyecto de Decreto dado que

conforme al mismo, los conciertos sociales en el ámbito de protección y

reforma pueden tener por objeto tanto la reserva y ocupación de plazas,

como la gestión integral de centros de titularidad pública como gestión

de servicios concretos y sin embargo, como podemos comprobar en las

observaciones al articulado que a continuación se relacionan, el art. 7 se

refiere solo a las “entidades interesadas en la concertación de plazas o de

servicios”; el art. 8 vincula “la asignación de cada concierto social

únicamente a la asunción de la tutela de un menor o a la ejecución de

medidas judiciales impuestas a menores”; o, el art. 9, determina que la

Consejería competente “convocarán plazas y servicios susceptibles de

concierto social”, sin mencionar la gestión integral de centros de

titularidad pública.

De igual forma, el art. 10 no menciona de forma clara y precisa si,

la gestión integral de un centro de titularidad pública sometido a un

concierto social se paga por plaza ocupada o reservada o por servicio

prestado, y la forma de su determinación.

4.1. Observaciones al articulado.

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- Art. 2.- Se considera innecesaria la estructuración del artículo

partiendo de “1.- Podrán…,” ya que solo hay este aparatado por lo que

podría suprimirse esta numeración, pasando directamente a la siguiente

establecida.

- Art. 2. c).- Deberá justificarse la adecuación de este apartado del

artículo a lo dispuesto en el art. 25.ter de la LSSRM en la medida que éste

al delimitar el objeto de los conciertos sociales, en su apartado b),

determina que éstos pueden tener como contenido la gestión integral de

prestaciones, servicios o centros. Por tanto, deberá quedar claro que cuando

el Proyecto de Decreto permite que en el ámbito de la protección de

menores pueda ser objeto de concierto social la “intervención y supervisión

de los acogimientos familiares” o la “valoración diagnóstica y tratamiento

de menores de protección”, cada uno de ellos se corresponde con la gestión

integral de un servicio social que a los efectos del concierto social no se

fracciona. Lo mismo ocurre respecto de la “intervención socioeducativa

para ejecución de medidas judiciales en medio abierto” o la “intervención

socioeducativa con medidas extrajudiciales”, en el ámbito de reforma de

menores.

- Art. 3.- Aunque puede sobreentenderse entendemos que mejoraría

el texto si el apartado b) del apartado 1 incorporase la siguiente redacción

“control público de la gestión de los servicios concertados”, para estar en

concordancia con la definición de régimen de concertación, referido al

concierto social, establecido en el art. 1.2 del Proyecto.

Debería igualmente precisarse, si ello es posible, el principio de

integración familiar y social de los menores, al igual que se realiza con el

de interés del menor.

- Art. 5.- Entre las prohibiciones para concertar debería establecerse

el estar incursa la persona física, los administradores de las sociedades

mercantiles o aquellos que ostenten la representación legal de otras

personas jurídicas, en alguno de los supuestos de incompatibilidad

previstos en la Ley 5/994, de 1 de agosto, del Estatuto Regional de la

Actividad Política.

- Art. 7.- Entendemos que resulta insuficiente la justificación

realizada en el Informe de 14 de marzo de 2017 para no atender la

observación realizada por el Consejo Económico y Social relativa al

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establecimiento de un periodo de validez de la declaración de entidad apta

para la concertación. No solo por la remisión a una interpretación analógica

con el art. 17 del Decreto 3/2015, de 23 de enero, por el que se regula la

autorización, la acreditación, el registro y la inspección de entidades,

centros y servicios sociales de la CARM y se establece la tipología básica

de los mismos, que no se recoge expresamente en el Proyecto de Decreto y

que entendemos basada en la inscripción de la declaración de entidad apta

para el concierto social, sino porque el cumplimiento de los requisitos

exigidos para la declaración van más allá de la propia inscripción en el

Registro, que también se exige, sino que afecta a otros requisitos como los

medios materiales y profesionales adecuados y suficientes que, aunque

acreditados inicialmente a través del Proyecto Técnico, parece razonable

exigir acreditar que se mantienen.

- Art. 8.- La primera cuestión a plantear es la discordancia, a nuestro

juicio, de la configuración de los criterios para la asignación de conciertos

sociales con las distintas tipologías de conciertos previstos en el art. 2.

Como ya hemos visto los conciertos sociales en el ámbito de protección y

reforma pueden tener por objeto tanto la reserva y ocupación de plazas,

como la gestión integral de centros de titularidad pública como gestión de

servicios concretos. Sin embargo, el art. 8 en su apartado 1 vincula la

asignación de cada concierto social únicamente a la asunción de la tutela de

un menor o a la ejecución de medidas judiciales impuestas a menores.

El apartado 3 se hace referencia a que “Si tras la suma de la

puntuación derivada de los anteriores criterios de preferencia a la

puntuación obtenida en la aplicación de los criterios finales de asignación

de plazas, no se deshiciera el empate, éste será resuelto mediante sorteo

realizado en acto público”, con lo que se vuelve a realizar exclusivamente

referencia a la reserva y ocupación de plazas, pero también aparece por

primera vez la mención a la ponderación de los criterios sin vincularla al

Anexo del Proyecto de Decreto que contiene el Baremo de criterios

finales de asignación de plazas a concertar de acuerdo con el artículo

8.1 del Decreto por el que se establece el régimen jurídico de los

Conciertos Sociales en la Región de Murcia en los Servicios Sociales

especializados en materia de Reforma y Protección del Menor.

Por su parte el art. 9.1 establece, al regular el procedimiento para la

selección de las Entidades con las que se suscribe el concierto social y se Firm

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determinan las plazas correspondientes que la Orden de convocatoria

establecerá el baremo a aplicar a los criterios citados en el artículo anterior.

Entendemos que debe incorporarse un apartado al art. 8, en concreto

un nuevo apartado 3, con la siguiente redacción: “3. La valoración de los

criterios para la asignación de conciertos sociales se realizará conforme a

la ponderación establecida en el Anexo que se acompaña al presente

Decreto”, pasando los actuales apartados 3 y 4 a tener orden de

numeración 4 y 5 respectivamente.

- Art. 9.- Debería justificarse por qué la Orden de convocatoria no

contempla la gestión integral de centros de titularidad pública y sólo hace

referencia a plazas y servicios. Conforme a los argumentos anteriormente

mencionados el apartado 1 de este artículo, en su inciso final, debería

vincular el baremo al Anexo del Decreto.

El apartado 3 indica que “Teniendo en cuenta el informe al que se

refiere el párrafo anterior, el órgano competente iniciará de oficio el

procedimiento para asignar las plazas conforme a los criterios

establecidos en artículo 8”, pero hemos de entender que el procedimiento

se inicia con la Orden de convocatoria, no con un acto “ad intra” en un

proceso ya iniciado. ¿Es posible diferenciar el acuerdo de iniciación del

proceso de asignación como un acto autónomo y distinto de la Orden de la

Consejería de convocatoria de plazas y servicios susceptibles de concierto

social y por la que se establece el baremo a aplicar? ¿Significa esto que la

Orden es un mero anuncio que se agota en sí mismo? Entendemos que no.

La Orden de convocatoria debe tener la consideración de acto iniciador del

procedimiento, mientras que la solicitud de informe la unidad

administrativa competente de la Consejería en materia de inscripciones

registrales de Entidades, Centros y Servicios Sociales relativo a las

entidades que hayan sido declaradas aptas para suscribir conciertos sociales

en el ámbito de la protección o reforma de menores, según el objeto del

concierto social, debe tener carácter de acto de trámite. Ello implicaría que

el plazo de tres meses para dictar y notificar la resolución debería comenzar

a computarse desde la publicación de la Orden de convocatoria.

- Art. 10.- No se contempla, o no se hace referencia, al importe y

forma de pago en los supuestos en que el objeto del concierto social sea la

gestión integral de un centro de titularidad pública, salvo que la formula sea Firm

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también por plaza ocupada o reservada o servicio prestado a la

Administración. Si es así, en este último supuesto habría que determinar, en

nuestra opinión, cuál es realmente el objeto del concierto social.

- Art. 12.- El apartado g) de este artículo contempla “La obligación

por parte de la entidad concertante de comunicar anualmente a la

Administración Pública que haya suscrito el concierto social las

retribuciones dinerarias o en especie asignadas a los puestos de trabajo

vinculados a la prestación de los servicios objeto del concierto social. Esta

comunicación se realizará a través de la memoria anual de seguimiento del

concierto social”. Debería justificarse adecuadamente la obligación que se

impone a la Entidad que concierte con la Administración, respecto de la

finalidad de interés público que se persigue, así como de la manera que

debe realizarse para cumplir la normativa de protección de datos de

carácter personal. Entendemos además que podría existir una reiteración en

la petición de esta información en la medida ya que, el aparata j) de este

mismo artículo exige respecto del contenido del documento de

formalización “Explicación del coste y financiación del servicio

concertado de forma general e individualizada por plaza. Las variaciones

serán comunicadas por la entidad concertante en la memoria anual de

seguimiento del concierto social”, y los gastos de personal forman parte

del coste del servicio concertado que deberán ser explicitados al amparo de

esta cláusula.

Por otra parte si la presentación de la Memoria Anual de seguimiento

es una obligación de la Entidad que suscribe el concierto social debería

regularse su exigencia y contenido de forma explícita en el propio proyecto

de disposición.

Debería hacerse una referencia expresa quién es el órgano

competente de la Administración Pública para formalizar el concierto.

- Art. 14.- Debería revisarse, con la finalidad de unificar, el régimen

de responsabilidad civil que se contiene el proyecto de Decreto al regular

las obligaciones de la Entidad concertada. Los apartados c), e) y g) de este

artículo contempla la obligación que incumbe a la Entidad de asumir la

obligación de indemnizar a terceros como consecuencia de actuaciones

directa o indirectamente derivadas con el cumplimiento y ejecución del

servicio concertado, así como la obligación de suscribir una póliza de Firm

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seguros. Entendemos que podría unificar en un solo apartado todo el

régimen de responsabilidad civil.

- Art. 15.- Debería justificarse por qué, entre las obligaciones de la

Administración, no se recoge también la de pago de intereses de demora

para el supuesto de retraso en el cumplimiento de plazo máximo

establecido para el abono del importe de la plaza o servicio objeto del

concierto social.

- Art. 17.- La duración de los conciertos. Esta redacción repite la

contenida en el artículo 17 del Decreto 10/2018 de 14 de febrero, por el que

se establece el régimen jurídico de los conciertos sociales en la Región de

Murcia en los servicios sociales especializados en los sectores de personas

mayores y personas con discapacidad. Por su parte, el art. 25 septies en su

apartado 1 dispone que “La duración inicial de los conciertos será de un

máximo de 6 años, pudiendo renovarse por acuerdo expreso de las partes 6

meses antes de su vencimiento, por un periodo máximo de 4 años”, por lo

que debemos plantearnos si la regulación del Proyecto de Decreto respeta

en el desarrollo reglamentario la disposición legal.

Entendemos que el apartado 1 del art. 17 del proyecto de disposición

debería añadir a la duración la palabra “inicial” para ser acorde con la Ley

y dar certidumbre al cálculo del plazo de renovación o prórroga.

Además, esta redacción “…, será establecida en cada acuerdo, con

el límite máximo de 6 años” permite un grado de discrecionalidad que

debería exigir la justificación de la decisión de la duración inicial de

cualquier concierto o que, en todo caso, todos tuvieran la misma duración

inicial, en cumplimiento de los principios de igualdad, transparencia y no

discriminación previstos en el art. 3 del proyecto.

- Art. 18.- El establecimiento en el aparatado 1 del régimen de

revisión y modificación de los conciertos sociales, en concordancia con el

art. 12.3 k) del proyecto normativo, sin establecer ningún límite y basado

únicamente “…, en los términos que se establezca en el correspondiente

acuerdo de formalización, cuando varíen las circunstancias iniciales de su

suscripción”, parece conceder una discrecionalidad que debería tener unos

márgenes de actuación definidos indiciariamente en el proyecto normativo,

al menos desde el punto de vista económico.

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CONCLUSIÓN

De conformidad con los expuesto se informa favorablemente el

Proyecto de Decreto por el que por el que se establece el Régimen Jurídico

de los Conciertos Sociales en la Región de Murcia en materia de Protección

y Reforma del Menor, sin perjuicio de las observaciones formuladas en

el presente informe.

Vº Bº

EL DIRECTOR

Fdo.: Joaquin Rocamora Manteca

EL LETRADO,

Fdo.: Fco. Javier Zamora Zaragoza

(Documento firmado electrónicamente)

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