Constitución Electrónica de Las Sociedades

7/23/2019 Constitucin Electrnica de Las Sociedades

1/13

Constitucin electrnica de las sociedades.

Leyes 20.494 y 20.659

1. Hacia la simplifcacin de la ormacin societaria

Este proceso oedece a las necesidades de me!orar el marco !ur"dico de m#sempresas y la pro$resi%a internacionali&acin y $loali&acin de los mercados'para as" tener un me!or crecimiento.

Las nue%as tendencias' de la mano del an#lisis econmico del derec(o' en)s*ueda de la inclinacin de costos principalmente en el comien&o de lasacti%idades' pues esta es la ase de mayor incertidumre+ estas condiciones(an lle%ado a ocupar un lu$ar importante en la re$ulacin del derec(o desociedades.

Con relacin al intercamio de e,periencias de simplifcacin' la comisineuropea (a planteado a los estados miemros *ue adopten un r$ano nacionalpara la simplifcacin administrati%a del entorno empresarial' con el o!eto deelaorar un in%entario de las oli$aciones impuesta por las le$islacionesnacionales a las empresas' adem#s de e%aluar otros costos.

En 19-9' la comisin presenta el primer inorme' *ue reco$"an las me!orespr#cticas nacionales de simplifcacin del entorno empresarial !unto a lasconclusiones e,tra"das del estudio comparado con las soluciones nacionales.

En c(ile

1. 20.494' a$ili&a tr#mites para el inicio de las acti%idades de nue%asempresas

2. 20.659' simplifca el r/$imen de constitucin' modifcacin y disolucin

de las sociedades comerciales.mas leyes (an (ec(o un camio para el derec(o societario c(ileno' toda %e&*ue su o!eti%o se centra en la a$ili&acin de los tr#mites en la constitucin'modifcacin o disolucin e sociedades' lo *ue permite *ue toda personapueda iniciar una empresa con menores costos.

2. iniciati%as le$ales y undamentos.

La creacin de estas normati%as se (an creado para acilitar y tener enconsideracin loscostos fnancieros y temporales suelen si$nifcar un ost#culopara los nue%os emprendedores' lo puede (acer in%iale un ne$ocio por

implicar la perdida de una oportunidad o simplemente omentar la inormalidadempresarial.

E cuadro comparati%o' pa$ 352

Las dierencias de C(ile con la CE' se dee undamentalmente a lasormalidades *ue deen atender las sociedades a!o el sistema tradicional deconstitucin' si ien las sociedades ci%iles carecen de solemnidades ' con la


2/13

e,cepcin de L ' las soc comerciales deen satisacer una serie dere*uerimientos' *ue pueden reunirse en los si$uientes aspectos

1. Eleccin de tipo de sociedades' redaccin del orrador de la escriturapulica de constitucin y su e,tracto. 174 dias

2. tor$amientos de la escritura y la le$acin de su e,tracto en notaria. 17

4 dias3. 8nscripcin del e,tracto de constitucin en el C. 374 dias4. En al$unos casosla pulicacin del e,tracto de constitucin en el diario

ofcial. 3710 dias con un pla&o de 60 dias como m#,imo. dem#s las sociedades deen cumplir con una inscripcin para otener

un rol )nico triutario' : la declaracin de inicio de acti%idades' 1 dia ytimra!e de documentos triutarios' 1 a 15 d"as' la patente municipal 1 a15 dias se$)n municipio *ue se trate.

;rente a todo esto se (an dado dos soluciones le$islati%as.

1. Ley 20.494;undamento en las difcultades e,istentes para crear nue%as empresas y loseectos *ue ello conlle%aa en el crecimiento econmico del pa"s.

!eto undamental acilitar y a$ili&ar los tramites de inicio de nue%asempresas' adoptando un rol acilitador del emprendimiento e implementandouna laor fscali&adora e, post *ue sanciones e%entuales inracciones. Elproyecto ley uscaa acilitar la apertura e iniciacin de empresas de todos lostama


3/13

n#lisis reormas le$islati%as

1. =rincipales aspectos de la ley 20.494

>mito de aplicacin su!eti%a la modifcacin es aplicale a todas laspersonas !uridicas de derec(o pri%ado' no solo las sociedades comerciales

*uedaron comprendidas en ella ' sino tami/n las corporaciones y undaciones.>mito de aplicacin o!eti%a modifcacin *ue tiende a la simplifcacin de lacosntitucion sore aspecos triutarios' de patentes municipales y depulicacin en el diario ofcial.

?odifcaciones le$islati%as

a. ?odifcacin art. 26 decreto ley [email protected] de 19A9' sore rentasmunicipales' es oli$acin de las municipalidaes entre$ar las patentesya sean defniti%as o pro%isorias ' una %e& *ue el contriuyente (uieracumplido con los tramites se


4/13

esde una perspecti%a ne$ati%a no se aplica a las sociedades annimasaiertas o especiales' ni como alas sociedades le$ales mineras y otraspersonas !ur"dicas no societarias.

>mito de aplicacin material las personas !ur"dicas antes mencionadas'se$uir#n las solemnidades estalecidas en la ley. e$)n su modifcacin

constitucin .

Car#cter %oluntario son de car#cter optati%o' es deir personas *ue deseanconstituir una sociedad podr#n optar por un r/$imen $eneral o r/$imensimplifcado' de orma tal *ue puedan e,istir en paralelo.

!eti%os la ley pretende simplifcar el r/$imen de constitucin optan unnue%o sistema y a las constituidas con anterioridad a ella *ue decidan mi$rarun nue%o r/$imen simplifcado.

La simplifcacin consiste en eliminar con ello los costos deri%ados de la C' ?' tradicional de las sociedades. EL Estado asume un car#cter de tutelar e estosen aras de acilitar el emprendimiento y con ello el crecimiento econmico.

perati%idad por medio de ormularios por %"as de ormularios electrnicos'art.19 letra e inc fnal del re$lamento. la inscripcin de los formulariosreemplaza, respecto de las personas que se acojan a la ley, las solemnidadesde otorgamiento de escritura pblica, inscripcin y publicacin de extractosrequeridos por las leyes que las regulan

rt 6 inc2 ' son oli$atrios a*uellas en *ue las leyes e,i!an para la %alide& delacto respecti%o' las se$undas podr#n ser completadas %oluntariamente por el olos suscriptores del ormulario. e considera como esenciales mencionar la

cedula de identidad sea nacional o para e,tran!eros' una direccin de correoelectrnico para cada titular. D en relacin a los campo %oluntarios' se dispone*ue si son completados se entender# *ue a su respecto ri$en las normassupletorias de las leyes *ue re$ulan dic(as actuaciones.

rt- de la laye' dispone *ue cuando se re*uiera de ormalidades especiales'a*uel deer# eectuarse conorme a ellas. si siuna sociedad deer#n recurrira una escritura pulica y las correspondiente tradicin en el C respecti%o.

El re$lamento (ace menciona *ue podr#n suscriir por los interesados solocuando se (a interesado a inorm

acin re*uerida en los campos oli$atorios. La suscripcin se reali&aramediante la frma de los constituyentes' socios' accionistas' se$)n el caso atra%/s de la frma electrnica a%an&ada de estos o ante notario.

La suscripcin de los ormularios por todos los socios o accionistas deer#neectuarse en el pla&o de 60 d"as contados desde la ec(a de la frma delprimer de ellos' en caso contrario no tendr# eecto al$uno. 8mportante

Creacin de un re$istro de empresas y sociedades.


5/13

Fna %e& suscrito el ormulario' la sociedad se incorporara autom#ticamente enre$istro de empresas y sociedades. La creacin de esto es una no%edad de laley.

rt 11 de la ley se tara de un re$istro electrnico creado por dic(a ley *uedeer# constar en un sitio Be' al *ue deer#n incorporarse las personas

!ur"dicas *ue se aco!an a la ley. El re$istro es p)lico' $ratuito y deer# serpermanentemente actuali&ado a disposicin de *uien consulte' de manera *uease$ure el fel y oportuna pulicidad.

Este re$istro esta pensado para sustituir con el tiempo el re$istro de comerciodel conser%ador de ienes ra"ces' adem#s por el solo (ec(o de la pulicacinde los ormulario en el re$istro de empresas y sociedades' el 88 se entender#inormado para todos los eectos le$ales y deer# otor$ar un rol )nicotriutario correspondiente sin mas tramites.

?i$racin la ley 20.659 no dero$a el r/$imen. i no *ue estalece un sistemaalternati%o paralelo. partir de ello los socios o accionistas pueden optar entre

las di%ersas normati%as en la medida en *ue %an a reali&ar dic(os actos.8mportante destacar *ue en el proyecto ori$inal no estaa considerada laposiilidad de camiarse %oluntariamente desde el nue%o sistema altradicional.

aneamiento de la nulidad de la persona !ur"dica a *ue se refere la ley.

rt 16 de la ley' para los eectos del saneamientode la nulidad deri%ada de%icios ormales *ue aecten la C' ? ' transormacin' di%isin' usin'tratamiento o disolucin de las personas !ur"dicas aco$idas a esta ley' el titularo en su caso' *uienes sean los titulares de los derec(os sociales o acciones de

la sociedad al tiempo del saneamiento respecti%o' o sus representantes oapoderados para estos eectos' deer#n corre$uir el ormulario en*ue cosnte el%icio y suscriirlo de conormidad a las normas se


6/13

. e$uridad e inormacin' el administrador del re$istro deer# %elar demanera permanente por la se$uridad e inte$ridad de la inormacincontenida en este.

c. =ulicidad de la inormacin y proteccin de datos' la inormacinincorporada en el re$istro ser# esencialmente p)lica.

E%aluacin de las leyes en su aplicacin pr#ctica.Ley 20.494

El ministerio de econom"a omento y turismo (a entre$ado las si$uientes cirasrespecto del 2012

1. Esta ley disminuyo los costos en la creacin de empresas en un 252. edu!o de 22 a A los d"as re*uerido para la creacin de una empresa3. El crecimiento de las sociedades constituidas' como personas !ur"dicas

aumento en 32 el 20114. 15.- es el crecimiento anual en diciemre del 2012 Iantes eran 5.655 y

a(ora 2012 6.550J5. 1A'2 es el crecimiento durante el 2012 I2011 5-.40A y en el 2012

6-.439 record (istrico' conocido como el a


7/13

5. Las empresas ormadas tiene dos socios en promedio las nue%associedades tiene entre 275 socios y uno de ellos es mu!er.

6. El capital mas recuente en las nue%as empresas es 1 millon. Elpromedio de estos capitales oscila en 4 millones.

A. El ruro de acti%idad m#s recuente de las empresas *ue sea crean enel sistema y *ue (an iniciado acti%idades en el 88 son oas menores enconstruccin' ser%icio inte$rales de inorm#tica' ser%icio de in$enier"a'prestados por empresas. D oras de in$enier"a

-. El 5- de las sociedades constituidas tiene domicilio en la re$inmetropolitana' y restante en el resto del pa"s.

Con las leyes en reerencia c(ile (a lo$rado a%an&ar el anKin oin$usiness pasando del 69 al 3A' acerc#ndose a las ciras estalecidas porla CE

l$unos cuestionamientos necesarios.

e (an maniestado cr"ticas a la ley tras un a


8/13

*ue nos permitiese %isuali&ar los datos de manera consistente y desde all"estudiar dic(as realidades.

En cuanto a la $ratuidad *ue se proclama en las sociedades ' (ay *ue (acerciertos reparos el mas importante li$a con con reconocer *ue esta normaintroduce par#metros a dierencia de otras normas similares' lo *ue permite

ree,ionar sore necesidades de rindar $ratuidad a sociedades *ue seconstituyen con un monto ele%ado o disponer de recursos econmicossufcientes .

tro punto *ue se critica es ' (asta *ue punto el ormulario estalecido permitea los socios plasmar su aut/ntica %oluntad M

En relacin a los aportes de los socios

Nami/n en relacin a las usiones y di%isiones' %emos acentuada la disparidaden *ue se encontrar"an las sociedades re$idas por los re$"menes coe,istentes.

ociedades de (ec(o e irre$ularidades

aneamiento de las sociedades

1. Lanulidad de la sociedad y sus causas

Nener encuenta las re$las $enerales de la nulidad asoluta y relati%a' en cuantoa *uienes la ley los aculta para solicitarlas. La O' encuentra su undamentoen los %icios *ue atriuyen un %alor al acto' aectando la estructura del actone$ocial en sus aspectos esenciales' pudiendo susanarse de ofcio. O' dicerelacin con las causales *ue aectan al su!eto *ue concurre a la celeracin' laanulacin del acto *uiere de una solicitud e,plicita de la parte interesada' nose puede declarar de ofcio y su termino de prescripcin es m#s acotado *ue elprimero.

Las sociedades se encuentran defnidas en el art 2.053 del CC como uncontrato' siendo entonces *ue dean aplicarse la nulidad estalecida para taleseectos' pero resulta *ue (ay *ue tener precaucin ya *ue por ser un actone$ocial re*uiere precaucin.

Com)nmente la doctrina (a descrito a las sociedades de (ec(o como todasociedad nula' *ue no ostante su %icio (a uncionado como le$al.

ecie dic(o nomre por *ue no son sociedades de derec(o' en la medida *ue

no cumplen con los re*uisitos *ue e,i$e el le$islador para su constitucin. Estadenominacin (a sido o!eto de cr"ticas' por cuanto podr"a (acerse pensarerrneamente *ue las actuaciones de esas no producen eectos !ur"dicos' sinemar$o se entiende *ue se admite la e,istencia de (ec(o con la fnalidad deprote$er los intereses de los terceros *ue contraen con las sociedades nulas'ya *ue de lo contrario los socios se e,imir"an del pa$o de las oli$acionescontra"das en nomre de la sociedad' escud#ndose en la nulidad del acto.


9/13

El le$islador ci%il dispone *ue si se ormare un (ec(o una aociedad *ue nouedasusistir le$almente' ni como sociedad' ni como donacin'ni como contratoal$uno' cada socio tendr# la acultad de pedir *ue se li*uiden las operacionesanteriores y de sacar sus aportes.

E acuerdo al art. Nransitorio para *ue se apli*ue esta norma se re*uiere *ue de

(ec(o se orme una sociedad' lo *ue implica *ue dos o mas personas (ayanreali&ado los actos para dar inicio a la e,istencia de la sociedad' pero a*uellano (a *uedado completamente ormada por alta de un elemento esencial' demanera la *ue no puede susistir.

entencia C 25 de !ulio 1951. ' se e,presan del particular+ La dierencia entrela sociedad e (ec(o y la le$al consiste en *ue un esta )ltima se (an cumplidotodas las ormalidades *ue la ley estalece para e,istencia' atendido al tipo de*ue se trate+ y en la de (ec(o se (an omitido una o m#s de tales e,i$encias.

on elementos undamentales de toda sociedad' tanto las sociedades de (ec(ocomo las le$almente constituidas.

1. La e,istencia de aportes2. El reparto de los enefcios3. La intencin de ormar una sociedad

La sociedad de (ec(o art. 205A' se dierencia tanto la sociedad fcticia comode la comunidad.

En las sociedades fciticias' dos o mas personas simulan la e,istencia de unasociedad' pero sin *ue e,ista %oluntad real de crearla' sea asolutamente oencuriendo otro contrato.

La comunidad se dierencia de la sociedad e (ec(o pues en ella los comuneros

no (an ormado ni pretendido constituir una sociedad.

i en la creacin de una mera comunidad las partes e*ui%ocadamente (an*uerido o creido ormar una sociedad' deer# estarse a las re$las e lacomunidad para la particin de ella .

especto de terceros' podr#n aplicase las normas de la sociedad de (ec(o sise(uiere operdado a!o las apariencia de sociedad.

La nulidad del contrato de sociedad no per!udica a las acciones *uecorresponden a terceros de uena e contra todos y cada uno de los asociadospor las operaciones de la sociedad. . art 205- cc . a esar de la alta de persona

!ur"dica' ello no puede !ustifcar el incumplimiento de las oli$acionescontra"das por la sociedad por la sociedad con terceros' de manera *uedeer#n responder los socios para e%itar' de este modo ' un posile raude delos socios.

Las sociedades pueden ser nulas' aun cuando e,istan en la pr#ctica' por nocumplir dic(as ormalidades.

El le$islador (a estalecido sanciones menos ri$urosas a la nulidad tradicional.


10/13

1. rt 365 CC' estalece *ue la sociedad *ue no conste con escriturapulica o de intrumento protocoli&ado es nula de leno derec(o y nopodr#n sanearla' si e,isitiere de (ec(o dara lua$ar a una comunidad.

2. Las $anancias y p/rdidas se repartir#n y soportaran y la restitucin delos aportes se eectuara /ntrelos comuneros con arre$lo a lo pactado yen susidio de conormidad a los estalecido para la sociedad.

3. Los miemros de la comunidad responder#n solidariamente a losterceros con *uienes (uieren contratado a nomre y en inter/s de esta'y no podr#n oponer a terceros laalta de los instrumentos mencionadosen el inc primero.

4. Los terceros podr#n acreditar la e,istencia de (ec(o por cual*uiera delos medios proatorio *ue reconoce este cdi$o' y la pruea ser#apreciada de acuerdo a las re$las de la sana cr"tica.

rt. 35A plantea *ue si la sociedad adolece de nulidad por incumplimiento delas ormalidades prescrita en art 350' $o&ara de personalidad !ur"dica y ser#li*uidada como una sociedad' si consta d escritura p)lica o de instrumento

reducido a escritura p)lica o protocoli&ado.La rele%ancia de la nulidad' trata de un caso e,cepcional *ue un acto enprincipio nulo asolutamente puede sanearse por la %oluntad de las partes yello tiene eecto retroaci%o.

El le$islador plantea una sancin cuando la sociedad no conta de escriturapulica o instrumento reducido a escritura pulica o protocoli&ado I356J ues entanto nula se le reconoce solo como una comunidad' en camio si cuenta coneste re*uisito' pero *ue no se (a inscrio I35AJ entonces se entiende comosociedad de (ec(o con personalidad !ur"dica y puede sanearse de acuerdose$)n ley 19.499' el le$islador no permite proar la e,istencia de (ec(o por

otros medios proatorio.Hay distin$uir entre sociedad de (ec(o propiamente tal I356 ccomJ y lassociedad irre$ular I35A ccomJ

rt. 361 cco' precept)a *ue la modifcacin cuya e,tracto (a sidooportunamente inscrito en el re$istro de comercio no producir# eecto ni rentea los socios' ni rente a tercero' sal%o el caso de saneamiento en conormidad ala ley y con las restricciones *ue esta impone. ic(a pri%acin de eectos operade pleno derec(o' sin per!uicio de la accin de enri*uecimiento sin causa *ueproceda. La modifcacin oportunamente inscrita en el re$istro de comercio'pero adole&ca de %icio ormales' produce eectos rente a los socios y terceros'

mientras no (aya sido declarada la nulidad. Esta declaracin no produceeectos retroacti%os y solo re$ir# para las situaciones *ue ocurran a partir delmomento en este e!ecutoriada la sentencia *ue la conten$a.

En relacin a los eectos *ue irro$an estos %icios a terceros' el le$isladorpre%iene *ue el *ue contratare con una sociedad *ue no (a sido le$almenteconstituida' no puede sustraerse por esta ra&n del cumplimiento de susoli$aciones. .


11/13

1. El conicto entre dos terceros2. l acreedor com)n le interesa *ue se declare la nulidad3. E,isten relaciones entre los acreedores personales de los socios y

acreedores sociales.

E,isten casos en *ue el le$islador (a estalecido opciones di%ersas a la

nulidad rente al incumplimiento de ciertas ormalidades en relacin a lassociedades comerciales. E!e 351 ccom *ue indica *ue el contrato consi$nadoen documento pri%ado no produce otro eecto entre los socios *ue oli$arlos aotor$ar la escritura social' antes *ue la sociedad de principio a susoperaciones. La ley permite *ue una sociedad nula pueda tami/n mirarseentre los socios como una especie de promesa de celerar el contrato desociedad a!o condicin e,tinti%a.

La ata de la palara limitada en la ra&n social $enera la sancin desolidaridad de los socios' por las oli$aciones sociales' con lo *ue se elimina elries$o de nulidad.

aneamiento de cierto %icio de nulidad.e*uerimientos #sicos

La ley 19499 ' modifca ciertos preceptos del ccom ' plantea ciertas causales*ue permiten sanear al$uno de los %icios *ue pro%ocan la nulidad societaria.=ara *ue se *ueda aplicar esta le ley ' se re*uiere *ue la sociedad nula constea lo menos de escritura p)lica o de instrumento reducido a escritura p)lica oprotocoli&ado.

La nulidad *ue puede sanearse por esta ley necesariamente dee proceder de%icios ormales' *ue aecte la ?' C de esta sociedad. La sociedad nula por estacausales es considera una sociedad de (ec(o li*uidada como una sociedad conpersonalidad !ur"dica.

Esta ley tiene la %irtud de (aer rindado se$uridad !ur"dica al tr#fcocomercial' y a los acreedores. Con todo' la nulidad aplicale a las sociedadesno es la i$ual a la re$ulada en el CC.

rt 3 19.499. ispone *ue para proceder a sanear un %icio de nulidad esnecesario cumplir ciertas ormalidades.

a. Pue se otor$e una escritura p)lica en la cual se corri$e la C. o ?'. Pue un e,tracto de la escritura de saneamiento' sea inscrito y uere el

caso pulicado en el pla&o *ue corresponda' se$)n sea el tipo de

sociedad *ue se trate' se


12/13

3. Las encomandita simple mercantiles4. Las encomanidtas por acciones5. 6. p

La ley permite sanar solo %icio ormales' *ue consistan en el incumpliendo de

al$una solemnidad le$al' tales1. la inscripcin o puilcacion tard"a del e,tracto de la escritura o2. la alta de cumplimiento3. el incumplimiento imperecto de las mencione *ue la ley ordene incluir

en las respecti%as escrituras como por e!' lo relacionado con la ra&nsocial.

icio de ondo se entiende por tales los relati%os al contenido de las escrituras*ue implicacin la pri%acin de al$)n elemento esencial al concepto desociedad' o al$)n %icio de car#cter sustancial de $eneral aplicacin a loscontratos e! la reali&acin de aportes. Estos no podr#n ser saneados.

Como se puede apreciar el le$islador no rinda un elenco detallado' de lascausales *ue (acen posile la aplicacin de esta ley' m#s ien declara e!m deella. #sicamente ante el incumplimiento de al$unos de los re*uisitos deorma ' prestico en el art 350 del ccom ' como seria el caso de

a. i en %e& de escritra pulica' la sociedad consta de instrumentoreducido a escritura p)lica o de instrumento protocoli&ado

. i a la escritura social le alta al$una de las menciones esencialesse


13/13

En relacin a este ultimo la nulidad de C o ?' deri%a de omisiones *ue adole&cael e,tracto inscrito' o pulicado' o de contradicciones entre este y lacorrespondiente escritura p)lica no podr# ser (ec(a a %aler despu/s de 2a

Constitución Electrónica de Las Sociedades

Documents

Transcript of Constitución Electrónica de Las Sociedades