Contratos y Parte especial

7/23/2019 Contratos y Parte especial

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DETERMINACIÓN DEL PRECIO POR

UN TERCERO



DETERMINACIÓN DEL PRECIO POR UN TERCERO

Artículo 1544.- Es válida la compraventa cuando se con!a ladeterminaci"n del precio a un tercero desi#nado en el contrato o adesi#narse posteriormente$ siendo de aplicaci"n las re#lasesta%lecidas en los art!culos &'() * &'(+,




a.- Carácter de la u!c"#! del tercero

-e discute respecto al carácter de launci"n .ue desempe/a el tercero$planteándose las i#uras del perito$del mandatario$ del ár%itro * del

ar%itrador,

Es preciso descartar la i#ura delperito$ dado .ue su dictamen tienecarácter no vinculante para las parteo para el 0ue1$ mientras .ue lai0aci"n del precio por un tercero seráo%li#atorio para las partes,





PLANIOL * RIPERT$ 2ORDA$ RODRI3UE45ONNE3RA$ 2ORREL * -OLER$ -AL6AT *7ATAR$ consideran .ue el tercero 0ue#a el rolde mandatario de las partes contratantes *$ por

ello$ el vendedor * el comprador estáno%li#ados a respetar * acatar sus decisiones$por.ue ellas lo 8an desi#nado de com9nacuerdo,

El mandato conerido a la persona .ue de%ei0ar el precio tiene carácter irrevoca%le$ por serel medio de cumplir las o%li#acionesemer#entes del contrato de compraventa:nin#una de las partes$ por consi#uiente$ puedede0arlo sin eecto por su sola voluntad,





El art!culo &'() del CC$ al cual 8acereerencia$ como se 8a visto$ el art!culo&;'' del mismo C"di#o$ 8a%la de coniarla determinaci"n de uno de los elementos

del contrato al ar%itro del tercero$ por locual se 8a pensado .ue <ste tienecarácter de ár%itro -in em%ar#o$ estadoctrina no puede ser aceptada por.ue elar%itra0e supone siempre un liti#io entrelas partes$ en tanto .ue en el caso del

art!culo &;'' del CC no e=iste liti#io sinos"lo la conclusi"n de un contrato decompraventa,

Arbitrador: la persona a cuyo arbitrio se

someten las partes.




$.- N%&ero de ar$"tradore'

-i %ien el art!culo &;'' del CC 8a%lade coniar la determinaci"n del precioa un tercero >en sin#ular?$ es cuesti"npac!ica .ue el ar%itrador puede ser

más de uno,

-i son varios los ar%itradores$ suactuaci"n se eectuará de acuerdo conlo .ue dispon#a el acto denom%ramiento, -i nada se di0era so%reel particular sur#e el delicadopro%lema de esta%lecer si el acuerdoentre los ar%itradores de%e seradoptado por ma*or!a o porunanimidad,





En tal sentido$ ca%e se/alar el 8ec8ode .ue$ si las partes 8an desi#nado a

varios ar%itradores para .ue act9encon0untamente de%e considerarse .uees por.ue desean .ue todos ellosparticipen en la determinaci"n delprecio$ lo cual no ocurre si la decisi"nuera tomada por ma*or!a$ desde .uela minor!a tendr!a un parecer dierente,

-olo la unanimidad les #aranti1a unparecer uniorme,





La actuaci"n del tercero es uno de los mecanismos previstos contractualmente parala determinaci"n del precio$ o sea para convertir en determinado lo .ue s"lo era

determina%le,




c.- Carácter de la de'"(!ac"#!TORRE- MENDE4 sostiene$ con ra1"n$ .ue el precioa determinarse por un tercero es un caso de preciodetermina%le * no de precio indeterminado$a#re#ando .ue cuando las partes 8an acordado .ueel precio va a determinarlo un tercero$ ello si#niica

.ue si %ien el precio a9n no esta determinado$ laspartes por lo menos 8an i0ado el modo dedeterminarlo: ra1"n por la cual$ pues$ el precio esdetermina%le * s! se 8a cumplido el re.uisito de lacertidum%re,

Citando a 2IANCA .uien dice .ue @el dierir a ladecisi"n de un tercero no importa un ne#ocioincompleto, En cuanto las partes 8a*an i0ado elprocedimiento de determinaci"n del precio$ ellas 8an8ec8o a <ste 9ltimo determina%le$ e=presando as!a.uella indicaci"n m!nima del o%0eto .ue es suicientepara el sur#imiento del v!nculo contractual




d.- Naturale)a *uríd"ca de la deere!c"a alar$"tr"o del tercero3RECO * COTTINO mencionan .ue la 0urisprudencia italiana$ reiri<ndose al art!culo&')B del CC de ese pa!s >.ue versa so%re elconiar a un tercero la determinaci"n del precio

de una compraventa?$ 8a%la de una condici"nsuspensiva a .ue se somete el contrato$maniestando estos autores .ue tal caliicaci"ncausa perple0idad *a .ue no puede servir decondici"n un elemento esencial del contrato,

2ADENE-$ despu<s de relatarnos la 8istoriade la venta por el precio de un tercero se/ale$lle#a a la conclusi"n .ue e=iste$ además delcontrato de compraventa$ un se#undo acuerdode las partes so%re la manera de llevar a ca%ola determinaci"n del precio,




Este se#undo acuerdo$ al .ue anti#uamente se aplica%a el concepto decontrato innominado$ 8a sido caliicado por la doctrina moderna como @contratode ar%itrio$ .ue de%e colocarse al lado de a.uellos otros contratos cu*o o%0etoes la actuaci"n de las relaciones creadas por otros contratos$ por lo .ue2ADENE- se inclina a considerar$ si#uiendo a A-CARELLI$ .ue no se trata de

un solo contrato$ sino de un comple0o contractual,




En tal sentido$ el acuerdo entre las partescontractuales so%re sometimiento a ladeterminaci"n del ar%itrador tiene una naturale1a

0ur!dica de un pacto$ en el sentido de estipulaci"nsecundaria .ue se a#re#a al acuerdo %ásicoconstitutivo del contrato$ sin desconocerse con ello

.ue el pacto es un s! un contrato$ aun.ue seaaccesorio desde .ue no puede e=istir sino vinculoal contrato principal,




e.-Mo&e!to de eectuar la de'"(!ac"#!

El art!culo &;'' del CC esta%lece .ue es válida lacompraventa cuando se con!a la determinaci"ndel precio a un tercero desi#nado en el contrato oa desi#narse posteriormente, Parecer!a .ue tan

válido es el contrato en .ue se desi#na alar%itrador como a.u<l en .ue este ueradesi#nado posteriormente,

E=iste un error de concepto en este art!culo puessi el pacto de desi#naci"n del tercero no i#ura alcele%rarse el contrato no e=istirá preciodeterminado ni determina%le$ lo .ue acarreará lanulidad del contrato de compraventa, Ladesi#naci"n posterior del ar%itrador dará lu#ar a.ue s"lo en el momento en .ue se eect9e esta

desi#naci"n el contrato de compraventa ad.uieravalide1,




e.-Mo&e!to de eectuar la de'"(!ac"#!-o%re el particular 7AAR se pre#unta en .u< momento puede desi#narse alterceroF responde mu* claramente @Lo recuente es .ue el tercero seadesi#nado por las partes en el acto de cele%raci"n del contrato: 8ip"tesis <sta .ueno orece nin#una diicultad$ pues$ 8a* .ue atenerse a los t<rminos del contrato,Pero cuando las partes poster#an la desi#naci"n del tercero para un momento

posterior a la cele%raci"n del contrato$ sur#en al#unos inconvenientes .ue esnecesario disipar,




Para salvar la nulidad del contrato en el .ueno se desi#na el ar%itrador$ 3ARCIACANTERO nos 8a%la de la posi%ilidad de .ueel ar%itrador sea desi#nado en el mismocontrato o en un momento posterior * .ue

mientras tal desi#naci"n no se produ1ca 8a*.ue entender .ue el contrato está enormaci"n,

En tal sentido$ si en el momento decele%rarse el contrato se estipula .ue el

precio será i0ado por un tercero * no sedesi#na .ui<n es <ste$ se 8a dado principio almecanismo de la desi#naci"n$ por lo cual elcontrato es válido$ pero no es <l eica1 8asta.ue eectivamente se identii.ue al tercero,




En tal sentido convendr!a modiicarel art!culo &;'' del C"di#o Civilpara .ue .uedara con la si#uienteredacci"n

Art!culo &;'',G Es válida lacompraventa cuando se con!a ladeterminaci"n del precio a untercero$ siendo de aplicaci"n lasre#las esta%lecidas en los art!culos

&'() * &'(+, El contrato s"lo eseica1 desde el momento en .ue sedesi#ne al tercero,




.-Ar$"tro de e+u"dad , &ero ar$"tr"o

-e 8a visto .ue el art!culo &;'' del CC indica .ue son deaplicaci"n los art!culos &'() * &'(+ del mismo C"di#o$ .uedisponen lo si#uiente

Artículo 14.- -i la determinaci"n de la o%li#aci"n .ue eso%0eto del contrato es deerida a un tercero * no resulta .uelas partes .uisieron remitirse a su mero ar%itrio$ el tercerode%e proceder 8aciendo una apreciaci"n de caráctere.uitativo,

Deter&"!ac"#! de tercero

Artículo 14/.- La determinaci"n li%rada al mero ar%itrio deun tercero no puede impu#narse si no se prue%a su mala e,

-i alta la determinaci"n * las partes no se ponen de acuerdopara sustituir al tercero$ el contrato es nulo,




Desde el Derec8o romano nos viene la distinci"n entre elar%itrio de e.uidad (arbitrium boni viri) * el mero ar%itrio oar%itrio simple (arbitrium merum).

-e entiende por ar%itro de e.uidad a.u<l en .ue el

ar%itrador de%e proceder se#9n un criterio deatemperaci"n de los intereses de los contratantes$ o seadando cumplimiento a las normas de e.uidad,

El criterio de e.uidad utili1a%le en el caso del ar%itrio$respondiendo .ue$ a dierencia del ár%itro .ue alla deacuerdo a la e.uidad$ la decisi"n del ar%itrador de%e tenercarácter o%0etivo$ es decir %asarse en un criterio denormalidad$ @.ue no de%e maniestar tanto su lealentender$ como el entender de tipo medio dentro de lacomunidad en .ue act9a$ por.ue conorme a este patr"n

de%e ser 0u1#ada su decisi"n de e.uitativa o de inicua,




El mero ar%itrio$ en cam%io$ permite al ar%itrador

proceder a la determinaci"n se#9n su li%reelecci"n, -in em%ar#o$ esto no de%e entenderse enun sentido literal$ *a .ue el art!culo &'(+ delC"di#o Civil lleva impl!cita la idea de .ue elar%itrador no de%e proceder de mala e$ de talmanera .ue la li%ertad de determinaci"n no ser!aa%soluta$ desvinculada de toda motivaci"n$ sino

.ue estar!a limitada por su necesaria adecuaci"n ala %uena e,

2ADENE- su#iere .ue la dierencia entre ar%itriode e.uidad * el mero ar%itrio se 8ace %orrosa es lasi#uiente @El ar%itrador procede con e.uidad

cuando aplica un criterio usual o t!pico$ el criterionormal para la comunidad en .ue vive procede de%uena e cuando da su aut<ntico parecer$ o seaacorde o discorde con el #eneral a#re#ando .ueno es admisi%le .ue el mero ar%itrio pueda darlu#ar a una determinaci"n no ra1ona%le,




(.- Pre'u!c"#! del ar$"tr"o de e+u"dad

Del te=to del art!culo &'() del C"di#o Civilse deduce .ue si no resulta .ue las partes.uisieron remitirse al mero ar%itrio deltercero$ el ar%itrio de <ste de%e ser lae.uidad$ *a .ue le impone el de%er de

proceder 8aciendo una apreciaci"n decarácter e.uitativo,

La más moderna doctrina$ por lo demás$está de acuerdo con esta soluci"n$ aun enausencia de te=tos .ue as! lo di#an,




0.-I&u(!ac"#! del ar$"tr"o de e+u"dad

El ar%itrador de%e 8acer una apreciaci"n e.uitativa *si la e.uidad$ en este caso$ de%e 0u1#arse concarácter o%0etivo$ o sea con un criterio aplica%le a lanormalidad de la comunidad en .ue viven las partes$es evidente .ue esta apreciaci"n e.uitativa no es un

acto intuito personae, sino .ue puede ser reali1adopor toda persona .ue ten#a un %uen criterio$ esto es.ue sepa mane0ar la e.uidad, En estas condiciones$si la decisi"n del ar%itrador es impu#nada$ elremedio más eica1 es .ue el ar%itrador seasustituido por otras personas .ue puedan mane0ar lae.uidad$ entre las cuales so%resale$ evidentemente$el 0ue1 de%idamente asesorado$ desde lue#o$ por losperitos .ue uera menester,




".- Al"cac"#! del &ero ar$"tr"o

-i las partes convienen e=presa o tácitamente en .ue ladeterminaci"n del precio .uede li%erada al mero ar%itriodel ar%itrador$ <ste .ueda li%erado de actuar con arre#lo ala e.uidad * .uedará sometido e=clusivamente a susapreciaciones personales$ sin condiciones a pautasprei0adas$ pero sin oender a la l"#ica$ pues sino de0ar!a

de ser un ar%itrio para convertirse en un .uerer sin reno,

Por ello$ es preciso enmarca el mero ar%itrio dentro deciertos cánones .ue permitan su utili1aci"n Hpues enmuc8os casos representa una necesidadG sin lle#ar adesnaturali1arlo, Es decir$ al 8a%lar de desnaturali1aci"n$

.ue el mero ar%itrio es esencialmente un ar%itrio deconian1a$ en el cual la persona del ar%itrador 0ue#o un roldecisivo$ pues lo .ue interesa es su propio 0uicio$ dentrode un marco de imparcialidad$ * no el 0uicio de cual.uiera,




".- Al"cac"#! del &ero ar$"tr"o

En estas condiciones$ la aplicaci"n del art!culo &'(+ del C"di#o Civil determina .ue elar%itrador de%a actuar ci/endo su conducta al prototipo de conducta social media$teniendo en cuenta el conte=to social en .ue act9a el su0eto,

No se trata con ello de despersonali1ar la i#ura del ar%itrador$ sino solamente de 0u1#ar su conducta en lo .ue se reiere a la imparcialidad * la correcci"n$ con relaci"n

del prototipo, a%r!a .ue comparar$ pues$ la conducta del ar%itrador con la de esteprototipo para acreditar si 8a actuado de mala e,

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