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ORDEN PBLICO INTERNACIONAL

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UNIVERSIDAD PRIVADA CSAR VALLEJO

FACULTAD DERECHO

ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO

TEMA

NUEVO CHIMBOTE - 2013


CURSO : DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

DOCENTE : DR. NEBLO CARMEN PALACIOS

CICLO :

ALUMNOS : MORILLO ANGULO LISETH CRISSEL VARGAS TEJADA RENZO ADOLFO INCIO COLUNCHE SANDRO INCIO NECIOSUP SABINO DAVID ISMAEL GUZMAN VALLE FERNANDO

XI


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El presente trabajo lo dedicamos a nuestros compaeros de aula,

quienes son una constante fuente de inspiracin, para continuar en

este inquebrantable camino de la superacin acadmica.

Los autores

DEDICATORIA


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AGRADECIMIENTO

Agradecemos a nuestros distintos docentes de formacin acadmica, en especial

al Dr. Neblo C. Palacios, por su invalorable dedicacin hacia los alumnos de esta

escuela profesional a fin de poder lograr en nosotros, una slida formacin que

nos permita desempear un rol preponderante en nuestra sociedad.


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INDICE

DEDICATORIA

AGRADECIMIENTO

NDICE

INTRODUCCIN

1. ORDEN PBLICO INTERNACIONAL... .. 6

2. CARACTERSTICAS DEL ORDEN PBLICO...... 7

3. EL ORDEN PBLICO INTERNO Y EL ORDEN PBLICO

INTERNACIONAL: BREVE DISTINCIN... 8

4. CONCEPTO.... 9

5. NATURALEZA JURDICA DEL ORDEN PBLICO INTERNACIONAL.... 10

6. CONTENIDO DEL ORDEN PBLICO INTERNACIONAL...... 12

7. CLASIFICACIN DEL ORDEN PBLICO INTERNACIONAL 12

8. EL ORDEN PBLICO COMO EXCEPCIN.. 13

9. EFECTOS DE LA EXCEPCIN DEL ORDEN PBLICO INTERNACIONAL.. 14

9.1 EFECTO GEENRAL 14

9.2 EFECTO ATENUADO. 15

9.3 EFECTO REFLEJO.. 15

10. TENDENCIA ACTAUL DEL ORDEN PBLICO INTERNACIONAL 16

CONCLUSIONES

Pg.


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INTRODUCCIN

En atencin al carcter bilateral de la regla de conflicto, puede suceder que la ley extranjera

designada aplicable contenga disposiciones contrarias a nuestras concepciones morales o

jurdicas, al punto que el juez nacional se niegue a aplicarla. Se dice entonces, que se descarta

la ley material extranjera por ser contraria al orden pblico. Por ejemplo, en el Per el estatuto

personal se rige por la ley del domicilio, pero un extranjero domiciliado en un pas musulmn que

permite la poligamia no podr casarse en el pas con una segunda esposa, aunque su estatuto

personal se lo permita, por ser contrario al orden pblico.

Bartola distingua los estatutos odiosos de los estatutos favorables; los primeros no tenan

ningn efecto fuera de la ciudad que los dictaba, dando como ejemplo de esta clase de estatuto

la incapacidad de las mujeres a ser herederas. Sin embargo, la idea no se extiende

suficientemente porque una gran parte de conflictos eran interprovinciales, y en el conjunto de

Europa el derecho romano y la religin cristiana reducan las fuentes de divergencia.

En consecuencia, se puede observar que se ha introducido un elemento perturbador en la

solucin de los conflictos, impidiendo de una manera imprevista el juego normal de las reglas de

conflicto. Jaime1 afirma que el orden pblico constituye el tema ms angustiante de la teora

general del derecho internacional privado. Sin embargo, sus efectos son an ms graves por

cuanto ni la legislacin, ni la jurisprudencia ha elaborado una definicin de las materias

contrarias al orden pblico, y vemos que esto es imposible porque la nocin de orden pblico no

slo vara de pas a pas, sino tambin por el transcurso del tiempo en un mismo pas.

Segn Kahn, el orden pblico acta a modo de una clusula de reserva. Es decir, frente a la

obligatoriedad de aplicar la ley sealada por la norma conflictual, y si esta vulnera el orden

pblico, no debe por excepcin ser aplicada.

1 JAIME, Erick: Mtodos para la concretizacin del orden pblico en el derecho internacional privado. Revista de la facultad de

ciencias jurdicas y polticas. Caracas: Universidad central de Venezuela, 1991. pp. 218-219.


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1. ORDEN PBLICO INTERNACIONAL

El orden pblico internacional constituye una de las instituciones que ms problemas ha

generado a los juristas y doctrinarios del derecho internacional privado a la hora de querer

elaborar un concepto que lo contenga 2 . Por ello nos limitaremos a exponer aquellos

aspectos que simplifican abordar el instituto en la asociacin regional.

Con el afn de situar el problema, digamos que en ciertos casos una regla jurdica

extranjera normalmente aplicable es excluida por motivos especiales. Esta actitud es fruto

de considerar que su aplicacin acarreara un resultado contradictorio o inconsistente3 con

algn principio fundamental de la ley del foro.

Los ordenamientos jurdicos nacionales contienen principios propios que son precisamente

los que le dan solidez y autonoma. Actan como fuente supletoria en caso de ausencia de

normas e integran el derecho; informan e inspiran al legislador, orientan al juez y al

intrprete y fundamentan el orden jurdico. En suma, son la esencia de los respectivos

derechos.

El orden pblico acta como correctivo funcional que obra como una accin de defensa de

todos los elementos e intereses que estn involucrados en el trfico jurdico internacional y,

con especial intensidad, corno una defensa de la comunidad nacional, de su orden social y

jurdico4.

El carcter excepcional y funcional de la institucin es hoy ampliamente aceptado por lo que

consideramos un acierto que actualmente no se discuta si consiste en disposiciones5 o si se

trata de principios; la calidad restrictiva de la defensa nos dirige derechamente a la

consideracin del orden pblico internacional como "conjunto de principios" siendo su

2 La nocin de orden pblico internacional puede verse, entre otros, en: GOLDSCHMIDT, WERNER, DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO - Derecho de la tolerancia. 5O Ed. Depalma. Buenos Aires. 1985, ps. 148-167. AGUILAR NAVARRO, MARIANO; DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO. Vol.I, t.ll. Parte segunda. Madrid. 1982, ps. 189-235. PEREZ NIETO, LEONEL; DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO. 5o Ed. Mxico. 1991, ps. 271-275. RUIZ DAZ LABRANO, ROBERTO, DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO. La aplicacin de las leyes extranjeras y su efecto frente al Derecho; Ed. Intercontinental. Asuncin. 1992, ps. 364-365.

3 Ver WOLFF, MARTN. DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO. Traduccin de Antonio Marn Lpez. Ed. Bosch. Barcelona.

1958, p. 162. 4 CONF. AGUILAR NAVARRO, MARIANO, OB. CIT., P. 196.

5 VER: Dreyzin DE Klor, Adriana y Uriondo DE Martinoli, Amalia. PARTE GENERAL

del Derecho Internacional Privado en las Convenciones Interamericanas. EDITORIAL Advocatus. Crdoba. 1991, p.

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aplicacin a posteriori6. En esta posicin, se admite el derecho extranjero de manera directa

- aplicacin por el juez argentino - y por va indirecta al reconocerse y/o ejecutarse en

nuestro pas la sentencia extranjera con fundamento en el derecho forneo7.

Por el contrario, la referencia a las disposiciones es siempre apriorstica lo que puede dar

lugar, si se estimara que son exhaustivas, a la eliminacin del derecho extranjero8.

En el mbito del derecho privado ha cobrado una dimensin cada vez mayor la autonoma

de la voluntad, desplazando normas imperativas de los ordenamientos internos que pasan a

tener vigencia subsidiaria. En virtud de ello, se achica el espacio para la aplicacin de esta

defensa; la misma regulacin del instituto lo demuestra desde que las ltimas convenciones

han previsto su empleo ante la manifiesta contraposicin con los principios en que se

sustenta la legislacin interna9.

2. CARACTERSTICAS DEL ORDEN PBLICO <

Con el objetivo de aclarar el concepto de orden pblico es interesante destacar sus

principales caractersticas, con las cuales tornase ms tangible lo que puede ser

considerado como un principio o una disposicin de orden pblico.

El profesor Jacob Dolinger es quien mejor identifica las tres principales caractersticas del

instituto, clasificndolas de la siguiente forma: a) relatividad/inestabilidad; b)

contemporaneidad; c) factor exgeno10.

De este modo, considerase que el concepto de orden pblico es relativo, inestable, variando

en el tiempo y en el espacio.

6 Es preciso recordar que la excepcin en comentario, puede funcionar de dos modos distintos: a priori, esto es cuando antes de consultar el derecho extranjero que la norma del foro declara aplicable, ste es descartado por el derecho propio, o a

posteriori. En este caso, se procede a consultar el derecho extranjero, quedando descartado slo en la medida que su

aplicacin fuere incompatible con el espritu de la legislacin. 7 Ver GOLDSCHMIDT, WERNER; "LOS TRES SUPUESTOS DE LA JURISDICCIN INTERNACIONAL DIRECTA E INDIRECTA. Rev.

Prudentia Iuris. Facultad de Derecho y Ciencias Polticas de la Pontificia Universidad Catlica Argentina, Santa Mara de los Buenos Aires. Agosto, 1980, pgs.9a26.

8 En igual sentido se expidi la Recomendacin de la Seccin de Derecho Internacional Privado aprobada por el

Plenario del II Congreso de la Asociacin Argentina de Derecho Internacional realizado en Tucumn -Argentina, 1971.

9 Un ejemplo de esta posicin puede verse en las Convenciones Interamericanas Especializadas sobre Derecho Internacional

Privado (CIDIP) As, la Convencin sobre Normas Generales aprobada en la CIDIP II (Montevideo, 1979) en su art. 5o establece: La ley declarada aplicable por una Convencin de Derecho Internacional Privado podr no ser aplicada en el territorio del Estado Parte que la considerare MANIFIESTAMENTE contraria a los principios de su orden pblico.

10 DOLINGER, Jacob. Op. cit. pp. 352


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Por otro lado, en razn de esa inestabilidad, el aplicador de la ley es obligado a estar atento

al estado de la situacin en la poca en que juzgar la cuestin, sin tener en cuenta la

mentalidad prevaleciente en la poca en que ocurrieron los hechos. As, solamente ser

negada la aplicacin de una ley extranjera si esa es contraria al orden pblico vigente en el

foro en el momento en que el caso est siendo juzgado.

Por ende, el factor exgeno se refiere a que el orden pblico es una realidad externa,

exgena a cualquier norma jurdica especfica, una vez que es algo propio del pas, que no

est inscripto en leyes especficas, pero s est en la mentalidad y en el espritu de la gente,

no siendo simplemente un factor inherente a la norma jurdica.

Esas seran, por lo tanto, las tres caractersticas esenciales para identificar lo que viene a

ser el orden pblico.

3. EL ORDEN PBLICO INTERNO Y EL ORDEN PBLICO INTERNACIONAL: BREVE

DISTINCIN

Una vez que ya se tiene, relativamente presente la nocin general de orden pblico, es

importante saber que ese principio produce distintos efectos, de acuerdo con su mbito de

aplicacin.

Ya nos enseaba Savigny que el orden pblico interno limita la autonoma de la voluntad,

en tanto que el orden pblico internacional limita la aplicacin del Derecho extranjero11,

pues tutela principios considerados de mayor importancia. Justificaba, todava, el gran

maestro, que esa limitacin tiene un carcter excepcional, puesto que la regla general es la

aplicacin del derecho extranjero.

Partiendo de la base dualista de Savigny, hablase en pluralidad del orden pblico, una vez

que este puede ser interno o internacional y por lo tanto, es un principio de excepcin, como

ya se ha visto.

Amilcar de Castro basaba sus ideas en lo que ya expona Mancini12, desde hace mucho.

Para ese ltimo, existe solamente un orden pblico, que produce un nico efecto. Por lo

11 BIOCCA, Stella Maris y otros. Op. cit. pp. 199. 12 Pillet y Noboyet tambin sostenan que era imposible que existiera dos clases de orden pblico, una vez que una disposicin de

orden interna es de orden pblico no solamente delante de los nacionales de aquel Estado, pero inclusive delante de los

extranjeros. (STRENGER, Irineu. Op. cit. pp. 434)


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pronto, hay una unidad que define la competencia normal de ese principio como la regla de

aplicacin. Es decir, por cuestiones de orden pblico, aplicase como regla el derecho

nacional y solamente como excepcin el derecho extranjero.13

Por lo expuesto, es posible percibir que la doctrina todava sigue dividida con relacin a la

pluralidad o unidad del orden pblico. Entretanto, lo que debemos tener en cuenta es que

los efectos del orden pblico si pueden ser internos o internacionales, en lo que todos los

autores convergen.

4. CONCEPTO

Despagnet14 da la siguiente definicin de orden pblico: Conjunto de reglas que, dadas las

ideas especiales admitidas en un determinado pas, se consideran vinculadas a los

esenciales intereses del mismo. Trias15 dice: Conjunto de reglas legales que establecen

las ideas particulares que, admitidas en un pas determinado, son consideradas como

afectas a los intereses del mismo.

Se puede decir que actualmente el orden pblico internacional est constituido por el

conjunto de principios fundamentales que constituyen la esencia misma del Estado. Por

regla general, estn contenidos en la Constitucin del respectivo Estado. Un Estado no

aplica una ley extranjera o un tratado pblico si stos desconocen tales principios bsicos.

Para Niboyet16 El papel que desempea el orden pblico es el de un remedio para no

aplicar una ley extranjera, cuando esta aplicacin perjudica verdaderamente al pas donde

se la quiere aplicar. Aun suponiendo que no exista conflicto en cuanto a la ley declarada

aplicable ni en cuanto a la calificacin, es posible que la ley declarada aplicable por la

norma de derecho internacional privado, puede hallarse en pugna con las ideas y principios

morales, jurdicos y polticos esenciales en el territorio donde se la ha de aplicar. As por

ejemplo, una ley que consagre la esclavitud, la muerte civil, la poligamia, el nuevo

matrimonio de una pareja que no se ha divorciado, no se aplica, en virtud del remedio que

se conoce con el nombre de orden pblico internacional. Segn el tratadista Yanguas de

13 BIOCCA, Stella Maris y otros. Op. cit. pp. 205 14

DESPAGNET, Prcis, p 360, citado por ORU y ARREGUI: Manual de Derecho Internacional Privado, cit., p. 483. 15

TRIAS DE BES: Le droit internacional privat en Espagne, en la vie juridique des peuples, Paris, Bibliothque Espagne Delagrave, 1934, p. 342.

16 NIIBOYET: Principios de derecho internacional privado, cit., p. 381


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Messa17 Lain cree encontrar un antecedente de este concepto en la distincin entre

estatutos favorables y odiosos, con que Bartolo y su escuela buscaron la exclusin de

aquellos estatutos que fuesen contrarios al derecho comn o a determinados principios

morales y polticos dominantes en cada ciudad.

Hay que distinguir el orden pblico interno y el orden pblico internacional. El primero se

desenvuelve dentro del derecho privado de cada pas y se refiere a aquellas normas que no

puedan ser derogadas por acuerdos particulares como el caso de la mayora de edad. El

segundo hace relacin a la inaplicacin de las normas extranjeras, que siendo

originariamente aplicables, pudieran vulnerar los principios fundamentales del ordenamiento

jurdico del foro. El orden pblico est condicionado por una serie de factores que, son los

siguientes:

a) La universalizacin del orden internacional, lo que supone una interrelacin de

situaciones entre personas de comunidades nacionales o estatales culturalmente

diversas.

b) La heterogeneidad internacional en sus manifestaciones ms importantes, como son las

sociales y las polticas que inciden en la vida del hombre en sociedad.

5. NATURALEZA JURDICA DEL ORDEN PBLICO INTERNACIONAL

Existen varias posiciones sobre la naturaleza del orden pblico, as tenemos:

a) TEORA DE PILLET:

Segn esta teora las leyes generales y las de orden pblico son una misma cosa y se

confunden entre s. Se le ha criticado a esta doctrina que la nocin de orden pblico es

demasiado inestable para que se la pueda identificar con la ley general, que resultara

una nocin superflua, y que la nocin de orden pblico es excepcional y no de

competencia normal.

17 YANGUAS DE MESSIA: Derecho internacional privado, cit., p. 293


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b) TEORA DE SAVIGNY:

Este autor establece la aplicacin del orden pblico como un remedio excepcional

contra la aplicacin de la ley extranjera que normalmente debiera aplicarse. Determina

dos categoras de normas de orden pblico internacional:

Leyes positivas rigurosamente obligatorias, de las que cita como ejemplo la

poligamia, por razn moral, y la prohibicin de poseer bienes inmuebles los judos,

por razn de utilidad pblica;

Instituciones desconocidas en el pas, tales como la esclavitud y la muerte civil.

c) TEORA DE BARTIN:

Bartin18 afirma que el derecho internacional privado supone la existencia de un vnculo

jurdico, el cual resulta de una presuncin de comunidad internacional. Conforme a esta

tesis, para la aplicacin de la ley extranjera se requieren dos condiciones:

Que estos Estados tengan las mismas reglas del derecho de gentes.

Que exista una cierta comunidad en cuanto a sus reglas de conflictos de leyes.

d) TEORA DE NIBOYET:

Para este clebre autor el remedio del orden pblico al cual hay que recurrir en las

hiptesis corrientes de la vida jurdica, funciona entre pases que tienen la misma

civilizacin y, hasta una civilizacin idntica. En cuanto a la aplicacin de la ley

extranjera, es preciso que entre los pases exista, no de una manera general, sino

sobre cada punto en cuestin (divorcio, reclamacin de alimentos por el hijo adulterino,

etc.) un mnimum de equivalencia de legislaciones. Si no se alcanza ese mnimum de

equivalencia y con el fin de evitar la aplicacin de la ley extranjera, hay que recurrir a la

nocin de orden pblico, pues el aplicar dicha ley quebrantara el orden del pas donde

se la invoca.

18 BARTIN: Etudes de droit international priv, Paris, Jornal Clunet, 1897, pp. 189284, citado por YANGUAS DE MESSIA:

Derecho internacional privado, ct., p. 349.


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6. CONTENIDO DEL ORDEN PBLICO

La nocin de orden pblico es indeterminada en cuanto a su contenido sustancial,

comprendiendo por su finalidad un conjunto de valores esenciales del orden jurdico del

foro. Entre stos principios figuran los derechos fundamentales del hombre enunciados por

las convenciones internacionales y por las diversas constituciones nacionales. En cuanto al

contenido del orden pblico, difieren los autores. El jurista Pillet19 enumera 8 categoras de

normas:

Las leyes que son de orden pblico;

Las leyes atingentes a la seguridad de las personas;

Las leyes de la propiedad sobre los casos y/o derechos;

Las leyes sobre el crdito pblico;

Las leyes procesales que son de inexcusable cumplimiento;

Las leyes fiscales;

Las leyes morales, y,

Las leyes referentes al orden.

Por otro lado, Despagnet enuncia y enumera las leyes que constituyen el concepto de orden

pblico20.

Las leyes que cristalizan principios uniformes a todos los pases civilizados;

Las que cristalizan principios uniformes en varios estados;

Aquellas normas de carcter prohibitivo propias de un determinado pas. Pero no es

jurdico enumerar los casos de orden pblico, por cuanto es una nocin difcil de precisar

y encasillar en casos taxativamente enumerados.

Debe precisarse que la nocin de orden pblico es fundamentalmente nacional ya que cada

pas tiene su propia concepcin del orden pblico, por lo cual una determinada institucin

puede quebrantar el orden pblico de su pas pero no el de otro.

7. CLASIFICACIN DEL ORDEN PBLICO INTERNACIONAL

19 PILLET, Antonie: Principies de Droit lntemational Priv, Paris, Librairie de la Societ de Recueil General de Lois et

Arrts, 1963. 20 DESPAGNET, Prcis, citado por ORU y ARREGUI: Manual de Derecho Internacional Privado, cit., p. 483.


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Las principales clasificaciones son:

A) EL ORDEN PBLICO INTERNACIONAL, OPUESTO AL ORDEN PBLICO INTERNO:

La expresin orden pblico internacional se ha propuesto en contraposicin a la de

orden pblico interno. El orden pblico interno se refiere a un sistema legislativo, obliga

tan slo a los nacionales e impide la aplicacin de leyes extranjeras, dado su carcter

positivo. Pero el orden pblico internacional es negativo, supone una ley que se opone a

la eficacia de la ley extranjera, obligando a nacionales y extranjeros. Lienhard estima que

slo existe un orden pblico, esencialmente nacional, destinado a salvaguardar la

legislacin del Estado.

B) EL ORDEN PBLICO ABSOLUTO, OPUESTO AL ORDEN PBLICO RELATIVO:

Algunos autores hablan de orden pblico absoluto para las relaciones internacionales y

de orden pblico relativo para las relaciones internas. Esta clasificacin es igualmente

impropia para Niboyet: dondequiera que se manifieste el orden pblico, sea en materia

interna o internacional, siempre es absoluto en sus efectos. La expresin de orden

pblico relativo no corresponde, pues, a lo que debe exigirse de su intervencin.

Los autores alemanes emplean la expresin Vorbehalschausel, vocablo que equivale a

clusula de reserva. Segn Yanguas de Messa la clusula de reserva es una

especie de vlvula de seguridad destinada a tutelar principios morales y jurdicos. Su

naturaleza consiste en ser una excepcin a la comunidad de derecho.

Las leyes de orden pblico interno resultan de inters ms que nada individual, mientras

que las de orden pblico internacional; son de Inters general.

8. EL ORDEN PBLICO COMO EXCEPCIN

El orden pblico es visto actualmente como una excepcin al juego normal de la regla de

conflicto, evitndose en lo posible hacer uso de este recurso. Esta tendencia se verifica

sobretodo en el mundo anglosajn.


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La necesidad de que le orden pblico funcione solo excepcionalmente se expresa en la

frmula restrictiva utilizada por la Conferencia de La Haya de Derecho Internacional

Privado, y que actualmente se utiliza en todas las convenciones:

La aplicacin de una de las leyes declaradas competentes por la presente convencin no

puede ser descartada, salvo que sea manifiestamente incompatible con el orden pblico21.

Bucher nos recuerda que tanto la jurisprudencia alemana como la Suiza subordinan la

intervencin de la clusula de orden pblico a la exigencia de ciertos lazos como el Estado

del foro. Esta condicin ilustra la relatividad en el espacio del orden pblico ligado al

carcter nacional.

9. EFECTOS DE LA EXCEPCIN DEL ORDEN PUBLICO INTERNACIONAL:

9.1 EFECTO GENERAL

Sustitucin de la ley del foro a la ley extranjera competente.- La aplicacin de un

derecho extranjero que conduce a un resultado incompatible con el orden pblico del

foro es descartado o excluido, esto es lo que se conoce como el efecto negativo; es

decir, la eviccin de la solucin propuesta por la lex causae extranjera. En doctrina se

afirma a menudo que este efecto negativo tendra como consecuencia un efecto

positivo.

En ciertas materias o situaciones no hay lugar a ir ms lejos: la inexistencia del derecho

subjetivo resultante de la ley o de la sentencia que ha sido objeto de eviccin constituye

una respuesta suficiente. Por ejemplo, algunos pases consideran contrario al orden

pblico una sentencia extranjera que impida a casarse a un divorciado hasta despus

de un ao de obtenido el divorcio. Cuando el orden pblico se opone al reconocimiento

de una sentencia extranjera, la demanda de exequtur es rechazada sin que haya lugar

a reexaminar la causa.

21 Por ejemplo, el Art. 7 de la Convencin sobre Conflicto de leyes en materia de forma de las disposiciones

testamentarias.


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Este mtodo presenta serios inconvenientes, como lo reconoce el propio Bucher, porque

la solucin de sustituir a la lex causae descartada supone la existencia de un cuadro

normativo relativamente elaborado, que solamente la ley interna del foro puede

proporcionar.

9.2 EFECTO ATENUADO

La excepcin de orden pblico y los derechos adquiridos.- El carcter heterogneo de la

nocin de orden pblico se manifiesta tambin, en el mismo dominio del derecho

internacional privado, en que no tiene la misma extensin la adquisicin de un derecho

por la aplicacin de una ley extranjera que el respeto en el pas de un derecho adquirido

en el extranjero.

El ejemplo tpico es el de la poligamia: ningn Estado de la cultura occidental autorizara

a un musulmn casado a unirse con otra mujer en matrimonio aunque su estatuto

personal lo permita, pero tampoco tendra motivo para rechazar la calidad de hijo

legtimo o la condicin de heredero de su padre al nacido de una unin poligmica. Este

efecto atenuado del orden pblico no es compartido por todos los autores, ya que

algunos sostienen, en contra de esta distincin, la unidad de efectos del orden pblico.

Es necesario observar que no se trata de excluir la intervencin del orden pblico en lo

que respecta a las consecuencias de derechos adquiridos en el extranjero, sino ms

bien de un efecto atenuado; es decir, que solo se manifiesta en los casos ms graves.

La atenuacin del papel del orden pblico en materia de derechos adquiridos en el

extranjero expresa, sin duda, la dificultad de desconocer hechos acaecidos, como por

ejemplo, un nuevo matrimonio realizado despus de un divorcio, motivo por el cual

deben existir razones particularmente graves para desconocer este hecho.

9.3 EFECTO REFLEJO

Valor de un derecho adquirido en el extranjero en virtud del orden pblico local.- El

llamado efecto reflejo del orden pblico fue planteado por Bartin, partiendo de la

jurisprudencia Belga. Se trata de dos polacos de religin diferente, uno catlico y el otro

judo, que se casaron en Blgica. La legislacin polaca de esa poca prohiba el

matrimonio interconfesional, salvo dispensa legal. Tal prohibicin era considerada por los


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belgas contrarias al orden pblico, el cual proscribe toda discriminacin fundada en la

diferencia de religin. Por tal motivo el matrimonio se celebr en Blgica sin dispensa.

Posteriormente la pareja se domicilia en Francia, y all el marido plantea el problema de

la invalidez del matrimonio por inobservancia de la ley polaca.

Los juristas franceses se dividieron sobre la solucin que deba darse al caso sub litis.

Algunos se pronunciaron a favor de la nulidad de matrimonio, basndose en el carcter

nacional del orden pblico, sealando que el respeto al orden pblico belga no concerna

a los tribunales franceses. Entonces, como los polacos se casaron contrariamente a su

ley nacional, su matrimonio era nulo.

Otros juristas sostenan que el orden pblico francs tena al respecto la misma

concepcin que el orden pblico belga. Por esta razn se admite en este caso un efecto

reflejo del orden pblico francs: el matrimonio se celebr por aplicacin de la ley Belga

que sustituy a la ley polaca, pero esta sustitucin est justificada porque el orden

pblico Belga es idntico al orden pblico Francs. En consecuencia, hay un efecto

reflejo del orden pblico Francs por intermedio del orden pblico Belga.

10. TENDENCIA ACTUAL DEL ORDEN PBLICO INTERNACIONAL

La tendencia actual es extender el orden pblico internacional a las prohibiciones legales de

orden pblico interno. Es decir:

La voluntad de las partes no puede derogar las normas de orden pblico por ser stas

mandatorias e irreparables.

Las normas de orden pblico interno pueden ceder ante el derecho extranjero, aunque

no sean de mbito internacional.

Las normas de orden pblico internacional no ceden ante ninguna otra.

El orden pblico interno impide aplicar otra norma que la local; en cambio, el orden

pblico internacional slo es imperativo de la norma extranjera.

A su vez, el Cdigo Bustamante, consagra como leyes de orden pblico:

Las reglas constitucionales,


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Todas las reglas de proteccin individual o colectiva, establecidas por el derecho

poltico administrativo.


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CONCLUSIONES

Existen situaciones en que las reglas jurdicas que normalmente resultan aplicables para

solucionar un supues to planteado ante los tribunales de un Estado diferente al que dichas reglas

pertenecen, resultan excluidas por motivos especiales. Cuando tal exclusin responde al hecho

de que estas normas violentaran la legislacin del foro o algn principio fundamental del

derecho local, se acude a la excepcin de orden pblico para justificar la no aplicacin de la

norma en cuestin. El foro se debe a que el orden pblico acta como correctivo funcional.

Obrando en defensa de los elementos e intereses involucrados en el trfico jurdico internacional

y principalmente, como proteccin de la comunidad nacional, de su orden social y legislativo

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