Barcelona Presentanción II Solvencia...

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SOLVENCIA

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DERECHO TRANSITORIO (I)1) La Ley 25/2013, de 27 de diciembre, de impulso de la facturaelectrónica y creación del registro contable de facturas en el SectorPúblico (BOE 28/12/13), modifica los artículos del TRLCSP relativosa la solvencia.

2) Pero… introduce también una nueva D.T. Cuarta en el TRLCSP:“… La nueva redacción que la Ley de Impulso de la FacturaElectrónica y creación del Registro Contable de Facturas en elSector Público da a los artículos 75 76 77 y 78 del texto refundidoSector Público da a los artículos 75, 76, 77 y 78 del texto refundidode la Ley de Contratos del Sector Público y el artículo 79. bis dedicho texto refundido entrarán en vigor conforme a lo que seestablezca en las normas reglamentarias de desarrollo de esta Leypor las que se definan los requisitos, criterios y medios deacreditación que con carácter supletorio se establezcan para losdistintos tipos de contratos…” (Ley. D.T. cuarta TRLCSP).

Doctrina: TA_CENTRAL_0654/2015. No estando vigente la nuevaredacción de la Ley, no cabe exigir la solvencia de acuerdo a ella.

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DERECHO TRANSITORIO (II)3) El Real Decreto 773/2015, de 28 de agosto, por el que semodifican determinados preceptos del Reglamento Generalde la Ley de Contratos de las Administraciones Públicas,aprobado por el Real Decreto 1098/2001, de 12 de octubre,(BOE 05/09/15) entro en vigor el 5 de noviembre de 2015.

Sin embargo…4) El Real Decreto‐ley 10/2015, de 11 de septiembre, por el que seconceden créditos extraordinarios y suplementos de crédito en elpresupuesto del Estado y se adoptan otras medidas en materia deempleo público y de estímulo a la economía, (BOE 12/09), modificael artículo 75.1 del TRLCSP (Medios de acreditación de la solvenciaeconómica), entrando en vigor el mismo día de su publicación.…lo que posiblemente haya supuesto supone la irregularidad deaquellos pliegos y anuncios que establecian la acreditación de laSEF según la anterior regulación.

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REQUISITOS DE LOS CRITERIOS DE SOLVENCIA

Informe MEH_036/2007.‐ Los requisitos de solvenciahan de cumplir las siguientes condiciones:

1) Que figuren en el pliego de cláusulas administrativasparticulares y en el anuncio del contrato(TA CAT 111/2015).(TA_CAT_111/2015).

2) Que se encuentren entre los enumerados en losartículos de la Ley según el contrato de que se trate,

3) Que sean criterios determinados.4) Que estén relacionados con el objeto y el importe del

contrato.5) Que, en ningún caso, puedan producir efectos de

carácter discriminatorio.15/12/2015 4

RESUMEN DE CAMBIOS (I)

• 1º) “Salvo que en los pliegos del contrato seestablezca de modo expreso su exigencia,los licitadores o candidatos estarán exentosd l i i d di ió d l Sde los requisitos de acreditación de la SEF yde acreditación de la STP para los contratosde obras cuyo valor estimado no excedade 80.000 euros y para los contratos de losdemás tipos cuyo valor estimado no excedade 35.000 euros.” (Art.11.5 RGLCAP.)15/12/2015 5

RESUMEN DE CAMBIOS (II)

• 2º) Se modifican ciertos medios deacreditación de la solvencia.

• 3º) Se exige la determinación (en PCAP yanuncios) de los parámetros/umbralesanuncios), de los parámetros/umbralesmínimos a partir de los cuales habrá deentenderse cumplido el requisito desolvencia….

… previendo la aplicación de un régimensubsidiario en caso contrario.15/12/2015 6

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MEDIOS DE ACREDITAR LA SOLVENCIA ECONÓMICA Y FINANCIERA

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MEDIOS DE ACREDITAR LASOLVENCIA ECONÓMICA Y FINANCIERA

1) Declaración de entidades financieras.

2) Volumen anual de negocios.2) Volumen anual de negocios.

3) Seguro por riesgos profesionales

4) (Cuentas anuales) Patrimonio neto o ratio entre activos y pasivos.

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S.E.F. (I). DECLARACIÓN ENTIDADES FINANCIERAS

“Declaraciones apropiadas de entidades financieras ”entidades financieras…

SE SUPRIME

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S.E.F. (II)75.1.a) VOLUMEN ANUAL DE NEGOCIOS (1)

• (ANTERIOR). Declaración sobre el volumen global denegocios y, en su caso, sobre el volumen de negocios en elámbito de actividades correspondiente al objeto delcontrato, referido como máximo a los tres últimosejercicios disponibles en función de la fecha de creación ode inicio de las actividades del empresario, en la medida

di d l f i d di h l den que se disponga de las referencias de dicho volumen denegocios.

• (ACTUAL). Volumen anual de negocios, o bien volumenanual de negocios en el ámbito al que se refiera elcontrato, por importe igual o superior al exigido en elanuncio de licitación o en la invitación a participar en elprocedimiento y en los pliegos del contrato o, en sudefecto, al establecido reglamentariamente. [3 años:Art.67.3.b.2º RGLCAP].15/12/2015 10


• “4… cuando los pliegos no concreten los criterios y requisitos mínimos…a) El criterio para la acreditación de la solvencia económica y financieraserá el volumen anual de negocios del licitador o candidato, que referidoal año de mayor volumen de negocio de los tres últimos concluidosdeberá ser al menos una vez y media el valor estimado del contratocuando su duración no sea superior a un año, y al menos una vez ymedia el valor anual medio del contrato si su duración es superior a unñaño.

El volumen anual de negocios del licitador o candidato se acreditará pormedio de sus cuentas anuales aprobadas y depositadas en el RegistroMercantil, si el empresario estuviera inscrito en dicho registro, y en casocontrario por las depositadas en el registro oficial en que deba estarinscrito. Los empresarios individuales no inscritos en el RegistroMercantil acreditarán su volumen anual de negocios mediante sus librosde inventarios y cuentas anuales legalizados por el Registro Mercantil. “(Art. 11.4. a RGLCAP).

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DOCTRINA

TA_AND_0366/2015. En el caso de las fundaciones la cifra denegocio que debe considerarse para evaluar la solvenciaeconómica y financiera, a efectos de la normativa contractual,es fundamentalmente su actividad propia y, en su caso, sup p yactividad mercantil, incluyendo dentro de su actividad propiatanto las subvenciones vinculadas al precio como las novinculadas o de actividad.

TA_CyL_023/2013.‐ Si el volumen anual de negocios se pone enrelación con el presupuesto del contrato, el mismo habrá deconsiderarse a efectos de comparar magnitudes, sin IVA.

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S.E.F. (III)75.1.b) SEGURO POR RIESGOS PROFESIONALES• b) En los casos en que resulte apropiado, justificante de la existencia de un

seguro de indemnización por riesgos profesionales por importe igual osuperior al exigido en el anuncio de licitación o en la invitación a participaren el procedimiento y en los pliegos del contrato o, en su defecto, alestablecido reglamentariamente. (Artículo 75.1.b. TRLCSP).

• 4. “… cuando los pliegos no concreten los criterios y requisitos mínimos… Enlos contratos cuyo objeto consista en servicios profesionales, en lugar dell l d l d á d d lvolumen anual de negocio, la S.E.F. se podrá acreditar mediante la

disposición de un seguro de indemnización por riesgos profesionales,vigente hasta el fin del plazo de presentación de ofertas, por importe noinferior al valor estimado del contrato, así como aportar el compromiso desu renovación o prórroga que garantice el mantenimiento de su coberturadurante toda la ejecución del contrato. … La acreditación de este requisitose efectuará por medio de certificado expedido por el asegurador, en el queconsten los importes y riesgos asegurados y la fecha de vencimiento delseguro, y mediante el documento de compromiso vinculante de suscripción,prórroga o renovación del seguro, en los casos en que proceda. (Art.11.4.aRGLCAP). [Doctrina:MEH_078/2009].15/12/2015 13

S.E.F. (IV)75.1.c) PAT. NETO O RATIO ACTIVO/PASIVO (1)

• (ANTERIOR) Las cuentas anuales presentadas en el RegistroMercantil o en el Registro oficial que corresponda. Losempresarios no obligados a presentar las cuentas en Registrosoficiales podrán aportar, como medio alternativo deacreditación, los libros de contabilidad debidamentelegalizadoslegalizados.

• (ACTUAL) Patrimonio neto, o bien ratio entre activos ypasivos, al cierre del último ejercicio económico para el queesté vencida la obligación de aprobación de cuentas anualespor importe igual o superior al exigido en el anuncio delicitación o en la invitación a participar en el procedimiento yen los pliegos del contrato o, en su defecto, al establecidoreglamentariamente.15/12/2015 14

S.E.F. (IV)75.1.c) PAT. NETO O RATIO ACTIVO/PASIVO (2)

• El Reglamento no establece ni el importe depatrimonio neto, ni el ratio activo/pasivo aconsiderar.

¿Qué debe entenderse por RATIO ACTIVOS/PASIVOS

DOCTRINA: AND_REC_005/2001

Solvencia total =Activo total / Pasivo exigible.

Solvencia corriente = Activo circulante / Pasivo circulante.

Liquidez = (( Disponible + Realizable a corto ) / Activo total ) x 100.

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S.E.F. (V)75.1. PERIODO MEDIO DE PAGO A PROVEEDORES (1)

“Como medio adicional a los previstos en lasletras anteriores de este apartado, el órgano decontratación podrá exigir que el periodo mediode pago a proveedores del empresario, siempreque se trate de una sociedad que no puedaque se trate de una sociedad que no puedapresentar cuenta de pérdidas y gananciasabreviada, no supere el límite que a estos efectosse establezca por Orden del Ministro de Hacienday Administraciones Públicas teniendo en cuentala normativa sobre morosidad.”

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S.E.F. (V)75.1. PERIODO MEDIO DE PAGO A PROVEEDORES (2)

• Establece el R. D. 1514/2007, por el que se aprueba elPGC., que podrán formular cuentas de pérdidas yganancias abreviadas las sociedades en las que a lafecha de cierre del ejercicio concurran, al menos, dosde las circunstancias siguientes:

l l d l d d l l– Que el total de las partidas del activo no supere los oncemillones cuatrocientos mil euros. A estos efectos, seentenderá por total activo el total que figura en el modelodel balance.

– Que el importe neto de su cifra anual de negocios nosupere los veintidós millones ochocientos mil euros.

– Que el número medio de trabajadores empleados duranteel ejercicio no sea superior a 250.

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S.E.F. (VI)¿OTROS MEDIOS DE ACREDITAR LA SEF?

ANTERIOR REGULACIÓN

• Art.75.1.c) “c) Declaración sobre el volumen global de negocios (…)referido como máximo a los tres últimos ejercicios disponibles enfunción de la fecha de creación o de inicio de las actividades delempresario, en la medida en que se disponga de las referencias dedicho volumen de negocios.”

• Art.75.2. “Si, por una razón justificada, el empresario no está encondiciones de presentar las referencias solicitadas, se le autorizaráa acreditar su solvencia económica y financiera por medio decualquier otro documento que se considere apropiado por elórgano de contratación.”

ACTUAL REGULACIÓNDESAPARECE TODA REFERENCIA A MEDIOS ALTERNATIVOS DE ACREDITACIÓN, O A ADAPTAR LAS EXIGENCIAS DE LOS MISMOS.

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S.E.F. (VII)CRITERIOS Y MAGNITUDES A CONSIDERAR (1)

• ¿Qué ocurre si los pliegos no establecen loscriterios de S.E.F. o, aun estableciéndolos, noconcretan los requisitos mínimos para suacreditación?acreditación?

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ANTERIOR REGULACIÓN

• Anulabilidad de los pliegos si estos no fijaban valores mínimos.

Ó (caso de que no fueran impugnados)

• TA_ARA_002/2011; TA_ARA_0034/2012. La exigencia desolvencia, reproduciendo los artículos previstos en el TRLCSP,pero sin precisar, con la proporcionalidad adecuada, el nivelmínimo de solvencia económica que se considera suficiente parala futura ejecución contractual, obliga al O.C. queda obligado aaceptar como solvente a cualquier contratista, por la simplepresentación de unos documentos, sin que pueda ejercer unafunción critica sobre ellos.

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• Los establecidos en el PCAP y anuncio dentro de losseñalados por la Ley.ART. 11.4. “…cuando los pliegos no concreten los criterios yrequisitos mínimos para acreditar la solvencia…”

• Si no se señala ninguno se considerará el volumen denegocio señalado en el artículo 11.4.a) RGLCAP (V.N. > 1,5 V.negocio señalado en el artículo 11.4.a) RGLCAP (V.N. > 1,5 V.estimado/anual medio), o seguro por riesgos profesionalesen los servicios profesionales.

• Si se señala el V.Neg. o el seguro por riesgos prof., pero no lamagnitud, se estará a lo señalado en el artículo 11.4.a)

• Si se señala el patrimonio neto o el ratio activo/pasivo, perono la magnitud a considerar… ¿V. Neg., ó nulidad?

• Si se señala un criterio no recogido por la Ley… ¿V.Neg. onulidad?15/12/2015 21

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SOLVENCIA TÉCNICA [Obras]

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S.T. (Art. 76) (I)‐MEDIOS QUE NO VARIAN (Art.76.1)‐

• b) Declaración indicando los técnicos o las unidades técnicas, estén o nointegradas en la empresa, de los que ésta disponga para la ejecución de lasobras, especialmente los responsables del control de calidad, acompañada delos documentos acreditativos correspondientes.

• c) Títulos académicos y profesionales del empresario y de los directivos de laempresa y, en particular, del responsable o responsables de las obras.

• d) En los casos adecuados, indicación de las medidas de gestiónmedioambiental que el empresario podrá aplicar al ejecutar el contrato.

• e) Declaración sobre la plantilla media anual de la empresa y la importanciade su personal directivo durante los tres últimos años, acompañada de ladocumentación justificativa correspondiente.

• f) Declaración indicando la maquinaria, material y equipo técnico del que sedispondrá para la ejecución de las obras, a la que se adjuntará ladocumentación acreditativa pertinente.15/12/2015 23

S.T. (Art. 76) (II)‐MEDIOS QUE SÍ VARIAN (Art.76.1)‐

a) Relación de las obras ejecutadas en el curso de los diez últimos años,avalada por certificados de buena ejecución para las obras másimportantes; estos certificados indicarán el importe, las fechas y el lugarde ejecución de las obras y se precisará si se realizaron según las reglaspor las que se rige la profesión y se llevaron normalmente a buentérmino; en su caso, dichos certificados serán comunicadosdirectamente al órgano de contratación por la autoridad competentedirectamente al órgano de contratación por la autoridad competente.A estos efectos, las obras ejecutadas por una sociedad extranjera filialdel contratista de obras tendrán la misma consideración que lasdirectamente ejecutadas por el propio contratista, siempre que esteúltimo ostente directa o indirectamente el control de aquélla en lostérminos establecidos en el artículo 42 del Código de Comercio. Cuandose trate de obras ejecutadas por una sociedad extranjera participadapor el contratista sin que se cumpla dicha condición, solo se reconocerácomo experiencia atribuible al contratista la obra ejecutada por lasociedad participada en la proporción de la participación de aquél en elcapital social de ésta.15/12/2015 24

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SOLVENCIA TÉCNICA: DOCTRINA (1)

NO CABEN COMO MEDIOS DE ACREDITACIÓN DE LA SOLVENCIA TÉCNICA:

• MEH_09/2009; TA_CyL_021/ 2012. El origen, domicilio social ocualquier otro indicio del arraigo territorial de una empresa nopuede ser considerado como condición de aptitud para contratarcon el sector público.

• CAT_006/2011. El hecho de tener abierta una delegación en el lugarde ejecución del contrato o en sus alrededores no se puedeconsiderar como un medio de acreditación de la solvencia de lasempresas.

• TA_CENTRAL_0194/2012. No cabe que la STP se acredite enfunción de los contratos adjudicados o, (TA_CENTRAL_503/2015;TA_CENTRAL_0194/2012) que se estén ejecutando en la actualidad.

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SOLVENCIA TÉCNICA: DOCTRINA (2)

NO CABEN COMO MEDIOS DE ACREDITACIÓN DE LA SOLVENCIA TÉCNICA:

• TA_CENTRAL_0065/2015. TA_CENTRAL_0059/2015. Exigencia deconcretos certificados de calidad como requisito de ST sin admitirotros equivalentes u otros medios alternativos de prueba,incumplimiento art. 80 TRLCSP.

• MEH_042/2006.‐… los extremos relativos a la prevención de riesgoslaborales no pueden exigirse como requisito de solvencia técnicade las empresas ni utilizarse como criterios de adjudicación de loscontratos, sin perjuicio de que el cumplimiento de la legislaciónespecífica sobre la materia pueda y deba exigirse por los mediosconcretos previstos en la misma.

• TA_CENTRAL_730/2015. Plan de adscripción temporal de vehículos.Medio no incluido en el TRLCSP.15/12/2015 26

SOLVENCIA TÉCNICA: DOCTRINA (3)SÍ CABEN COMO MEDIOS DE ACREDITACIÓN DE LA

SOLVENCIA TÉCNICA:

• MEH_004/2006.‐ En los contratos de suministro, es posible exigir lapresentación de muestras de los productos a suministrar para servalorada en fase de solvencia siempre que estén dirigidos a identificar laaptitud de la empresa para ejecutar un contrato.

H 0 1/200 H 041/200 i i d X í i• MEH_051/2005. MEH_041/2005. Exigencia de X contratos como mínimode presupuesto análogo no puede considerarse discriminatorio, como losería la exigencia de experiencia con el mismo órgano de contratación,sino delimitador del propio criterio de la experiencia.

• CAT_006/2011.‐ La exigencia de una experiencia referida a unos ámbitostemporales, materiales y territoriales determinados se puede aceptarcuándo se establezca con la finalidad de garantizar que la empresaadjudicataria del contrato es la que dispone de las condiciones necesariaspara ejecutar adecuadamente el objeto contractual y siempre que sudeterminación se efectúe con un respeto total y absoluto al principio deproporcionalidad.15/12/2015 27

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S.T. (Art. 76) (III)

Artículo 76.2 [nuevo] En el anuncio de licitación oinvitación a participar en el procedimiento y en lospliegos del contrato se especificarán los medios, deentre los recogidos en este artículo, admitidos parala acreditación de la solvencia técnica de losla acreditación de la solvencia técnica de losempresarios que opten a la adjudicación delcontrato, con indicación expresa, en su caso, de losvalores mínimos exigidos para cada uno de ellos.En su defecto, la acreditación de la solvencia técnicase efectuará según lo dispuesto a tales efectos en elapartado 1 del artículo 65 de la Ley.

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Solvencia TécnicaConcreción de medios (I). Art. 67.3 Reg

• TRLCSP. Art. 76.1. b) Declaración indicando los técnicoso las unidades técnicas, estén o no integradas en laempresa, de los que ésta disponga para la ejecución delas obras, especialmente los responsables del controlde calidad acompañada de los documentosde calidad, acompañada de los documentosacreditativos correspondientes.

• RGLCAP. Art. 67.3. En los pliegos se especificarán… elnúmero de técnicos y de experiencia profesionalmínima exigida a dichos técnicos, o las características ycapacidades mínimas de las unidades técnicas exigidas,según corresponda.

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Solvencia TécnicaConcreción de medios (II). Art. 67.3 Reg

• TRLCSP. Art. 76.1.c) Títulos académicos yprofesionales del empresario y de los directivosde la empresa y, en particular, del responsable oresponsables de las obrasresponsables de las obras.

• RGLCAP. Art. 67.3. En los pliegos se especificaránlos títulos o acreditaciones académicos oprofesionales exigidos.

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Solvencia TécnicaConcreción de medios (III). Reg. Art. 67.3

• TRLCSP. Art. 76.1.d) En los casos adecuados,indicación de las medidas de gestiónmedioambiental que el empresario podráaplicar al ejecutar el contrato.

• RGLCAP. Art. 67.3. … con indicación expresa delas normas técnicas o especificacionestécnicas aplicables a la ejecución y a laverificación objetiva de la correcta aplicaciónde dichas medidas.

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Solvencia TécnicaConcreción de medios (IV). Art. 67.3 Reg

• TRLCSP. Art. 76.1.e) Declaración sobre laplantilla media anual de la empresa y laimportancia de su personal directivo durantelos tres últimos años acompañada de lalos tres últimos años, acompañada de ladocumentación justificativa correspondiente.

• RGLCAP. Art. 67.3. … En los pliegos seespecificarán los valores mínimos exigidos delos mismos.

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Solvencia TécnicaConcreción de medios (V). Art. 67.3 Reg

• TRLCSP. Art. 76.1.f) Declaración indicando lamaquinaria, material y equipo técnico del que sedispondrá para la ejecución de las obras, a la que seadjuntará la documentación acreditativa pertinente.j p

• RGLCAP. Art. 67.3. … En los pliegos se especificaránla maquinaria, material y equipos que como mínimodeben estar a disposición del empresario, así comolas capacidades funcionales mínimas de cada uno deellos.

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Solvencia TécnicaConcreción de medios (VI). Art. 67.3 Reg.

• TRLCSP. Art. 76.1.a) Relación de las obras ejecutadasen el curso de los diez últimos años, avalada porcertificados de buena ejecución para las obras másimportantes; (…)

• RGLCAP. Art. 67.3… En los pliegos se especificará elimporte anual sin incluir los impuestos que elempresario deberá acreditar como ejecutado, en elaño de mayor ejecución del periodo antes indicado,en trabajos del grupo o subgrupo al que correspondeel contrato.15/12/2015 34

Solvencia TécnicaConcreción de medios (VII). Art. 67.3 Reg.

• RGLCAP. Art. 67.3… En los pliegos se especificará el importe anualsin incluir los impuestos que el empresario deberá acreditar comoejecutado, en el año de mayor ejecución del periodo antesindicado, en trabajos del grupo o subgrupo al que corresponde elcontrato.

1. Fijar el importe que se deberá acreditar.

2. Importe de un solo año (no acumulativo).

3. Del grupo o subgrupo al que corresponde elcontrato.

4. ¿Salvo afines o de los que son dependientes?

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Solvencia Técnica (obras)SOLVENCIA EXIGIBLE POR DEFECTO (I)

• ¿Qué ocurre si los pliegos no establecen loscriterios de Solvencia Técnica o, aunestableciéndolos, no concretan los requisitosmínimos para su acreditación?mínimos para su acreditación?

Se aplica lo previsto en el artículo 11.4. b).

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Solvencia Técnica (Obras)SOLVENCIA EXIGIBLE POR DEFECTO (II)

• RGLCAP: Art.11.4.b): El criterio para la acreditación de lasolvencia técnica… será el de la experiencia en la realizaciónde trabajos o suministros…del mismo tipo o naturaleza alque corresponde el objeto del contrato, que se acreditarámediante la relación de los trabajos o suministrosefectuados por el interesado en el curso de los diez (cincop (en el resto de casos) últimos años… correspondientes almismo tipo o naturaleza al que corresponde el objeto delcontrato, avalados por certificados de buena ejecución, (…)

• (…) y el requisito mínimo será que el importe anualacumulado en el año de mayor ejecución sea igual osuperior al 70% del valor estimado del contrato, o de suanualidad media si esta es inferior al valor estimado delcontrato.15/12/2015 37

Solvencia Técnica (Obras)SOLVENCIA EXIGIBLE POR DEFECTO (II)

• RGLCAP. Art. 67.3… En los pliegos se especificará el importe anualsin incluir los impuestos que el empresario deberá acreditar comoejecutado, en el año de mayor ejecución del periodo antesindicado, en trabajos del grupo o subgrupo al que corresponde elcontrato.

1 Fij l i t d b á dit1. Fijar el importe que se deberá acreditar.

2. Importe en un solo año (no acumulativo). > 70%del valor estimado o anualidad media (el inferior).

3. Del grupo o subgrupo al que corresponde elcontrato (no similar).

4. ¿Salvo afines o de los que son dependientes?15/12/2015 38


• Los establecidos en el PCAP y anuncio dentro de los señaladospor la Ley.ART. 11.4. “…cuando los pliegos no concreten los criterios yrequisitos mínimos para acreditar la solvencia…”

• Si no se señala ninguno se considerará el de la experiencia entrabajos similares y el requisito mínimo será que el importe anual

l d l ñ d j ió i l i lacumulado en el año de mayor ejecución sea igual o superior al70% del valor estimado del contrato, o de su anualidad media siesta es inferior al valor estimado del contrato.(Art. 11.4.b).

• Si se señala como criterio la experiencia, pero no la magnitud, seestará a lo señalado en el artículo 11.4.b)

• Si se señala cualquier otro medio pero no la magnitud aconsiderar… ¿Experiencia, ó nulidad?

• Si se señala un criterio no recogido por la Ley… ¿Experiencia onulidad?15/12/2015 39

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SOLVENCIA: PROPORCIONALIDAD (1)DOCTRINA

• TA_CENTRAL_0567/2014; TA_CENTRAL_0619/2013: Noexiste una fórmula matemática que permita sentar uncriterio general en la delimitación de la proporcionalidadentre el objeto del contrato y las condiciones de solvenciaexigibles para su ejecución. No es posible afirmar quecualquier cantidad superior al presupuesto del contratodeba calificarse como desproporcionada, ni tampocoestablecer un porcentaje determinado que indique laexistencia de desproporción. Cuando se plantee estacuestión será necesario acudir a las circunstancias del caso ytener en cuenta todos los posibles factores que concurran.

• OTROS: TA_CENTRAL_1008/2015; TA_CENTRAL_0654/2015; TA_CENTRAL_048/2015;TA_CENTRAL_0287/2014; TA_CAT_0145/2013. TA_ARA_009/2013 ; CAT_005/2011.TA_ARA_002/2011

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SOLVENCIA: PROPORCIONALIDAD (2)DIRECTIVA 2014/24/UE (Art.58.3)

• El volumen de negocios mínimo anual exigido a losoperadores económicos no excederá del doble delvalor estimado del contrato, excepto en casosdebidamente justificados (…)

• Cuando un contrato se divida en lotes, el presente artículo, pse aplicará en relación con cada uno de los lotes….

• Cuando vayan a adjudicarse contratos basados en unacuerdo marco tras la convocatoria de una nueva licitación,el requisito del límite máximo del volumen de negociosanual … se calculará con arreglo al tamaño máximo previstode los contratos específicos que vayan a ejecutarse al mismotiempo, o, cuando se desconozca este dato, con arreglo alvalor estimado del acuerdo marco

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SOLVENCIA: OTRA DOCTRINA (1)• MEH_005/2006. Por lo expuesto, la Junta Consultiva de Contratación

Administrativa... entiende: 1. Que la expresión “últimos años” que utilizanlos artículos 17 b), 18 a) y 19 b) de la Ley de Contratos de lasAdministraciones Públicas debe ser interpretada en el sentido decomprender el mismo año de la convocatoria de licitación. 2. Que, noobstante, para ello es preciso que el contrato se haya ejecutado, sin que seasuficiente la adjudicación.

• TA_CENTRAL_054/2013. Los certificados pueden corresponder a trabajosefectuados en el año en que se convoca la licitación.

• TA_CENTRAL_0595/2015. TA_CAT_027/2014. TA_CAT_094/2014. No cabeestablecer plazos superiores o inferiores a los que establece el TRLCSP parala acreditación de las solvencias.

• TA_ARA_017/2013.‐ Dentro de esta libertad de configuración, y desde unainterpretación sistemática y funcional del actual TRLCSP, puede concluirseque los plazos de cinco y tres años previstos en los artículos 76.a), 77 a) y 78a) pueden modularse —siempre que sea necesario para garantizar un niveladecuado de competencia y concurrencia—, ampliándolos, atendiendo a lascircunstancias concretas de cada licitación, en los términos y condicionescontenidos en el cuerpo de este Informe.15/12/2015 42

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SOLVENCIA: OTRA DOCTRINA (2)• TA_CENTRAL_0261/2015;Caso de poder ser exigidos y exigirse, los

certificados de calidad y medioambiental, deben ser requeridos portodos los integrantes de la UTE.

• TA_CENTRAL_390/2015; Trabajos de la misma naturaleza. Extensióndel concepto.

• TA_CENTRAL_439/2015.‐ De acuerdo con los preceptos citados laacreditación de los principales suministros efectuados tiene un distintorégimen según el destinatario de aquéllos. Si se trate de entidadesintegrantes del sector público es preciso un certificado expedido ointegrantes del sector público es preciso un certificado expedido ovisado por el órgano competente, mientras que si es un compradorprivado basta con una simple declaración del licitador en caso de noobtener el oportuno certificado.

• TA_CENTRAL_0183/2015; TA_CENTRAL_0690/2015.‐ La regla de laacumulación prevista en el artículo 24 RGLCAP sólo puede admitirse enlos casos en los que el medio elegido para acreditar la solvencia no vareferido a aspectos propios e intrínsecos de la organización de lasempresas y, por otro, aquélla exige, en todo caso, que todas y cada unade las entidades integradas en una UTE demuestren tener un mínimo desolvencia propia.15/12/2015 43

PROHIBICIONES DE CONTRATAR15/12/2015 44

PROHIBICIONES DE CONTRATARLey 40/2015, de 1 de octubre, de Régimen Jurídico del

Sector Público. (BOE 02/10/15).

• A) Prohibiciones de contratar. Se modifican los artículos 60, y 61,introduciendo además un nuevo ‐artículo 61 bis‐, y una nuevadisposición transitoria –décima‐.

22/10/15

• B) Contratos de concesión de obra pública. Se modifican total oparcialmente los artículos 150, 254, 256, 261, 271, 288. Se añadenademás dos nuevos artículos ‐271 bis y 271 ter‐.

22/10/15

• C) Oficina Nacional de Evaluación. Se crea este organismo,agregando para ello al TRLCSP una nueva disposición adicionaltrigésimo sexta.

02/04/1615/12/2015 45

15/12/15

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PRINCIPALES CAMBIOS RESPECTO A LA REGULACIÓN ANTERIOR (I)

1. SE ELIMINA LA DISTINCIÓN ENTRE CAUSASDE PROHIBICIÓN PARA CONTRATAR CON ELSECTOR PÚBLICO, Y CAUSAS DE P.C. CON LAS,ADMINISTRACIONES PÚBLICAS.

2. ALCANCE DE LA PROHIBICIÓN: ÓRGANODE CONTRATACIÓN; SECTOR PÚBLICOAUTONÓMICO; SECTOR PÚBLICO ESTATAL.

15/12/2015 46

PRINCIPALES CAMBIOS RESPECTO A LA REGULACIÓN ANTERIOR (II)

3. SE ELIMINA UNA CAUSA: Artículo 60.2.b) “Haberinfringido una prohibición para contratar concualquiera de las Administraciones públicas."

4. SE INTRODUCE UNA NUEVA CAUSA: Art.60.2.b)“Haber dejado de formalizar el contrato, que ha sidoadjudicado a su favor, en los plazos previstos en elartículo 156.3 por causa imputable al adjudicatario.”

5. SE MODIFICA EL ALCANCE DE VARIAS….15/12/2015 47

PROHIBICIÓN DE CONTRATARDOCTRINA BÁSICA (I)

• TA_PV_0049/2012. Las P.C. establecidas en la ley no puedenser ampliadas por los pliegos. CAN_002/2013.‐ Tratándose deuna norma sancionadora o limitativa de derechos, ha deaplicarse de forma restrictiva en sus propios términos.

• MEH_018/2010. La ausencia de P.C. debe darse en el momentoen el que se presenta la oferta.

• GAL_008/2000. Si la prohibición para contratar estabainscrita en el ROLECE en el momento en que se adjudica elcontrato, éste debe considerarse nulo al concurrir causa denulidad de derecho administrativo.

• MEH_045/2013; ARA_018/2011. Vigente el contrato ydeclarada la prohibición de contratar, la misma no afecta a laejecución, prorroga, modificación y cesión del contrato quese viene ejecutando.15/12/2015 48

15/12/15

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PROHIBICIÓN DE CONTRATARDOCTRINA BÁSICA (II)

• ARA_018/2011 . En el supuesto de que una prohibición existenteantes de la formalización del contrato, se constata en un momentoposterior, conlleva la nulidad del contrato que entra en fase deliquidación.

• TA_CENTRAL_0215/2013.‐ El que uno de los componentes de la UTEofertante incurra en causa de PC no supone en principio si talofertante incurra en causa de P.C., no supone en principio, si talmiembro se retira, que la prohibición se extienda al resto deintegrantes de la UTE, si reúnen por sí todas las condiciones decapacidad y solvencia exigibles, y mantienen íntegramente lascondiciones económicas y técnicas de la oferta.

• MEH_001/2009; CAN 006/2009. En los contratos menores esplenamente exigible el requisito de no estar incurso en prohibiciónde contratar.15/12/2015 49

PROHIBICIÓN DE CONTRATARDOCTRINA BÁSICA (II)

• CAT_007/2011; Extensión a otra empresas, y personasfísicas que son continuación o derivan de aquélla respectoa la que se ha declarado la P.C.

• CAT_013/2009. No cabe la aplicación automática de laprohibición de contratar de una empresa dominante de ungrupo de empresas a las empresas del mismo grupo, oMUR 005/2012 MEH 025/2009 iMUR_005/2012 MEH 025/2009, con un mismoAdministrador único.

• TA_CENTRAL_0238/2014; TA_CAT_0152/2013.;TA_CENTRAL_0239/2011; CAT_001/2010; MEH_002/2002.Procedimiento para declarar la prohibición de contratar.

• Aplicación de las P.C. a los contratos patrimoniales.AND_006/2014 (Sí). ARA_015/2014; ARA_004/2009;ARA_010/2010 (No).15/12/2015 50

60.1.a) SENTENCIA FIRME (I)• Haber sido condenadas mediante sentencia firme pordelitos de terrorismo, constitución o integración de unaorganización o grupo criminal, asociación ilícita,financiación ilegal de los partidos políticos, trata de sereshumanos, corrupción en los negocios, tráfico de influencias,cohecho, prevaricación, fraudes, negociaciones yactividades prohibidas a los funcionarios, delitos contra laHacienda Pública y la Seguridad Social, delitos contra losy g ,derechos de los trabajadores, malversación, blanqueo decapitales, delitos relativos a la ordenación del territorio y elurbanismo, la protección del patrimonio histórico y el medioambiente, o a la pena de inhabilitación especial para elejercicio de profesión, oficio, industria o comercio.

• (SE ELIMINAN: Corrupción en transacciones económicasinternacionales, exacciones ilegales, receptación yconductas afines.)15/12/2015 51

15/12/15

18

FACTORES A CONSIDERAR RESPECTO A LAS PROHIBICIONES DE CONTRATAR (I)

1. PLAZO PARA APRECIARLA.

Mientras subsista la causa..

3 años desde…

El de prescripción de la pena.

2. COMPETENCIA PARA DECLARARLA.

El órgano de contratación.

El Ministro de Hacienda (Reg. de licitadores y empresas clasificadas).

El Órgano competente de la Comunidad Autónoma.15/12/2015 52

FACTORES A CONSIDERAR RESPECTO A LAS PROHIBICIONES DE CONTRATAR (II)

3. ALCANCE DE LA DECLARACIÓN. Todo el Sector Público.

Respecto al órgano de contratación y en su caso,al ámbito al que pertenece el órgano decontratación.

Respecto al órgano de contratación.

4. INSCRIBIBLE EN ROLEC O REGISTRO AUT. Sí.

No.15/12/2015 53

FACTORES A CONSIDERAR RESPECTO A LAS PROHIBICIONES DE CONTRATAR (III)

5. INICIO DEL CÓMPUTO DE LA PROHIBICIÓN. Fecha de inscripción en ROLECE.

Fecha firmeza de la sentencia.

Fecha firmeza de la resolución.

6. DURACIÓN MÁXIMA. Mientras subsista la causa.

Máximo 3 años.

La prevista en la resolución.

La prevista en la sentencia.

15/12/2015 54

15/12/15

19

60.1.a) SENTENCIA FIRME (II)• NUEVO. La prohibición de contratar alcanzará a laspersonas jurídicas que sean declaradas penalmenteresponsables, y a aquéllas cuyos administradores orepresentantes, lo sean de hecho o de derecho, vigente sucargo o representación y hasta su cese, se encontraran enla situación mencionada en este apartado.

• ANTERIOR. La prohibición de contratar alcanza a laspersonas jurídicas cuyos administradores o representantes,vigente su cargo o representación, se encuentren en lasituación mencionada por actuaciones realizadas ennombre o a beneficio de dichas personas jurídicas, o en lasque concurran las condiciones, cualidades o relaciones querequiera la correspondiente figura de delito para ser sujetoactivo del mismo.15/12/2015 55

60,1, a) SENTENCIA FIRME POR DELITO

PLAZO PARAAPRECIARLA

COMPETENCIA PARAAPRECIARLA

COMPETENCIA PARA DECLARACIÓN PREVIA FIJANDO

DURACIÓN Y ALCANCE

El de prescripción de la pena.O.C. si la sent. se pronuncia.Proced. Art. 61 caso contrario.

Ministro Hacienda (si la sentencia no se pronuncia)

ALCANCE DE LA DECLARACIÓNINSCRIBIBLE EN ROLEC

O REG AUTO REG. AUT.

Todo el Sector PúblicoSi.

Medida Cautelar (Proc Art. 61)

INICIO COMPUTODURACIÓNMÁXIMA

Fecha firmeza dela sentencia.

El señalado en la sentencia.En su defecto, máximo 5 años desde la firmeza. (Antes 8)

15/12/2015 56

60.1.a) SENTENCIA FIRME (IV)

DOCTRINA

• MAD 005/2004 .‐ Existiendo respecto a unlicitador sentencia penal firme que no sepronuncia sobre la prohibición, la misma nopuede ser aplicada por el O.C. en tanto no setramite la correspondiente declaración.

• ECLI:ES:AN:2013:1827.‐ La vigencia en el cargo serefiere al momento de la actuación penada y noal momento de la condena.15/12/2015 57

15/12/15

20

60.1.b) SANCIÓN ADMINISTRATIVA FIRME (I)

Haber sido sancionadas con carácter firmepor infracción grave en materia de disciplinade mercado…de falseamiento de lacompetencia … extranjeria… por infracciónmuy grave en materia medioambiental, dey g ,acuerdo con lo establecido en la Ley21/2013, de 9 de diciembre, de evaluaciónambiental… (Antes: Real Decreto Legislativo1/2008, de 11 de enero, por el que se aprueba elTexto Refundido de la Ley de de Evaluación deImpacto Ambiental de Proyecto.)15/12/2015 58

60,1, b) SANCIÓN ADMINISTRATIVA FIRME (II)




DURACIÓN Y ALCANCE

3 años desde la firmeza de la resolución.

Directamente por el O.C. si la resolución administrativas se

pronuncia.Proced. Art. 61 caso contrario.

Mº Hacienda (si la resolución administrativa no se

pronuncia)

INSCRIBIBLE EN ROLECALCANCE DE LA DECLARACIÓN

INSCRIBIBLE EN ROLECO REG. AUT.

Todo el Sector Publico si es declarado por el Ministro de Hacienda. Procedimiento de contratación caso contrario.

Si.Medida Cautelar (Proc Art. 61)


Fecha firmeza dela resolución.

La prevista en la Resolución(Máxima 3 años desde la

firmeza) (Antes 5)15/12/2015 59

60.1.b) SANCIÓN ADMINISTRATIVA FIRME (III)DOCTRINA

• CAN_002/2006.‐ Prevalece el Auto judicial firme que suspendela P.C. sobre la inscripción de ésta en el ROLECE.

• La sanción no se considerara firme en tanto quepa interponerrecurso en vía judicial (MEH 017/2002) o, interpuesto éste, eltribunal ordena la suspensión cautelar del acto(ECLI:ES:TS:2006:8644).

• MEH 017/2002. Si la sanción administrativa firme no contienepronunciamiento sobre la P.C., su imposición requerirá lainstrucción del procedimiento previsto.

• MEH_002/2002.‐ Son las autoridades y órganos que acuerdensanciones o resoluciones firmes los que deben decidir siprocede elevar las actuaciones a la Junta Consultiva deContratación Administrativa para la posterior resolución delexpediente por el Ministro de Hacienda o, por el contrario, queno procede la remisión del expediente.15/12/2015 60

15/12/15

21

60.1.c) SITUACIÓN CONCURSAL (I)

c) Haber solicitado la declaración deconcurso voluntario, haber sido declaradasinsolventes en cualquier procedimiento,hallarse declaradas en concurso, salvo queen éste haya adquirido la eficacia unen éste haya adquirido la eficacia unconvenio, estar sujetos a intervenciónjudicial o haber sido inhabilitados conformea la Ley 22/2003, de 9 de julio, Concursal,sin que haya concluido el período deinhabilitación fijado en la sentencia decalificación del concurso.

15/12/2015 61

60,1,c) SITUACIÓN CONCURSAL (II)



COMPETENCIA PARA DECLARACIÓN PREVIA FIJANDO DURACIÓN Y

ALCANCE

Mientras subsistala causa.

Órgano de Contratación. ‐‐‐

ALCANCE DE LA DECLARACIÓN¿EXTENSIBLE? INSCRIBIBLE EN ROLEC

15/12/2015 62

ALCANCE DE LA DECLARACIÓN¿(Art. 61 bis) O REG. AUT.

El procedimiento de contratación de que se

trate.‐‐‐ No.


‐‐‐Mientras subsista

la causa.

60.1.d) (I) NO HALLARSE AL CORRIENTE DE OBLIGACIONES TRIBUTARIAS Y DE SEGURIDAD SOCIAL (I)

d) No hallarse al corriente en el cumplimiento de las

obligaciones tributarias o de Seguridad Socialimpuestas por las disposiciones vigentes, en lostérminos que reglamentariamente se determinen (…)

…se considerará que las empresas se encuentran alcorriente en el mismo cuando las deudas esténaplazadas, fraccionadas o se hubiera acordado sususpensión con ocasión de la impugnación de talesdeudas.

15/12/2015 63

15/12/15

22

60,1,d) (I) NO HALLARSE AL CORRIENTE EN EL CUMPLIMIENTO DE OBLIGACIONES TRIBUTARIAS Y DE

SEGURIDAD SOCIAL (II)



COMPETENCIA PARA DECLARACIÓN PREVIA

FIJANDO DURACIÓN Y ALC.



15/12/2015 64

ALCANCE DE LA DECLARACIÓN¿EXTENSIBLE?(Art. 61 bis)


El procedimiento de contratación de que se trate.

‐‐‐ No.



la causa.

60.1.d) (I) NO HALLARSE AL CORRIENTE DE OBLIGACIONES TRIBUTARIAS Y DE SEGURIDAD SOCIAL (III)

DOCTRINA

• TA_MAD_0142/2015; La obligación de hallarse al corriente serefiere tanto al momento de la presentación de la oferta como alinmediatamente anterior a la adjudicación.

• MEH_039/2001.‐ BAL 009/2001 No esta obligado a encontrarse dealta en el IAE al momento de presentar la oferta, quién no ejerza lap , q jactividad exigible en el contrato.

• TA_CENTRAL_0840/2015;TA_CENTRAL_0564/2014; El control delO.C. es meramente formal.

• TA_CENTRAL_0564/2014: La solicitud de aplazamiento ofraccionamiento por parte de la Administración Tributaria o laSeguridad Social no comporta necesaria y obligatoriamente suconcesión.

15/12/2015 65

60.1.d) (II) 2% DE TRABAJADORES CON DISCAPACIDAD EN EMPRESAS CON MÁS DE 50 EMPLEADOS.(I)

“…o en el caso de empresas de 50 omás trabajadores, no cumplir elrequisito de que al menos el 2 porq q pciento de sus empleados seantrabajadores con discapacidad, deconformidad con el artículo 42 delReal Decreto Legislativo 1/2013…”

15/12/2015 66

15/12/15

23

60.1.d) (II) 2% DE TRABAJADORES CON DISCAPACIDAD EN EMPRESAS CON MÁS DE 50 EMPLEADOS.(II)

D.T. Décima TRLCSP:

1.(…) “…en las condiciones que reglamentariamente sedeterminen.

2.Hasta el momento en que se produzca la aprobación deldesarrollo reglamentario a que se refiere el apartado anterior,los órganos de contratación ponderarán en los supuestoslos órganos de contratación ponderarán en los supuestosque ello sea obligatorio, que los licitadores cumplen lodispuesto en el Real Decreto Legislativo 1/2013, de 29 denoviembre, por el que se aprueba el Texto Refundido de la LeyGeneral de derechos de las personas con discapacidad y de suinclusión social, en relación con la obligación de contar con undos por ciento de trabajadores con discapacidad o adoptar lasmedidas alternativas correspondientes, de conformidad con lodispuesto en la disposición adicional cuarta.”

15/12/2015 67

60.1.d) (II) 2% DE TRABAJADORES CON DISCAPACIDAD EN EMPRESAS CON MÁS DE 50 EMPLEADOS.(III)

Articulo 42.1 R.D Legisl. 1/2013: (…) De maneraexcepcional, las empresas públicas y privadaspodrán quedar exentas de esta obligación, deforma parcial o total, bien a través de acuerdosrecogidos en la negociación colectiva sectorial derecogidos en la negociación colectiva sectorial deámbito estatal y, en su defecto, de ámbito inferior,(…) bien por opción voluntaria del empresario,debidamente comunicada a la autoridad laboral, ysiempre que en ambos supuestos se apliquen lasmedidas alternativas que se determinenreglamentariamente.

15/12/2015 68

60,1,d) (II) RESERVA 2% DE PUESTOS DE TRABAJO A

DISCAPACITADOS EN EMPRESAS DE > DE 50 EMPLEADOS.(IV)




ALCANCE



15/12/2015 69



El procedimiento de contratación de que se

trate.‐‐‐ No.



la causa.

15/12/15

24

60.1.e) FALSEDAD EN DECLARACIÓN O NO COMUNICACIÓN DE DATOS (I).

Haber incurrido en falsedad al efectuar ladeclaración responsable a que se refiere elartículo 146 o al facilitar cualesquiera otros datosrelativos a su capacidad y solvencia, o haberincumplido por causa que le sea imputable laincumplido, por causa que le sea imputable, laobligación de comunicar la información quecorresponda en materia de clasificación y larelativa a los registros de licitadores y empresasclasificadas.

(Anterior redacción: “… prevista en el artículo 70.4 yen el artículo 330.”)15/12/2015 70

60,1,e) FALSEDAD EN DECLARACIÓN O NO COMUNICACIÓN DE DATOS (II)




ALCANCE

3 años desde la presentación de la declaración o momento en que se debieron comunicar

la información.

Órgano de Contratación. Procedimiento artículo 61.

Órgano de Contratación.



Falsedad: Ámbito del Órgano de Contratación.

No comunicación: Todo el S.P. estatal o autonómico.

Falsedad: Sí. Si.

INICIO COMPUTO DURACIÓN MÁXIMA

Fecha de inscripciónen registro.

Máximo 3 años.15/12/2015 71

60.1.e) FALSEDAD EN DECLARACIÓN O NO COMUNICACIÓN DEDATOS (III).

DOCTRINA

CAN 003/2010.‐ Si con motivo de la revisión deoficio de un expediente de clasificación, seresuelve que la empresa incurre en una P.C.,q p ,por omisión de la comunicación de variaciónde las circunstancias que hubiesen sidotenidas en cuenta para su concesión, ello nosupondrá la nulidad de los contratoscelebrados con anterioridad, en tanto la P.C.no se encuentre inscrita en el ROLECE.15/12/2015 72

15/12/15

25

60.1.f) P.C. IMPUESTA POR SANCIÓN ADTIVA. FIRME EN BASE A LA L.G. DE SUBVENCIONES Ó

L.G. TRIBUTARIA (I).

• f) Estar afectado por una prohibiciónde contratar impuesta en virtud desanción administrativa firme con

15/12/2015 73

sanción administrativa firme, conarreglo a lo previsto en la Ley 38/2003,de 17 de noviembre, General deSubvenciones, o en la Ley 58/2003,de 17 de diciembre, General Tributaria.

60,1.f) P.C. IMPUESTA EN BASE A L.G. SUBVENCIONES Ó L.G. TRIBUTARIA (I)




ALCANCE



¿EXTENSIBLE? INSCRIBIBLE EN ROLECALCANCE DE LA DECLARACIÓN

¿EXTENSIBLE?(Art. 61 bis)


La establecida en la resolución sancionadora.

No. Si.


Fecha firmeza dela resolución.

La prevista en la Resolución.

15/12/2015 74

60.1.f) P.C. IMPUESTA POR SANCIÓN ADTIVA. FIRME EN BASE A LA L.G. DE SUBVENCIONES Ó L.G. TRIBUTARIA (III).

NOTA (I)• (1). Art. 61bis.4) “4. Las prohibiciones de contratar cuya causafuera la prevista en la letra f) del apartado primero delartículo 60, producirán efectos respecto de lasAdministraciones Públicas que se establezcan en la resoluciónsancionadora que las impuso, desde la fecha en que éstadevino firme ”devino firme.

• En la Ley General de Subvenciones, se configura como unasanción que impedirá contratar “con las Administraciones uotros entes públicos”, durante 3 (Graves) o 5 (Muy graves)años. Competencia: Ministro de Hacienda.

• En la Ley General Tributaria, las infracciones generarán unaprohibición de contratar –sólo‐ “con la Administración quehubiera impuesto la sanción” de 1 a 5 años.15/12/2015 75

15/12/15

26

60.1.f) P.C. IMPUESTA POR SANCIÓN ADTIVA. FIRME EN BASE A LA L.G. DE SUBVENCIONES Ó L.G. TRIBUTARIA (III).

NOTA (II)

La disposición final segunda del TRLCSPestablece que no tendrá carácterbásico el artículo 60 2 c) artículo quebásico el artículo 60.2.c), artículo quetras la reforma introducida por la Ley40/2015, paso a ser el actual artículo60.1.f). La disposición final segunda nofue modificada.

15/12/2015 76

60.1.g) ALTOS CARGOS, PERSONAL AL SERVICIO DE LAS AA.PP., O CARGOS ELECTOS (I)

“…. La prohibición se extiende igualmente, en amboscasos, a los cónyuges, personas vinculadas conanáloga relación de convivencia afectiva, ascendientesy descendientes (siempre que, respecto a estos, dichaspersonas ostenten su representación legal.), así comop p g ),a parientes en segundo grado por consanguineidad oafinidad de las personas a que se refieren los párrafosanteriores, cuando se produzca conflicto de interesescon el titular del órgano de contratación o los titularesde los órganos en que se hubiere delegado la facultadpara contratar o los que ejerzan la sustitución delprimero.”

15/12/2015 77

60,1,g) ALTOS CARGOS; PERSONAL AL SERVICIO DE LAS AA. PP.; CARGOS ELECTOS (II)




DURACIÓN Y ALCANCE

Mientras subsitala causa.


Ó¿EXTENSIBLE? INSCRIBIBLE EN ROLEC



‐‐‐ ‐‐‐ No.



la causa.15/12/2015 78

15/12/15

27

60.1.g) ALTOS CARGOS, PERSONAL AL SERVICIO DE LAS AA.PP., O CARGOS ELECTOS (III)

DOCTRINA

• ARA 024/2011; MEH 006/2010. A pesar de que la Ley 5/2006del Régimen Electoral General no establece nada al respecto,se habrá de entender la participación como accionistas de loscargos electos de las entidades locales en el capital de laspersonas jurídicas en porcentaje superior al 10% hace incurrirpersonas jurídicas en porcentaje superior al 10% hace incurrira éstas en P.C.

• TA_CENTRAL_1090/2015; CAT_013/2012; MEH 076/2009; BAL009/2008. La prohibición de contratar por motivos deincompatibilidad y contradicción de intereses a que hacereferencia el párrafo segundo del artículo 49.1 f de la LCSP (60.1.fTRLCSP) se refiere a la Administración en que una persona ocupaun alto cargo o presta sus servicios, a los entes públicosinstrumentales que dependen de ella o están vinculados a ella, ya los consorcios en que participen.15/12/2015 79

60.1.g) ALTOS CARGOS, PERSONAL AL SERVICIO DE LAS AA.PP., O CARGOS ELECTOS (IV)

DOCTRINA (II)

• ARA_011/2015.‐ Los alcaldes y concejales estan incursos en P.C. respecto aaquellos contratos cuya financiación parcial o total corra a cargo de lacorporación Municipal.

• ARA_007/2013.‐ El cargo electo se encuentra incurso en P.C. con independenciade su posición (equipo de gobierno, oposición, etc.) en el ente.

• CAT_014/2012.‐ La causa de prohibición de contratar por incompatibilidad noafecta los contratos perfeccionados que tenga suscritos una empresa en el capitalafecta los contratos perfeccionados que tenga suscritos una empresa en el capitalde la cual participa, con un porcentaje superior al diez por ciento, un cargoelectivo local o su cónyuge,

• AND_012/2012.‐ Concurre causa de P.C. cuando una entidad local contrata con unclub deportivo de cuya Junta Directiva forman parte concejales y empleados de laentidad local, al considerarse administradores los miembros de la Junta Directiva.

• CAT_006/2012.‐ La P.C. es de aplicación a una asociación de la cual forme partecomo miembro de su órgano de gobierno un funcionario, su cónyuge..

• CAT 009/2011. Posible concurrencia de una causa de prohibición de contratar deuna fundación por el hecho de estar presidida por cargos electivos de entidadeslocales, o que éstos formen parte del órgano de administración de la fundación,en representación de la entidad local correspondiente.15/12/2015 80

60.1.g) ALTOS CARGOS, PERSONAL AL SERVICIO DE LAS AA.PP., O CARGOS ELECTOS (V)

DOCTRINA (II)

• CAT 13/2010. Concurrencia de una posible causa de prohibición de contratar de los cargoselectos de las corporaciones municipales por el hecho de ser presidentes o vocales de unafundación.

• CAT 006/2009. Prohibición para contratar de una empresa participada por un ex concejalde una entidad municipal.

• GAL 003/2009 Consulta sobre prohibición de contratar de concejales/as de Corporaciónlocales. (En gallego).BAL 004/2008 P hibi i d t t A li bilid d d l tí l 49 1 f LCSP (60• BAL 004/2008. Prohibiciones de contratar. Aplicabilidad del artículo 49.1.f LCSP (60TRLCSP).

• VAL 5/2007, Incompatibilidad de concejales y prohibición de contratar.• VAL 004/2006. Alcance y supuestos de la prohibición de contratar por incompatibilidad del

personal al servicio de las Administraciones Públicas.• ARA_015/2014; BAL 009/2005; MEH 028/2004, MEH 039/2004, BAL 006/2004, MEH

045/2003, MEH 48/2003. El miembro de una corporación local licitar para la adquisición oalquiler de un inmueble puesto en venta o en arrendamiento por el Ayuntamiento del queaquél forma parte.

• BAL 001/1997 Contrato de consultoría y asistencia técnica. Incompatibilidad y prohibiciónde contratar a cónyuge de funcionario. Procedimiento.

15/12/2015 81

15/12/15

28

60.1. h) CONTRATAR PERSONAS EN SITUACIÓN DE CONFLICTO DE INTERESES (I)

h) Haber contratado a personas respecto de las que se hayapublicado en el “Boletín Oficial del Estado” el incumplimiento aque se refiere el artículo 18.6 de la Ley 5/2006, de 10 de abril, deRegulación de los Conflictos de Intereses de los Miembros delGobierno y de los Altos Cargos de la Administración General delEstado o en las respectivas normas de las ComunidadesAutónomas, por haber pasado a prestar servicios en empresas osociedades privadas directamente relacionadas con lascompetencias del cargo desempeñado durante los dos añossiguientes a la fecha de cese en el mismo. La prohibición decontratar se mantendrá durante el tiempo que permanezca dentrode la organización de la empresa la persona contratada con ellímite máximo de dos años a contar desde el cese como alto cargo.

15/12/2015 82

60.1. h) CONTRATAR PERSONAS EN SITUACIÓN DE CONFLICTO DE INTERESES (II)

La Ley 5/2006, de 10 de abril, de Regulación de losConflictos de Intereses de los Miembros delGobierno y de los Altos Cargos de la AdministraciónGeneral del Estado se encuentra derogada desdeGeneral del Estado, se encuentra derogada desdeel 20 de abril de 2015 por la Ley 3/2015, de 30 demarzo, reguladora del ejercicio de alto cargo de laAdministración General del Estado, sin que seaprecie en esta última (artículo 26), un supuestosimilar al del artículo 18.6 de la Ley 5/2006, al quese refiere el artículo 60.1. h).

15/12/2015 83

60,1,h) CONTRATAR PERSONAS EN SITUACIÓN DE CONFLICTO DE INTERESES (III)




DURACIÓN Y ALCANCE

Mientras subsitala causa.




‐‐‐ ‐‐‐ No.


‐‐‐Mientras subsita

la causa.15/12/2015 84

15/12/15

29

60.2.a) RETIRADA DE PROPOSICIÓN O IMPEDIMENTO DE ADJUDICACIÓN DEL CONTRATO A SU FAVOR (I)

a) Haber retirado indebidamente suproposición o candidatura en unprocedimiento de adjudicación, o haberi ibili d l dj di ió d limposibilitado la adjudicación del contrato asu favor por no cumplimentar lo establecidoen el apartado 2 del artículo 151 dentro delplazo señalado mediando dolo, culpa onegligencia.

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60,2,a) RETIRADA DE PROPOSICIÓN O IMPEDIR ADJUDICACIÓN (II)




ALCANCE

3 años desde que la retiro o debió procederse a la

adjudicación.Órgano de Contratación.

Entidad ContratanteProcedimiento artículo 61.

EXTENSIBLE? INSCRIBIBLE EN ROLECALCANCE DE LA DECLARACIÓN



Ámbito del Organo de Contratación.

Sí. Si.



Máximo 3 años. (Antes 2 años).15/12/2015 86

60.2.b.) NO FORMALIZACIÓN DEL CONTRATO (I).

b) Haber dejado de formalizar elcontrato, que ha sido adjudicado a sufavor, en los plazos previstos en elf p partículo 156.3 por causa imputable aladjudicatario.

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60,2,b) NO FORMALIZACIÓN DEL CONTRATO (II)




ALCANCE

3 meses desde la adjudicación.

Órgano de ContrataciónÓrgano de Contratación.Procedimiento artículo 61.

ALCANCE DE LA ¿EXTENSIBLE? INSCRIBIBLE EN ROLECALCANCE DE LA DECLARACIÓN




Sí. Si.



Máximo 3 años.

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60.2.b.) NO FORMALIZACIÓN DEL CONTRATO (II).

DOCTRINA

• CAN_002/2013.‐ Los supuestos en que un contratoadjudicado no llega a formalizarse por causa imputable aladjudicatario, y que, por tanto, no llega a perfeccionarse, noson asimilables al supuesto que da lugar a la resolución deson asimilables al supuesto que da lugar a la resolución deun contrato ya existente previsto en el artículo 60.2.a) delTRLCSP. Tampoco pueden asimilarse por interpretaciónextensiva al supuesto del apartado d) del mismo artículo, yaque, tratándose de una norma sancionadora o limitativa dederechos, ha de aplicarse de forma restrictiva en sus propiostérminos. En consecuencia, tal ausencia de formalización nopuede llevar aparejado el efecto de la declaración deprohibición para contratar establecido los citados artículos.

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60..2.c) HABER INCUMPLIDO LAS CLÁUSULAS ESENCIALES (I)

c) Haber incumplido las cláusulas que sonesenciales en el contrato, incluyendo lascondiciones especiales de ejecución establecidasde acuerdo con lo señalado en el artículo 118,cuando dicho incumplimiento hubiese sidodefinido en los pliegos o en el contrato comoinfracción grave, concurriendo dolo, culpa onegligencia en el empresario, y siempre quehaya dado lugar a la imposición de penalidadeso a la indemnización de daños y perjuicios.15/12/2015 90

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60,2,c) HABER INCUMPLIDO CLÁUSULAS ESENCIALES (II)




ALCANCE

3 años desde que se tuvo conocimiento del incumplimiento.

Órgano de Contratación.Órgano de Contratación.Procedimiento artículo 61.

ALCANCE DE LA DECLARACIÓN




Sí. Si.



Máximo 3 años.15/12/2015 91

60.2.d) RESOLUCIÓN CULPABLE DEL CONTRATO (I)

d) Haber dado lugar, por causade la que hubiesen sidodeclarados culpables, a ladeclarados culpables, a laresolución firme de cualquiercontrato celebrado con unaentidad de las comprendidas enel artículo 3 de la presente Ley.

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60,2, d) RESOLUCIÓN CULPABLE DE CONTRATOS (II)




ALCANCE

3 años desde la firmeza de la resolución.

Órgano de Contratación.Órgano de Contratación.Procedimiento artículo 61.

ALCANCE DE LA ¿EXTENSIBLE? INSCRIBIBLE EN ROLECALCANCE DE LA DECLARACIÓN



Ámbito del Órgano de Contratación.

Sí. Si.



Máximo 3 años. (Antes 2).

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60.2.d) RESOLUCIÓN CULPABLE DEL CONTRATO (III)

DOCTRINA

• AND_6/1996; AND 007/1991;AND 004/1990 El propio expediente queAND_004/1990. El propio expediente queen su caso se instruya, para resolver elcontrato por causa imputable al contratistaNO puede dar inicio al expediente paradeclarar la inhabilitación de éste.

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EXTENSIÓN DE LA PROHIBICIÓN (I)

La retirada indebida de proposiciones ocandidaturas, el haber imposibilitado laadjudicación del contrato, o no formalizarlo,o haber incumplido las cláusulas esenciales,o la resolución culpable de uno la resolución culpable de uncontrato(Art.60.2), o falsear la declaraciónresponsable o datos de la capacidad ysolvencia (Art.60.1.e)‐parte‐), afectan enprincipio sólo al ámbito del órgano decontratación.15/12/2015 95

EXTENSIÓN DE LA PROHIBICIÓN (I)

PERO CABE EXTENDER DICHO ÁMBITO.

1) Sí el O.C. forma parte de un ente estatal, a todoel Sector Público, declarándolo el Ministro deHAPHAP.

2) Sí se trata de un ente autonómico o local,primero cabe extenderlo a la C.A. declarándoloel departamento correspondiente y,posteriormente, a todo el S.P. declarándolo elMinistro de HAP.

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REGISTRO OFICIAL DE LICITADORES Y EMPRESAS CLASIFICADAS

Salvo en los supuestos de situación concursal, noestar al corriente respecto a obligacionestributarias y de Seguridad Social,incompatibilidades y conflictos de intereses, ódelito o sanción administrativa firme que sedelito o sanción administrativa firme que sepronuncie sobre alcance y duración de la P.C.,

LA EFICACIA DE LA PROHIBICIÓN DE CONTRATAR ESTA SUPEDITADA A SU INSCRIPCIÓN EN UN

REGISTRO

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REGISTRO OFICIAL DE LICITADORES Y EMPRESAS CLASIFICADAS

ARTÍCULO 327 TRLCSP

• 1. Las Comunidades Autónomas podrán crear sus propios RegistrosOficiales de licitadores y empresas clasificadas, en los que se inscribiránlas condiciones de aptitud de los empresarios que así lo soliciten, quehayan sido clasificados por ellas, o que hayan incurrido en algunaprohibición de contratar cuya declaración corresponda a las mismas o alas Entidades Locales incluidas en su ámbito territoriallas Entidades Locales incluidas en su ámbito territorial.

• 2. Los órganos competentes de las Comunidades Autónomas que optenpor no llevar su propio Registro independiente de licitadores y empresasclasificadas practicarán en el Registro Oficial de Licitadores y EmpresasClasificadas del Sector Público las inscripciones de oficio de lasprohibiciones de contratar a las que se refiere el apartado anterior.Podrán practicar igualmente en dicho Registro las demás inscripcionesindicadas en el citado apartado cuando se refieran a empresariosdomiciliados en su ámbito territorial y así les sea solicitado por elinteresado.15/12/2015 98

PROCEDIMIENTO

DOCTRINA

• AND_007/1991.‐ Procedimiento para declarar la P.C.

006/1996 id d d• AND_006/1996.‐ Necesidad de que se instruya el procedimiento de declaración de la P.C. antes de aplicarla.

• AND_003/2013.‐ Trámites a cumplimentar.

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Barcelona Presentanción II Solvencia...

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