Legislación Organizacional y ContrataciónLey 80 de 19931150 de 2007

D.R. 066 de 2008

CONTRATO ESTATAL

CONTRATOEl artículo 1495 del Código Civil Colombiano define

contrato como un acto por el cual una parte se obliga con otra a realizar o no alguna cosa. Cada parte puede ser de una o muchas personas.

CONTRATO ESTATALCualquier contrato que se celebra con el estado para

prestar un servicio o vender un bien sea entre personas jurídicas o naturales.

“Actos jurídicos realizados entre la entidad estatal y un particular, generadores de obligaciones que celebran las entidades a que el estatuto, previstos en el derecho privado o que resultan de la aplicación de la autonomía de la voluntad “

PARTES DEL CONTRATOPara que un contrato sea estatal se requiere mínimo que una de las partes sea una persona pública, de manera que un contrato celebrado entre dos particulares o personas jurídicas de derecho privado no lo puede ser.

OBJETO DEL CONTRATOLos contratos estatales son administrativos cuando tienen por

objeto la ejecución de un servicio público o que su objeto implique la participación directa del contratista en la ejecución misma delservicio público.

CARACTERÍSTICAS DE UN CONTRATO ESTATAL

Contrato Bilateral: cuando las partes contratantes se obligan recíprocamente. Si una parte incumple, la otra está exonerada de hacerlo y si ya cumplió tiene derecho a la restitución.

Contrato Oneroso: cuando tiene por objeto la utilidad ambos contratantes gravándose cada uno a beneficio del otro.

Contrato Conmutativo: cada una de las partes se obliga a dar o a hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer a su vez.

Contrato Solemne: cuando está sujeto a ciertas formalidades especiales de manera que sin ella no produce ningún efecto civil.

CARACTERÍSTICAS DE UN CONTRATO ESTATAL

Contratos Típicos y atípicos: se da por sentado la validez de los contratos atípicos junto a los típicos. Los típicos se deben considerar como estatales no sólo los previstos en el estatuto sino también los regulados por los códigos de comercio y civil.

Contratos de ejecución instantánea y de ejecución sucesiva: los estatales pertenecen a ambas categorías. Los de ejecución instantánea son susceptibles de ser cumplidos en un instante a diferencia de los de ejecución sucesiva que por su misma naturaleza requieren ser cumplidos en el tiempo.

TIPOS DE CONTRATOS ESTATALES

Obra: construcción, mantenimiento, instalación o cualquier trabajo material sobre un inmueble.

Consultoría: realización de estudios necesarios para la ejecución de proyectos de inversión, diagnóstico, pre factibilidad o factibilidad de proyectos específicos, asesorías técnicas, interventoría, asesoría, gerencia de obra o de proyectos, dirección, programación y ejecución de diseños, planos, anteproyectos o proyectos.

Prestación de servicios: desarrolla actividades relacionadas con la administración y funcionamiento de una entidad. Sólo con personas naturales cuando la planta no tenga el personal especializado y no generan relación laboral con la entidad.

TIPOS DE CONTRATOS ESTATALES

Concesión: Su objeto es otorgar a un concesionario la prestación, operación, explotación u operación total o parcial de un servicio público, o la construcción, explotación y conservación de una obra o bien destinados al servicio o uso público, a cambio de una remuneración que puede consistir en derechos, tasa, tarifas, valorización o participación en la explotación.

Encargos fiduciarios y fiducia pública: Su objeto es la transferencia a una Entidad Fiduciaria vigilada por la SFC de recursos vinculados a los contratos estatales para su administración y manejo. Tiene reglas especiales respecto de la fiducia mercantil y control especial.

PARTICIPACION CONJUNTA DE CONTRATISTAS POSIBILIDADES DE CONTRATAR

1. CONSORCIO: Presentación conjunta de la propuesta para la adjudicación, celebración y ejecución de un contrato. Responsabilidad solidaria por el cumplimiento de todas y cada una de las obligaciones derivadas de la propuesta y del contrato. Sanciones afectan por igual .

2. UNION TEMPORAL: Presentación conjunta de la propuesta para la adjudicación, celebración y ejecución de un contrato. Responsabilidad solidaria por el cumplimiento de todas y cada una de las obligaciones derivadas de la propuesta y del contrato. Sanciones afectan según participación en la ejecución del contrato. Se debe indicar en que modalidad se participa, en caso de U.T. se señalan los términos y extensión de participación. Se deben designar representantes legales.

3. POSIBILIDAD DE PROMESAS DE SOCIEDAD FUTURA, LA RESPONSABILIDAD ES IGUAL QUE PARA CONSORCIOS

INHABILIDADES PARA CONTRATAR

Son inhábiles para participar en licitaciones o concursos y para celebrar contratos con las entidades estatales: a) Las personas que se hallen inhabilitadas para contratar por la

Constitución y las leyes. b) Quienes participaron en las licitaciones o concursos o celebraron

los contratos de que trata el literal anterior estando inhabilitados. c) Quienes dieron lugar a la declaratoria de caducidad. d) Quienes en sentencia judicial hayan sido condenados a la pena

accesoria de interdicción de derechos y funciones públicas y quienes hayan sido sancionados disciplinariamente con destitución.

e) Quienes sin justa causa se abstengan de suscribir el contrato estatal adjudicado.

f) Los servidores públicos. g) Quienes sean cónyuges o compañeros permanentes y quienes

se encuentren dentro del segundo grado de consanguinidad o segundo de afinidad con cualquier otra persona que formalmente haya presentado propuesta para una misma licitación o concurso.

INHABILIDADES PARA CONTRATAR

h) Las sociedades distintas de las anónimas abiertas, en las cuales el representante legal o cualquiera de sus socios tenga parentesco en segundo grado de consanguinidad o segundo de afinidad con el representante legal o con cualquiera de los socios de una sociedad que formalmente haya presentado propuesta, para una misma licitación o concurso.

i) Los socios de sociedades de personas a las cuales se haya declarado la caducidad, así como las sociedades de personas de las que aquellos formen parte con posterioridad a dicha declaratoria.

Las inhabilidades a que se refieren los literales c), d) e i) se extenderán por un término de cinco (5) años contados a partir de la fecha de ejecutoria del acto que declaró la caducidad, o de la sentencia que impuso la pena, o del acto que dispuso la destitución; las previstas en los literales b) y e), se extenderán por un término de cinco (5) años contados a partir de la fecha de ocurrencia del hecho de la participación en la licitación o concurso, o de la de celebración del contrato, o de la de expiración del plazo para su firma.

J) Personas naturales que declaradas responsables judicialmente por la comisión de delitos de peculado, concusión, cohecho, prevaricato en todas sus modalidades y soborno transnacional. Esta inhabilidad se extenderá a las sociedades de que sean socias tales personas, con excepción de las sociedades anónimas abiertas.

Parágrafo 1: En las causales de inhabilidad por parentesco o por matrimonio, los vínculos desaparecen por muerte o por disolución del matrimonio.

ETAPAS DE LA CONTRATACION ESTATAL

ETAPA DE PLANEACIÓNEs el proceso de diseño y selección de objetivos, metas y

acciones acordes a la visión para el logro de resultados. Su producto es

un PLAN que contiene políticas, programas, cronogramas,

presupuestos. Es una proyección realista y verificable. En resumen, durante la planificación o planeación se debe hacer:

Estudios previos.(Conducente, pertinente, conveniente?)Registro en el Sistema de Información para la vigilancia de la

Contratación Estatal, SICE.

ETAPA DE PLANEACIÓNRegistro Único de Precios de Referencia, RUPREstablecer los ítems.Determinar el impacto social ambiental (Si hay lugar)Determinar los permisos, licencias y autorizaciones

requeridos (Si hay lugar).Consulta sobre impuestos y análisis del mercado.Elaboración del presupuestoDeterminación del Sistema de PreciosSelección de la forma de pagoEstimación de los costos por ajustes e imprevistosDeterminación y procedimiento de selección del

contratistaVerificación de la apropiación presupuestalProgramación de la contrataciónProgramación del desarrollo del contrato.

ETAPA PRECONTRACTUALRelacionada en forma directa y específica con el

contrato a celebrar. Sus requerimientos son:

Los productos de la planificaciónProductos esperados:- Términos de Referencia o Pliegos de condiciones- Selección del Contratista (Trámite correspondiente)- Suscripción o celebración del Contrato (Acuerdo

sobre)

ETAPA PRECONTRACTUALExigencias legales:Las entidades estatales abrirán licitaciones o concursos e

iniciarán procesos de suscripción de contratos, cuando existan las respectivas partidas o disponibilidades presupuestales.

La conveniencia o inconveniencia del objeto a contratar y las autorizaciones y aprobaciones para ello, se analizarán o impartirán con antelación al inicio del proceso de selección del contratista o al de la firma del contrato, según el caso.

Con la debida antelación a la apertura del procedimiento de selección o de la firma del contrato, según el caso, deberán elaborarse los estudios, diseños y proyectos requeridos, y los pliegos de condiciones o términos de referencia

ETAPA PRECONTRACTUALLas entidades incluirán en sus presupuestos anuales una

apropiación global destinada a cubrir los costos imprevistos ocasionados por los retardos en los pagos, así como los que se originen en la revisión de los precios pactados por razón de los cambios o alteraciones en las condiciones iniciales de los contratos por ellas celebrados.

ComunesPliego de condiciones o Términos de referencia:Elaboración del proyectoPublicación (Página Web de la Entidad /diarios de amplía

circulación/otros medios)Recepción de observaciones y sugerenciasAdecuación y elaboración de los pliegos de condiciones o

términos de referencia definitivos.

ETAPA PRECONTRACTUALSelección del contratistaDe acuerdo con la forma y procedimiento de Selección:(Licitación Pública, CD por Convocatoria Pública, CD por

Invitación Pública y CD por Orden de Servicios.

Para tener en cuenta:La Contratación Directa es la excepción (Art.24 Ley 80/93,

Decreto 2170/02)La Selección de Contratista: Acto administrativo motivado.El proceso de selección puede no ser exitoso (desierta).

Previo a la firma: ya se ha expedido el CDP; posterior: CRP.Surtida esta etapa, con la firma y perfeccionamiento del contrato así diseñado comienza la ETAPA

CONTRACTUAL.

ETAPA CONTRACTUALDesarrollo del objeto contractual, por parte del Contratista, y de la contraprestación por parte del Contratante; en las condiciones

forma y plazos pactados. La guía es el texto mismo del contrato, y las

normas que están tácitamente incorporadas:

Firma del contratoPerfeccionamiento: Acuerdo sobre obligaciones de las partes plasmado en escrito.(Art. 41 ley 80/93)Legalización: Aprobación de garantías , registro presupuestal y publicación (pago)+ timbre.Legalizado el Contrato: Se ejecuta.

ETAPA CONTRACTUALEjecución del contrato: (Preliminares)Designación/Contratación de Interventor o Supervisor.Acta de InicioAnticipo (Si hay lugar)

La diferencia entre ANTICIPO Y PAGO ANTICIPADO“ Pago anticipado : la administración, entrega al contratista…

parte de su acreencia..puede disponer a su antojo de los recursos. El anticipo: apenas tiene la administración ”(de los recursos)

ETAPA CONTRACTUAL

SITUACIONES O ACTOS DE EJECUCIÓN

- Silencio administrativo positivo (25.16 ley 80/93)- Cesión del contrato (9,41, 24-7, 77 l/80)- Imposición de sanciones (4-2 l/80)- Terminación anticipada ( acuerdo/unilateral) 14-17

l/80- Interpretación unilateral ( 14,1-15 l/80)- Adición, modificación, ampliación, prórroga- Modificación unilateral ( 14-16)- Caducidad ( 14,18 l/80)

ETAPA POST CONTRACTUALActuaciones posteriores al vencimiento del término establecido en el

contrato, o en el acto que lo da por terminado de manera anticipada. Generalmente

versan sobre temas accesorios de la contratación misma.

ACTIVIDADES DE LA ETAPA POST CONTRACTUAL

1. LIQUIDACIÓN : Acto que formaliza la terminación del contrato.

Modalidad: Común Acuerdo o Unilateral Contenido: Relación detallada, paz y salvo o compensaciones, revisión y

ajuste de garantías. Procede: Contratos de Tracto sucesivo+ declarados caducidad +

terminados unilateralmente + así pactado+ Ej. Instantánea con mora.

Término: Pactado, o legal.

ETAPA POST CONTRACTUAL2. UTILIZACIÓN DE GARANTÍASSegún las propias y pactadas en el ContratoEl plazo de la garantía extiende el del Contrato?

3. CLÁUSULA PENAL PECUNIARIASi se aplica, en concordancia con la normatividad

civil

(13,40 L80/93 y 1592 CC).

PRINCIPIOS DE LA CONTRATACIÓN ESTATAL

Según la ley 80 de 1993 se ha regulado expresamente cincoprincipios que rigen la contratación estatal que son:

Principio de Transparencia: se ataca la corrupción y se garantiza la moralidad en la contratación, la imparcialidad de la administración en la escogencia del contratista al exigir que se haga de acuerdo con las reglas precisas, claras, completas y objetivas.

Principio de Responsabilidad: somete a todos los que intervienen en la actividad contractual a sufrir las consecuencias del incumplimiento de las obligaciones de su cargo sancionado disciplinaria, penal, y patrimonialmente a las personas que afecten cualquiera de las partes de la contratación.

PRINCIPIOS DE LA CONTRATACIÓN ESTATAL

Principio del equilibrio económico del contrato: inspira el desarrollo de las prestaciones a cargo de las partes, para mantener su equivalencia en cada momento de la ejecución del contrato.

Principio de la buena fe: creencia de estar actuando conforme a la ley en tono moral y ético.