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IX-1N° 195 Segunda Quincena - Noviembre 2009

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Ficha Técnica

Autor : Srta. Cintya Araujo Mattos

Título : Determinación de la duda razonable en el proceso de despacho anticipado de impor-tación definitiva

Fuente : Actualidad Empresarial, Nº 195 - Segunda Quincena de Noviembre 2009

1. Introducción Como operadores de comercio exterior tenemos la obligación de declarar las mercancías que ingresan o salen de terri-torio aduanero peruano, y en el caso del ingreso de mercancías que serán importa-das de manera definitiva, esta declaración tiene incidencias en la determinación de la deuda tributaria aduanera que debemos pagar para poder tener libre disposición de nuestras mercancías.

Una de las modalidades de despacho aduanero menos utilizadas, pero no por ello menos convenientes, es el sistema anticipado de despacho que nos permite agilizar los tiempos y las operaciones de despacho de importación al permitirnos declarar las mercancías a importar y pagar los derechos aduaneros y demás impuestos antes que las mercancías lleguen al país.

Por otro lado, la Autoridad Aduanera en su rol de facilitación a las operacio-nes de comercio exterior y también de fiscalización tiene la opción de solicitar las pruebas necesarias que verifiquen lo declarado. Uno de estos requerimientos puede dar origen a la determinación de una Duda Razonable sobre el valor declarado.

El procedimiento de Duda Razonable se ajusta a ciertas formalidades que vere-mos en el presente informe, para poder visualizar en qué momento se determina

la Duda Razonable en el proceso de despacho anticipado en el régimen de importación definitiva.

2. Importación definitiva de bienes

En el marco legal de nuestro país las ope-raciones de importación se encuentran identificadas como un régimen aduanero estipulado y regulado por la Ley General de Aduanas1, la cual nos señala en su artí-culo 49° que es el Régimen aduanero que permite el ingreso de mercancías al terri-torio aduanero para su consumo, luego del pago o garantía según corresponda, de los derechos arancelarios y demás impuestos aplicables, así como el pago de los recargos y multas que hubieren, y del cumplimiento de las formalidades y otras obligaciones aduaneras.

Como podemos observar de la definición presentada por nuestra legislación, se trata de un régimen que se encuentra afecto al pago de tributos y sujeto al cumplimiento de ciertas formalidades2 que permitirán concretar la nacionaliza-ción de los bienes objeto de importación y la libre disposición de los mismos por el dueño o consignatario.

2.1. De la declaración ante AduanasAl arribo de toda mercancía a nuestro país, ésta debe ser declarada y destinada a un régimen aduanero en particular. La destinación aduanera se solicita mediante declaración aduanera presentada o trans-mitida a través de medios electrónicos, y es aceptada con la numeración de la declaración aduanera.

1 La Ley General de Aduanas fue aprobada por Decreto Legislativo N° 1053 el 27.06.08.

2 Se denomina como “Formalidades aduaneras” a todas las acciones que deben ser llevadas a cabo por las personas interesadas y por la Administración Aduanera a efectos de cumplir con la legislación aduanera.

En nuestro país, el documento que re-coge toda la información necesaria para cumplir con las formalidades aduaneras y someter las mercancías a un régimen aduanero determinado es la Declaración Única de Aduanas (DUA) que es un for-mato único presentado ante la autoridad aduanera por el declarante3 que tenga la facultad de actuar como despachador de aduana debidamente autorizado.

De acuerdo con el artículo 21º del Regla-mento de la Ley General de Aduanas, es-tán facultados para efectuar el despacho aduanero de las mercancías, de acuerdo con la Ley, los dueños, consignatarios o consignantes; los despachadores ofi-ciales y los agentes de aduana, en su condición de despachadores de aduana autorizados4.

Como mencionamos anteriormente, la DUA es un documento único utilizado para todos los despachos aduaneros a realizar en nuestro país, y consta de tres formatos:

• Formato A: contiene los datos genera-les del régimen u operación aduanera solicitada a despacho y los datos de la primera serie.

• Formato B: contiene los datos de las transacciones relativas a las mercancías solicitadas para su nacionalización y es de utilización exclusiva para el régimen de importación definitiva.

• Formato C: contiene los datos de la liquidación del adeudo y se utiliza en los regímenes que requiera cancelar o garantizar los tributos.

3 Según el glosario de términos presentado en el artículo 2º de la Ley General de Aduanas, se entiende como ‘Declarante’ a aquella persona que suscribe y presenta una declaración aduanera de mercancías en nombre propio o en nombre de otro, de acuerdo a legislación nacional.

4 Para la gestión del despacho aduanero de los regímenes de impor-tación para el consumo y exportación definitiva de sus mercancías mediante declaración simplificada, los dueños, consignatarios o con-signantes no requieren autorización de la Administración Aduanera.

Determinación de la duda razonable en el proceso de despacho anticipado de importación definitiva

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Como podemos observar entonces, para destinar un bien cualquiera a un deter-minado régimen aduanero no sólo es necesario declararlo ante la Autoridad Aduanera, si no también es preciso cum-plir con las formalidades requeridas por la misma en cuanto a la forma de presen-tación de la declaración realizada por el dueño o consignatario de la mercancía.

La Autoridad Aduanera por su lado tiene el deber de verificar la veracidad de la información presentada por el declaran-te y de establecer los valores correctos que le permitirán liquidar los tributos que graven cada operación aduanera. En este sentido, el artículo 87° del TUO de nuestro Código Tributario establece que los administrados están obligados a facilitar las labores de fiscalización y de­terminación que realice la Administración Tributaria.

2.2. Del valor declarado en AduanasEl valor en aduana de las mercancías des-tinadas al régimen de Importación para el Consumo se verifica y determina de conformidad con las normas del Acuerdo sobre Valoración en Aduana de la OMC, el mismo que fue aprobado por Resolución Legislativa Nº 26407; la Decisión 571 de la Comunidad Andina “Valor en aduana de las mercancías importadas”, la Reso-lución 846 ­ Reglamento Comunitario de la Decisión 571, el Reglamento para la Valoración de Mercancías según el Acuerdo sobre Valoración en Aduana de la OMC, aprobado por el Decreto Supre-mo Nº 186­99­EF (de ahora en adelante: El Reglamento); también se aplican los demás procedimientos, instructivos y circulares, así como las Decisiones del Comité de Valoración Aduanera (OMC) y los instrumentos del Comité Técnico de Valoración en Aduana (Bruselas).

Según el Acuerdo de Valor de la OMC, existen seis métodos para la determi-nación del valor en aduanas de las mercancías importadas. Los seis métodos de valoración aduanera se aplican de manera sucesiva y excluyente, el primer método de valoración a aplicar es el método del Valor de transacción de las mercancías importadas.

3. Primer método de valoraciónMediante este método se toma como base de valoración el precio realmente pagado o por pagar por las mercancías importadas cuando éstas se venden para su exportación al país de importación tal y como lo señala el artículo 1º del Acuerdo de Valor de la OMC.

De acuerdo con el artículo 8° del Regla-mento, el valor en aduana debe deter-minarse considerando que la mercancía es entregada en el lugar de importación; es decir, la aduana del territorio nacional

en la que la mercancía es sometida a la primera formalidad aduanera. Adicionalmente a ello, el Acuerdo sobre valoración de la OMC establece que existen ciertos conceptos que se añaden al precio realmente pagado o por pagar siempre y cuando no estén incluidos en el precio y corran a cargo del comprador, dentro de las cuales podemos señalar a las comisiones, gastos de corretaje (salvo las comisiones de compra), costo de los envases y embalajes, cánones y derechos de licencia, entre otros que se encuentren claramente definidos y diferenciados del precio del bien a importar.

Como mencionamos, el primer método de valoración privilegia el valor que posee el bien respetando los acuerdos particu-lares entre el comprador y vendedor y las características comerciales presentes en cada operación en específico, siempre y cuando éstas se encuentren debidamente sustentadas y de acuerdo a las normas de valoración establecidas y acordadas internacionalmente.

4. Determinación de la duda razonable

Hemos visto la obligación que tienen los importadores de declarar el valor de la mercancía que van a nacionalizar, y el derecho que tienen a probar que el valor declarado es el real valor pagado o por pagar correspondiente a su operación.

Como bien sabemos, el precio de un bien en el mercado internacional puede variar de acuerdo a las condiciones comerciales en que se dé la transacción, tales como: el volumen de compra, la distancia geográfi-ca entre ambas partes, los precios interna-cionales, precios del país de exportación, venta de sobre stock, precio de los fletes internacionales, riesgo de transporte de la mercancía, etc.

Es decir, que el valor de transacción co-rresponderá al precio conseguido por el importador de acuerdo a sus habilidades comerciales y de las condiciones propias de cada operación.

La Autoridad Aduanera por su parte tiene la potestad de verificar la veracidad de los valores declarados, no sólo mediante la revisión física de la documentación pre-sentada por el importador, sino también mediante la aplicación de la normativa aplicable a la determinación del valor real, el mismo que servirá de base imponible para el cálculo de los derechos aduaneros y demás impuestos que se impongan al momento de su importación.

4.1. Derecho de Aduanas a dudar del valor declarado

Cuando la declaración de valor y los do-cumentos presentados por el importador no satisfacen a la autoridad aduanera en

su búsqueda del valor real de transacción (el mismo que tiene incidencia tributaria), y existan motivos reales y objetivos para dudar del valor declarado por el impor-tador, nuestra legislación5 permite que se le solicite al importador sustentar y/o proporcionar una explicación comple-mentaria, documentos u otras pruebas que acrediten que el valor declarado re-presenta el pago total realmente pagado de las mercancías importadas.

4.2. Derecho del importador de pro-bar el valor declarado

Ante ello, el importador tiene todo el de-recho de probar que el precio declarado ante la Autoridad Aduanera corresponde al precio que su capacidad comercial le permitió conseguir en el exterior y que sea ese valor y no otro el que se consigne como base imponible para sus impuestos y derechos de aduanas que pagará.

Se tiene un plazo de cinco días hábiles siguientes a la fecha de la notificación de la duda razonable para sustentar el valor declarado mediante la presentación de toda la documentación que cuente a su disposición para probar el valor de transacción que corresponde a su operación.

Ahora bien, nuestra legislación (Art. 11° del Reglamento) indica que “si una vez recibida la información complementaria, o si vencido el plazo antes previsto sin haber recibido respuesta, SUNAT tiene aún Duda Razonable acerca de la veracidad o exactitud del valor declarado, podrá decidir dentro de los cinco días hábiles siguientes, que el valor en aduana de las mercancías importadas no se determinará con arreglo a las disposiciones del Artículo 1° del citado Acuerdo6, pasando a aplicar los otros métodos de Valoración, en forma sucesiva y ordenada”.

4.3. Desvirtuando la Duda Razonable Según el Glosario de definiciones estable-cidas en el artículo 1° del Reglamento para la Valoración de mercancías, según el Acuerdo sobre Valoración en Aduana de la OMC, la obligación que tiene el importador de probar que el valor de las mercancías que declaró en Aduanas es el precio realmente pagado o por pagar se denomina como “Carga de la Prueba”.

Ahora bien, ¿qué sucede cuando el im-portador no desvirtúa la Duda Razonable que la Administración Aduanera le haya imputado?

Encontramos aquí una disyuntiva que es resuelta por nuestra legislación y por el Comité Técnico de Valoración de manera distinta y contraria cada uno. Veamos:

5 Artículo 11° del Reglamento para la valoración de mercancías, según el Acuerdo de Valor de la OMC (Decreto Supremo N° 186-99-EF).

6 Se refiere al Acuerdo de Valor de la OMC, el mismo que tiene como primer método de valoración al Valor de transacción de las mercancías importadas.

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Mientras que el literal b) del artículo 1° del Reglamento7 indica lo siguiente:

“(…) si el importador no cumple con la obligación dispuesta o no sustenta el valor en aduanas declarado, de modo que des-virtúe las dudas razonables que hubieren, ADUANAS utilizará los otros métodos de valoración en forma sucesiva y excluyente para determinar el valor en Aduana de las mercancías”.

Sin embargo, la opinión consultiva 2.1 del Comité Técnico de Valoración indica que:

“(…) la falta de una respuesta del importa-dor o una respuesta incompleta no autoriza a la Administración Aduanera a confirmar la Duda Razonable y a descartar el Primer Método de Valoración sustentándose única-mente en dichas referencias, sino que tiene que fundamentar su decisión de manera objetiva(…)”.

Como vemos, mientras que nuestro Regla-mento interno faculta a la Administración Aduanera a proseguir con los siguientes métodos de valoración cuando la Duda Razonable no ha sido desvirtuada, el Comité Técnico de Valoración indica que la determinación de la Duda Razonable por parte de la Autoridad Aduanera debe darse fundamentada en aspectos objeti-vos, tales como la falta de verificación de alguno de los elementos de la definición del primer método o la falta de los re-quisitos o circunstancias exigidas por el primer método de valoración.

4.4. Condiciones para la aplicación del primer método de valoración

Para entender cuáles son aquellos aspec-tos objetivos que se deben cumplir para la determinación de la Duda Razonable, veamos entonces cuáles son las condicio-nes que deben darse para la aplicación del Primer Método de Valoración8:

a) Deben existir pruebas de la existencia de una venta para la exportación a un importador en el territorio peruano.

b) No deben existir restricciones a la cesión o utilización de las mercancías por el comprador, con excepción de las señaladas en el literal a) del artículo 1º del Acuerdo de Valor de la OMC.

c) La venta o el precio no dependerá de ninguna condición o contraprestación cuyo valor no pueda determinarse con relación a las mercancías impor-tadas.

d) No debe revertir directa o indirecta-mente al vendedor parte alguna del producto de la reventa o de cualquier cesión o utilización ulteriores de las

7 Este literal fue incorporado por el artículo 2° del Decreto Supremo N° 098-2002-EF publicado el 12.06.02.

8 Estas condiciones se encuentran especificadas en el artículo 4° del Reglamento de Valoración (D.S. N° 186-99-EF).

mercancías por el comprador, salvo que se disponga de información suficiente para efectuar los ajustes correspondientes de conformidad con el artículo 8º del Acuerdo de Valor de la OMC.

e) No debe existir vinculación entre el comprador y el vendedor; y en el caso de existir, puede aceptarse el valor de transacción si el importador demuestra alguna de las siguientes dos situaciones:a. La vinculación no ha influido en

el precio realmente pagado o por pagar.

b. El valor de transacción se aproxi-ma mucho al valor criterio9.

5. Despacho anticipadoEste sistema de despacho permite que el proceso de declaración aduanera, pre-sentación de documentos, la liquidación y pago de impuestos se inicie con ante-rioridad a la llegada de las mercancías a territorio peruano.

Bajo esta modalidad se agiliza el tiempo de despacho de las mercancías, puesto que el levante es otorgado a la brevedad posible, siendo posible incluso disponer de nuestras mercancías a 48 horas poste-riores del término de la descarga.

A pesar de las facilidades que brinda este tipo de despacho, actualmente la mayoría de los despachos de importación en nuestro país se vienen realizando bajo el despacho regular (con una destinación posterior a la llegada de los bienes), y es por ello que la nueva Ley General de Aduanas busca tener este tipo de despacho (destinación a priori) como el modo de despacho más utilizado con la finalidad de agilizar las operaciones de despacho y así cumplir con los re-querimientos aduaneros asumidos en el Acuerdo de Promoción Comercial firmado con EE.UU. ya vigente.

Para conocer un poco más de este tipo de despacho, veamos las principales características que posee:

Numeración de la DUA

- La numeración de la de-claración aduanera de mercancías (DUA) debe efectuarse antes de la lle-gada de las mercancías al territorio aduanero.

­ Una vez arribado el medio de transporte al lugar de ingreso al país, no es po-sible solicitar este tipo de despacho (sólo procede el despacho regular).

9 Se entiende como “valor criterio” al valor en aduanas previamente aceptado por la Administración Aduanera, utilizado con fines de com-paración y determinar si la vinculación ha influido en el precio.

Arribo de la mercancía

Una vez numerada la DUA, las mercancías deben llegar en un plazo no mayor a los treinta días hábiles contados a partir del día siguiente de la fecha de numeración de la DUA.

Descarga de la mercancía importada

Es posible solicitar que las mercancías puedan llegar al local del dueño o consigna-tario de manera directa o en su defecto pueden ser des-cargadas al punto de llegada correspondiente.

Liquidación de la deuda aduanera

Cuando el Sistema Integrado de Gestión Aduanera (SIGAD) genera el número correspon-diente a la DUA, genera la respectiva liquidación de la deuda aduanera con los datos que le hayan sido declarados por el importador. El SIGAD genera la liquida-ción de la deuda tributaria aduanera y recargos cuando corresponda, así como la liquidación de cobranza com-plementaria por aplicación del ISC o percepción del IGV, en caso de corresponder.

Pago de la deuda tributaria aduanera

Desde el día que se genera la DUA (fecha de numeración) hasta la fecha del término de la descarga (llegada de los bienes importados). A partir del día calendario si-guiente de la fecha de término de la descarga, se liquidan los intereses moratorios por día calendario hasta la fecha de pago o inclusive, excepto para la percepción del IGV.

Despacho dentro de las

48 horas

Para acogerse al despacho dentro de las 48 horas, las mercancías deben ser solici-tadas a la modalidad del sis-tema anticipado con descarga al Punto de Llegada.Las mercancías sujetas a la modalidad del SADA con descarga al Punto de Llegada son despachadas dentro de las 48 horas siguientes a su ingreso al Punto de Llegada siempre que:a) El manifiesto de carga se

transmita antes de la lle-gada del medio de trans-porte

b) Al momento de la nume-ración de la DUA bajo la modalidad de despacho anticipado y se cuente con toda la documentación re-querida por la legislación aduanera para el despacho de la mercancía, incluyen-do la referida a mercan-cías restringidas, salvo en aquellos casos que por normatividad especial la referida documentación se obtenga luego de numera-da la misma.

c) No se formulen solicitudes de rectificación.

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1. ¿Qué se entiende por “Levante”? Es el acto por el cual la Autoridad Aduanera autoriza a los interesados

a disponer de las mercancías de acuerdo con el régimen aduanero solicitado.

2.¿QuéeselManifiestodeCarga? Es el documento que contiene información respecto del medio o

unidad de transporte, número de bultos, peso e identificación de la mercancía que comprende la carga, incluida la mercancía a granel.

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D e s p a c h o dentro de las 48 horas

d) No se detecte incidencias durante el despacho de la mercancía.

e) No se encuentren com-prendidas dentro de los alcances del numeral 2, li-teral B de la Sección VI del procedimiento “Reconoci-miento Físico ­ Extracción y Análisis de Muestras” INTA­PE.00.03.

f) No exista notificación, ni requerimiento al im-portador pendiente de respuesta.

g) Los operadores del comer-cio exterior cumplan con los plazos previstos en el presente procedimiento.

h) No se haya dispuesto una medida preventiva o la suspensión del despacho sobre la mercancía.

i) En el caso de las Intenden-cias de Aduana Marítima y Aérea del Callao, se solicite la programación del re-conocimiento físico de la mercancía a través de la confirmación electrónica.

5.1. Presentación de los documentos para solicitar a despacho

Como hemos visto, los trámites de docu-mentación y cancelación de tributos se inician con anterioridad a la llegada de las mercancías a importar.

Las acciones de control y revisión docu-mentaria se realizan una vez asignado el canal de control a la DUA solicitada a despacho; es así que la DUA debe estar acompañada de los siguientes docu-mentos:

­ Fotocopia autenticada de la factura, documento equivalente o contrato.

­ Fotocopia autenticada o copia carbo-nada del documento de transporte, dependiendo del medio empleado.

­ Fotocopia autenticada del documento de seguro de transporte, de corres-ponder.

- La Declaración Andina del Valor (DAV), en los casos que sea exigible el formato “B” de la DUA.

- Copia de la autorización emitida por el sector competente, según corres-ponda, de acuerdo a la naturaleza de la mercancía.

­ Fotocopia autenticada del certificado de origen, cuando corresponda.

- Ticket de balanza, constancia de peso, volante de despacho, autorización de salida u otro documento similar que acredite el peso y número de los bultos o contenedores, o la cantidad de mercancía a granel descargada.

- Otros documentos que requiera la naturaleza del despacho.

El funcionario aduanero designado recibe la DUA y los documentos sustentatorios, e ingresa esta información al SIGAD a efec-tos de la emisión de la Guía de Entrega de Documentos en original y dos copias, conteniendo fecha y hora de recepción, número correlativo autogenerado por el sistema, código del despachador de aduana, número la DUA, canal de control, nombre y código del funcionario aduane-ro designado para su revisión y relación de los documentos recibidos.

De ser conforme la documentación presentada, el funcionario aduanero encargado diligencia la DUA, e ingresa al SIGAD el resultado y la fecha de esta diligencia.

De no ser conforme, de existir errores o de no haber presentado algún documento exigido por ley, se procede a iniciar las acciones de notificación y respuesta, a fin de que se subsanen las deficiencias advertidas. Recibidas las respuestas a las notificaciones, el funcionario aduanero designado las remite al funcionario encar-gado de la revisión documentaria.

En los casos que el funcionario aduanero encargado tenga motivos para dudar de la veracidad o de la exactitud de los datos o de los documentos presentados como prueba del valor en la DUA, debe aplicar el procedimiento: INTA­PE.01.10a “Va-loración de Mercancías según el Acuerdo del Valor de la OMC”.

6. Determinación de la duda razonable

El Procedimiento Específico INTA­PE.01.10A10 “Valoración de mercancías según el acuerdo del valor de la OMC”, indica lo siguiente:

10 Aprobado por Resolución de Superintendencia Nacional Adjunta de Aduanas N° 550-2003/SUNAT/A.

“(…) la determinación de la duda razonable se realiza en el momento de la segunda recepción en los despachos urgentes y anticipados11.”

Esto refiere que la Administración Adua-nera podrá aplicar el proceso de Duda Razonable General cuando tenga motivos para dudar de la veracidad o exactitud de los datos o documentos presentados como prueba del valor de la DUA por parte del despachador de aduanas en la segunda oportunidad de entrega de estos documentos, luego de las acciones de no-tificación por parte de la Administración Aduanera al haberse presentado error en los documentos inicialmente presentados o por falta de algún documento en la primera presentación.

Es decir, que se entiende como primera recepción al acto mediante el cual el fun-cionario aduanero recibe los documentos que sustentan el despacho aduanero y la DUA a numerar.

El funcionario aduanero tiene la res-ponsabilidad de verificar la coincidencia de los datos consignados en la DUA a numerar con los documentos presenta-dos por el despachador de aduanas. Y cuando se evidencie algún error o falta de documentos, el funcionario procede a notificar el hecho al despachador de aduanas encargado para que éste a su vez subsane la falta.

Es por ello que se considera al momento de presentar nuevamente los documentos que subsanen el error notificado como “segunda recepción”, y es en ese mo-mento en el cual recién la Administración Aduanera puede iniciar un procedimiento de Duda Razonable General.

Por otro lado, se tiene que el numeral 32 del apartado A de la sección VII del Procedimiento Específico INTA­PE.01.17 correspondiente al Sistema Anticipado de despacho aduanero de importación para el consumo, indica que la determinación de la Duda Razonable se efectúa en el momento, durante el proceso de despa-cho de la mercancía sometida al sistema anticipado.

11 La Resolución de Superintendencia Nacional Adjunta de Aduanas N° 0244-2008/SUNAT/A publicada el 07.05.2008 adiciono este texto en el literal g) del numeral 2 de la seccion A.2 del capitulo VII del mencionado Procedimiento.