Tegucigalpa, M. D. C.,

25 de febrero de 2002.

Abogado y Consultor

Gustavo Vivas Ussher

Proyecto de Apoyo al Sector Justicia USAID/HON

Su Despacho.

Doctor Vivas Ussher:

Por este medio hago de su conocimiento y demás fines, remito una recopilación de las

disposiciones legales en Materia de Derecho Procesal Civil hondureño y junto con la

transcripción de la opinión de distinguidos autores hondureños, que a mi criterio, son aplicables

al Capítulo VI del Libro V del Nuevo Código Procesal Penal vigente en la República de

Honduras a partir del día miércoles veinte del presente mes, luego de su promulgación por el

Congreso Nacional en fecha diecinueve de diciembre de mil novecientos noventa y nueve, y que

fuera publicado en el Diario Oficial La Gaceta número 29176 del día sábado veinte de mayo del

dos mil; todo lo cual en virtud de que usted en el día jueves catorce del corriente mes, me pidiera

que le ofreciera mis aportes profesionales sobre la materia, para la redacción del Manual de

Jueces de Letras, Jueces de Sentencia y Jueces de Ejecución en Materia Penal en Honduras, que

usted junto con otros profesionales del derecho, nacionales y extranjeros, está actualmente

elaborando para uso de dichos funcionarios jurisdiccionales ya precitados; lo que hago de la

siguiente forma:

DILIGENCIAS PREJUDICIALES PARA PREPARAR LA DEMANDA.

* Concepto.- Las diligencias prejudiciales son los medios que franquea la ley al litigante

que las necesita para preparar la entrada al juicio que intenta promover.

Objeto.- Las diligencias prejudiciales tienen por objeto organizar la defensa del que se

propone deducirlas, o para asegurar el resultado del juicio.

Naturaleza.- Dichas diligencias no constituyen una verdadera demanda.- Se trata,

simplemente, de medidas o gestiones preparatorias del juicio mismo.- Y son necesarias, porque

en determinados casos, los litigantes no tienen a su alcance ciertos datos, determinados

documentos o algunas pruebas para su defensa y que, por promoverse previamente, se llaman

prejudiciales.

Consideraciones Legales de Carácter General.

Práctica de las Medidas Prejudiciales con o sin audiencia de la parte que se trate de

demandar.- De acuerdo con el artículo 255 del Código de Procedimientos Comunes, para la

ejecución de estas medidas se dará previamente conocimiento a la persona a quien se trate de

demandar, si se encontrar en el lugar del asiento del tribunal que las decreta, o donde deben

ejecutarse. (Sandoval I).- El previo conocimiento al que se ha de demandar no significa que se le

ha de citar para que se oponga a la medida prejudicial; sino que tan sólo para que se entere de su

práctica. (Tábora II).- Sin embargo, conforme con el artículo 260 del Código de Procedimientos

Comunes, es posible que las medidas prejudiciales puedan decretarse sin audiencia de la persona

contra quien se piden; y la razón para no exigir la audiencia de la parte contraria es porque

durante la secuela del juicio, todas estas diligencias podrán ratificarse o abonarse (Dar una cosa

por cierta y firme), o contraprobarse, con audiencia de ambas partes. (Sandoval I).- Tomando en

consideración que las diligencias prejudiciales, generalmente, son medidas de urgencia que no

pueden dilatarse sin acarrear grave perjuicio al que las solicita, pueden practicarse sin audiencia

de la persona contra quien se piden.- Decretar una medida con audiencia equivaldría no darle

curso mientras no se oyera al demandado, es natural que con esta traba bien podría dilatarse

indefinidamente su ejecución.

Requisito Indispensable para Decretar las Medidas Prejudiciales.- Como el juez debe

tener una base en que fundar las resoluciones que dicte, ya sea accediendo o negando las

diligencias que se soliciten en concepto de prejudiciales, dispone el artículo 259 del Código de

procedimientos Comunes, que para decretarlas, deberá el que las solicite, manifestar la acción

que se propone deducir, expresando sus fundamentos. (Sandoval I).

Conforme al último párrafo del artículo 434 del Código Procesal Penal, por

desconocimiento de los datos de identificación del demandado o si se ignora el contenido del

contrato por el cual debe responder un tercero, el demandante podrá solicitar al juez diligencias

previas a fin de preparar la demanda.

En cuanto a los datos de identificación del demandado, desconocidos por el demandante,

será procedente, pedir al juez de ejecución, como medida prejudicial, la declaración jurada acerca

de la personalidad del demandado.

En el caso de que se ignora el contenido del contrato por el cual debe responder un

tercero, el demandante podrá solicitar al juez, como medida prejudicial, la inspección personal

del juez o certificado de ministro de fe, cuando se trate de documentos que puedan fácilmente

desaparecer.

Diligencias Prejudiciales en el Código de Procedimientos Comunes.- Conforme al

artículo 250 numeral primero del Código de Procedimientos Comunes, “Todo juicio puede

prepararse: 1.- Pidiendo declaración jurada el que pretende demandar a aquél contra

quien se propone dirigir la demanda, acerca de algún hecho relativo a la personalidad de

éste, y sin cuyo conocimiento o pueda entrarse en el juicio.”

* El juicio ordinario, como cualquier otro, comienza con la presentación de la demanda;

pero en ciertos casos, ésta no puede promoverse porque el que ha de ser demandante carece de

algún antecedente relativo a la personalidad del que ha de ser demandado, y sin cuyo

conocimiento la demanda podría ser erróneamente planteada.

*** Esto se explica porque para averiguar previamente lo conveniente a la personalidad

del demandado, se expondría el actor a dirigir la demanda contra personas que no le están

obligadas, o a que se declare nulo el juicio por haberse seguido contra un incapaz.

Las preguntas, que deben formularse por escrito al solicitarse la declaración jurada, no

han de referirse al fondo del pleito porque no tienen por objeto investigar si el citado a declarar

puede o no ser responsable de la acción que se trata de entablar, ni han de versar sobre el derecho

que servirá de fundamento a la demanda porque él resultará de la justificación de los hechos que

configuren la acción.- Deberán, por consiguiente, limitarse a hechos relativos a la personalidad

del citado a rendir la declaración jurada.

Para declarar procedente la práctica de cualquiera de las diligencias prejudiciales, se

requiere que concurrencia de dos requisitos: el primero es que la pretensión se deduzca ha de

estar comprendida en alguno de los cinco casos previstos en la ley, que son los únicos admisibles;

y el segundo, que no basta que esté incluida en alguno de ellos, sino que, además, es necesario

que el juez estime justa la causa en que se funda.- El señor Reus es de parecer que si el juez con

sólo la presentación no se creyere bastante instruido para admitirla o rechazarla, podrá disponer

que el demandante practique algunas justificaciones a fin de conocer si está o no fundada la

solicitud, y fallar, en consecuencia, con la facultad discrecional que la ley le otorga.

* Procedimiento para Exigir la Declaración Jurada.- En la solicitud de declaración

jurada, se ha de estar al procedimiento que indica el artículo 251 del Código de Procedimientos

Comunes, esto es, se empleará la misma forma para la confesión en juicio.- **** Por tanto, la

declaración deberá prestarse, a elección del que la pidiere, bajo juramento decisorio o indecisorio,

haciendo en el primer caso prueba plena, y en el segundo, sólo perjudica al confesante.- *** El

pliego de confesión puede ir en un sobre cerrado que el juez mantendrá en reserva.- Se citará al

demandado para día y hora en que se le tomará la declaración bajo juramento, y si no comparece

a la segunda citación, o compareciendo diere respuestas evasivas, o se negare a prestar el

juramento, el juez, a pedimento del interesado, lo tendrá por confeso.- Artículos 338 y siguientes

del Código de Procedimientos Comunes.

Recursos contra la Resolución que Deniega la Diligencia Prejudicial.- La resolución

en que se accede a la diligencia es inapelable, pero la que la deniega es apelable en ambos

efectos, esto es, en el suspensivo y devolutivo.- La resolución se dictará en forma de providencia;

sin embargo, es conveniente que el juez consigne la razón para denegarla de oficio, a fin de que

pueda apreciarla el Tribunal superior en caso de apelación.- Para interponer este recurso no es

indispensable solicitar previamente reposición desde que el artículo 250 en su párrafo último del

Código de Procedimientos Comunes, concede directamente la apelación.

Las costas de las diligencias serán de cuenta del que las solicite, y las que ocasione el

incidente que ha de promoverse conforme al artículo 253 del mismo código, serán de cargo del

vencido en él.

DE LAS DILIGENCIAS PRECAUTORIAS

Consideraciones Generales.

Concepto.- Las medidas precautorias son los medios que la ley franquea al demandante

para asegurar la acción que ha interpuesto (Casarino).

Son acciones accesorias que se promueven con la acción principal del juicio aunque por

su naturaleza son autónomas, y se promueven para evitar el resultado de la insolvencia del

demandado o los ardides que éste puede emplear para volver ilusoria la acción del demandante.

DILIGENCIAS PREJUDICIALES EN EL NUEVO CÓDIGO PROCESAL PENAL

EN LOS TRÁMITES ESPECIALES PARA LA DEDUCCIÓN DE LA

RESPONSABILIDAD CIVIL PROVENIENTE DE UN DELITO.

Según el primer párrafo del artículo 436 del Código Procesal Penal, admitida la demanda,

el juez dictará resolución motivada ordenando provisionalmente la restitución, reparación o

indemnización conforme a lo solicitado.

Diligencia Provisional de Embargo.

Asimismo, el numeral cuarto del artículo 436 del Código Procesal Penal, señala que, la

resolución contendrá la orden de embargar bienes suficientes para responder de la restitución,

reparación o indemnización y las costas, o cualquier otra medida cautelar de carácter real.

El tercer párrafo del precitado artículo, dice: “ Si las medidas adoptadas (a fin de llevar a

cabo la orden provisional de restitución, reparación o indemnización) implicaren

desplazamiento de bienes de la parte ejecutada, (bienes muebles o semovientes) el ejecutante

prestará caución en garantía del resultado definitivo de la ejecución en trámite.

Según Sandoval II, la calificación de la fianza que deberá rendir el ejecutante para

garantizar las resultas del juicio, en el caso de que se proceda a la venta de los bienes embargados

antes de la sentencia de remate, por ser los bienes embargados susceptibles de destrucción o

deterioro, la calificación de la fianza, se refiere a la responsabilidad del fiador, tomando en cuenta

la cantidad que se va a entregar al ejecutante y por la que aquél tiene que responder.- Para

proceder con más regularidad es mejor antes de otorgar la escritura de fianza proponer al fiador,

para que una vez aceptada por el Tribunal ordene que se extienda la correspondiente escritura.

(Sandoval II).

Además, el penúltimo párrafo de este mismo artículo, en la misma resolución en la que se

ordene provisionalmente la resolución, reparación o indemnización, el juez emplazará a la

persona demandada para que dentro de diez días pueda objetar la resolución.

Por otro lado, el último párrafo de este artículo, establece que, en lo no previsto en el

mismo y en cuanto al aseguramiento de bienes en garantía de la responsabilidad civil derivada de

la infracción penal, se estará a lo dispuesto en el Código de Procedimientos Comunes.

Consideraciones Generales sobre el Embargo.

Conforme con la legislación procesal civil, con la sentencia de remate o pago comienza un

nuevo período del juicio ejecutivo, que es la vía de apremio, o procedimiento de apremio como lo

llama el artículo 224 del Código de Procedimientos Comunes, que consiste en la venta de los

bienes embargados para hacer pago al acreedor. (Sandoval II).

Concepto de Embargo.- El embargo es la retención, ocupación o aprehensión de bienes

determinados del deudor o demandado, sustrayéndolos de su libre disposición.- Embargo y

retención son sinónimos para los efectos del artículo 270 del Código de Procedimientos

Comunes.

Objeto del Embargo.- El embargo tiene por objeto retirar del tráfico los bienes sobre que

recae, lo cual se obtiene secuestrando la cosa mueble por el Receptor del Juzgado o Tribunal y

entregándosela al depositario que nombre; por la anotación en el Registro de la Propiedad si se

trata de inmuebles; por la notificación al deudor cuando recayere en un crédito; o por la

designación de un interventor si se trata de una empresa mercantil, o si se trata de percepción de

prestaciones sucesivas como alquileres, entradas a un teatro, o a un estadio de deportes, etc.

Efectos del embargo.- El embargo no importa expropiación de los bienes embargados

pues éstos continúan siendo propiedad del demandado mientras no se proceda a su enajenación

en pública subasta, ni confiere al acreedor demandante ningún poder sobre ellos.- Su efecto no es

otro que el de poner la cosa a disposición del Tribunal que lo ordenó, y sin cuyo conocimiento no

puede dársele otro destino que el de pagar con su producto el crédito del deudor.

Embargos sucesivos o reembargo.- Un mismo bien puede ser objeto de uno o más

embargos por acreedores distintos, sin embargo, se trata de saber cual es la posición jurídica del

que primero embargó la cosa.

A este efecto dice el artículo 497 del Código de Procedimientos Comunes que, “ Sin estar

completamente reintegrado el ejecutante, no podrán aplicarse las sumas ningún otro objeto que

no haya sido declarado preferente por sentencia ejecutoriada.- Las costas procedentes de la

ejecución de la ejecución gozarán de preferencia aún sobre el crédito mismo”.

Por esta disposición que es común en las legislaciones, lo mismo que la jurisprudencia

que la refuerza, el primer embargante tiene prioridad para el pago de su crédito sobre el o los

embargantes posteriores a menos que éstos ostente una sentencia ejecutoriada por la que haya

sido declarada la preferencia de sus créditos, y salvo también los casos de concurso o quiebra en

los cuales la preferencia del primer embargante desaparece.

Sin llegar a los casos de concurso o quiebra, por lo general, los embargantes posteriores

deben conseguir la preferencia de sus créditos, por los trámites de la tercería de prelación o pago

preferente.- Pero no, como sucede en los Tribunales, en que se paga primero al que primero

obtiene sentencia.

Y esto es determinante, porque según el artículo 500 del Código de Procedimientos

Comunes, cualquier interesado puede pretender ser pagado preferentemente o en concurrencia

con el ejecutante.- Esta disposición se aplica al juicio ordinario porque en la ejecución de su

sentencia definitiva se siguen los mismos trámites de la vía de apremio del juicio ejecutivo.

Casos en que Procede el Embargo.- En materia procesal civil hondureña, hay dos casos

en que procede el embargo:

1) Cuando se persigue la responsabilidad civil de un delito o cuasidelito

declarado por sentencia firme.- Como se sabe, todo delito acarrea dos clases de

responsabilidad: la penal que persigue el castigo del delincuente; y la civil que

trae consigo la obligar de indemnizar daños y perjuicios.

2) Siempre que las facultades del demandado no ofrecieren suficiente garantía o

hubiere motivo para creer que procurará ocultar sus bienes.- En este

supuesto, se presentan dos casos distintos para proceder al embargo: cuando el

demandado no ofreciere suficiente garantía para responder por el crédito u

obligación reclamada.- Es decir, cuando no tuviere bienes suficientes para

responder a sus deudas; cuando fuere un mal administrador de sus propios bienes,

o cuando tuviere varios acreedores y pocos bienes.- O bien, cuando hubiere

motivo para creer que procurará ocultar sus bienes, o sea, cuando haya razón para

sospechar que el demandado se vuelva insolvente traspasando sus bienes u

ocultándolos.

Límite del Embargo.- El acreedor cualesquiera que sean las seguridades que le hayan

dado en garantía de su crédito, y aún cuando ninguna se le hubiere dado, tiene derecho a

embargar bienes suficientes para cubrir la cantidad reclamada y las costas del juicio.- Pero el

monto del embargo debe ser proporcional a la deuda, de modo que al acreedor no le es permitido

causar perjuicios innecesarios a su deudor, y es entonces cuando el juez tiene facultades para

reducir el monto del embargo a lo suficiente, y si no las usa el demandado entonces tiene derecho

a pedir la reducción de lo embargado, en contrapartida de las exigencias exageradas del

demandante.

Y, por el contrario, el actor tiene derecho a que se amplíe el monto del embargo cuando

los bienes embargados sean insuficientes a juicio del juez y con audiencia del demandado.

Determinación de la Cantidad para el Embargo.- El embargo debe trabarse hasta

cubrir el importe que resulta del título que sirve de base a la demanda, pero para determinar este

importe es preciso tomar en cuenta diversas circunstancias.- Así: Tratándose de una deuda

solidaria, puede embargarse bienes que cubran la cantidad reclamada conforme a su valor

comercial.- Si esa deuda es mancomunada, sobre puede embargarse bienes de cada deudor en

proporción a la parte correspondiente a cada deudor.- Sobre estas cantidades se calcularán los

intereses mediante una simple operación aritmética, si se pidieren.- Las costas se calcularán

conforme a la cantidad pedida y a la clase de juicio, de acuerdo con el Arancel del Profesional del

Derecho.- Para todo lo anterior, el juez fijará el monto del embargo, esto es, fijará la cantidad

tope a embargar.- Y si después, en la ejecución de sentencia resultan insuficientes los bienes, el

demandante puede pedir ampliación del embargo.

Auto de Ejecución y Embargo.- El juez procederá a decretar embargo sobre los bienes

del ejecutado y designando a persona determinada para la ejecución del embargo sobre los bienes

que el ejecutado que hubiere designado el acreedor o sobre los bienes que el ejecutor del embargo

determine.- Artículos 459 y 461 del Código de Procedimientos Comunes.

Persona Encargada de las Diligencias de Ejecución y Embargo.- Nos parece que este

encargo sólo puede darse al receptor, ministro de fe y a persona particular, cuando las diligencias

de ejecución y embargo hayan de practicarse dentro de la jurisdicción territorial del juez que

expida el mandamiento, pues en caso contrario, se dirigirá comunicación al tribunal

correspondiente para que las diligencias las practique o las haga practicar en su territorio.

(Sandoval II).

Cuando los Bienes Embargados están situados en distintos Lugares de la República .-

Cuando la persona a quien se le practica el embargo tiene bienes en diferentes lugares de la

República, el acreedor pide que dichos bienes le sean embargados y en cada lugar habrá de

nombrarse un depositario.- El depositario tiene el derecho de trasladar los bienes embargados, si

son muebles, al lugar que crea conveniente, salvo que el ejecutado para conservarlos en su poder,

o en el lugar en que se encuentran; y según lo contemplado en el párrafo cuarto del artículo 434

del Código Procesal Penal, que establece que, si los bienes embargados, fueren inmuebles, y por

lo tanto, debiesen quedan en posesión de su titular; el ejecutado deberá rendir fianza para

garantizar su conservación; o salvo el caso previsto en el artículo 484 del Código de

Procedimientos Comunes, en el que haya peligro de deterioro o destrucción de los bienes

embargados, ya sean de naturaleza mueble o inmueble, se procederá a su venta inmediata, previa

su respectiva tasación, aunque no se hubiere dictado resolución condenatoria firme.

Forma de Verificar el Embargo.- El artículo 461 del Código de Procedimientos

Comunes, el funcionario que practica el embargo, levanta un acta, describiendo en ella los bienes

que embarga, el estado en que se encuentran, el lugar, la calidad, si se trata de bienes muebles,

semovientes o bienes raíces; el ejecutor designará a una persona determinada para que funja

como depositario de los bienes embargados; firmándose el acta de embargo el ejecutor, el deudor

si concurriere a la diligencia, y el depositario. (Padilla).- Debe ponerse especial cuidado en dar

cumplimiento a esta disposición, porque la diligencia de embargo sirve de base para el remate.-

Por otra parte, si la traba versa sobre bienes raíces no se hará anotación en el Registro de la

Propiedad sino se expresan la naturaleza, situación, linderos y la medida superficial del inmueble.

También consignará el ejecutor en la diligencia la oposición que algún tercero, alegando dominio

o cualquiera otra causa, haga que se trabe el embargo en ciertos bienes, las razones que aduzca y

aún tomar nota de los títulos en que funde su derecho; lo mismo que el pedimento del deudor

para que se le dejen determinados bienes. (Sandoval II).

Dificultades en la Práctica del Embargo.- Según el artículo 464 del Código de

Procedimientos Comunes, si se suscita alguna dificultad para verificar o para hacer la entrega de

los bienes, el tribunal la resolverá de plano en vista del certificado del ejecutor.- Dispone el

Código Civil en su artículo 2348, que el tenedor de un título inscrito tendrá derecho para

oponerse a que se embarguen los bienes inmuebles a que el título se refiere, o a que se

inventaríen, a consecuencia de acciones que no dirijan contra él; que el juez, sin más trámite, que

la audiencia verbal a la parte contraria, ordenará que no se embarguen los bienes o que no se

inventaríen, y si esto ya se hubiese verificado, decretará que en el acto se desembarguen o que se

excluyan del inventario; y que la resolución del juez será apelable en ambos efectos.- Otra

dificultad que puede presentarse al ejecutor es sobre el embargo de ciertos bienes que el deudor

alegue que no son embargables, o que no se le deja lo necesario para su trabajo o para el sustento

de él y su familia durante un mes.- Todos estos puntos y otros semejantes los resolverá el

tribunal, en vista de lo que exponga en el acta el ejecutor, en el caso de que no sean de lato

examen; pues si lo fueren, los interesados podrán hacer uso de su derecho en juicio de tercería.

(Sandoval II).

Depositario de los Bienes Embargados.- Conforme al primer párrafo del artículo 463

del Código de Procedimientos Comunes, verificado el embargo, los bienes se pondrán a

disposición del depositario que el acreedor designe bajo su responsabilidad.- Se da al acreedor la

facultad de nombrar depositario, porque los derechos del deudor, quedan asegurados por la

responsabilidad que se impone al primero, a las resultas de la administración; y se niega dicha

facultad al deudor, porque, si se le concediese, pudieran quedar burlados los derechos del

acreedor por la mala fe de su deudor, que pudiese nombrar a una persona que, no siendo de

suficiente confianza, diera ocasión, por su mala administración, a que el acreedor no pudiera

reintegrarse de su crédito. (Sandoval II).

Sentencia Definitiva de Remate.- La sentencia definitiva expresará la procedencia o

improcedencia de la acción del actor, y en su caso, ordenará la ejecución o no de los bienes

embargados.- En el segundo supuesto, ordenará el desembargo de los bienes embargados.

Nombramiento de Peritos para la Tasación de los Bienes Embargados.- Ejecutoriada la

sentencia que ordena la realización de los bienes embargados del ejecutado, a instancia de parte,

el juez procederá a citar a las partes a una audiencia a fin de que se pongan de acuerdo en el

nombramiento de uno o más peritos que se encarguen de la tasación de los bienes embargados.-

La audiencia se llevará a cabo con la presencia de la parte que concurra.- Si las partes no se

pusieren de acuerdo en el nombramiento del perito, el juez procederá a su nombramiento.- Luego

de esta diligencia, el juez pondrá en conocimiento de las partes, el nombramiento del perito, para

que dentro de los tres días siguientes, procedan a aprobar o improbar el nombramiento del perito.-

La impugnación del nombramiento del perito, se substanciará por los trámites establecidos para

los incidentes.

Aceptación del Cargo de Perito.- Toma de Posesión.- Firme el nombramiento del perito,

se le hará saber de su conocimiento el mismo, para que proceda a su aceptación o rechazo.- El

Secretario del Tribunal levantará acta de lo actuado.- Si el perito nombrado, no aceptare el

encargo, las partes procederán a nombrar uno o más peritos, para lo cual, las partes procederán

conforme al procedimiento precitado.

Trámite de Impugnación de la Tasación de los Bienes Embargados.- Las partes pueden

objetar por exceso o por defecto, si lo desean, dentro del término de tres días contados desde el

día siguiente al en que la Secretaría del Juzgado ponga en conocimiento de las partes la

valoración de los bienes embargados hecha por el perito nombrado por el Tribunal.- Si ninguna

de las partes objeta la tasación, ésta queda firme, y por lo tanto, servirá como precio base de los

bienes embargado para los efectos de la subasta pública.- Artículos 485, 486 y 487 del Código de

Procedimientos Comunes.

Fijación de Audiencia para la Subasta Pública.- Publicidad.- El juez, posteriormente,

señalará fecha y hora para la celebración de la audiencia de remate y ordenará que se publique

durante veinte días si fueren bienes raíces, y durante días, si fueren bienes muebles o

semovientes, en uno de los diarios de mayor circulación en el lugar de asiento de los bienes

embargados, el anuncio de que se llevará a cabo la misma, y acreditadas en juicio dichas

publicaciones.- Artículo 488 del Código de Procedimientos Comunes.

Tasación de Costas.- El acreedor deberá presentar solicitud de tasación de costas, que no

es, sino una cuenta detallada de los gastos en que ha incurrido durante el juicio (costas

comprendidas en la condena en la sentencia ejecutoriada; costas procesales que corresponden a

los emolumentos del receptor del despacho por requerimiento de pago al ejecutado y citación de

éste para oposición, emolumentos del ejecutor del embargo y valor de las publicaciones del aviso

de subasta; y las costas personales que comprende los honorarios profesionales del abogado).- Y

una vez presentada la solicitud de tasación de costas, no se admitirá la inclusión o adición de

partida alguna; y de dicha petición se dará vista a la parte ejecutada para que dentro del término

de tres días, para que la apruebe o impugne.- Pasada dicho plazo sin que la parte condenada al

pago, impugne las costas, el juez ordenara que el Secretario del Juzgado practique la tasación de

costas con arreglo a la solicitud y sin ulterior recurso. Asimismo el juez ordenará al Secretario del

Despacho que proceda a deducir las cantidades que ya hubieren sido pagadas al ejecutante.- A

falta de conformidad expresa con la solicitud de tasación de costas, se practicará la tasación

haciéndose las alteraciones que se estimen justas, y con los recursos correspondientes.- Cuando

sea impugnada la solicitud de costas, por ser éstas excesivas, o por haberse incluido en ellas

partidas de honorarios o gastos cuyo pago no corresponda al condenado en las costas, y por haber

sido satisfechas, se substanciará y decidirá dicha reclamación por los trámites y los recursos

establecidos para los incidentes.- Artículos 242 al 249 del Código de Procedimientos Comunes.

Pago del Deudor antes de la Enajenación del Bien Embargado.- En cualquier estado del

juicio, antes de la enajenación de los bienes embargados, el ejecutado puede hacer cesar el

embargo, pagando la deuda con sus intereses y costas; y de dicha solicitud se dará traslado al

acreedor por el término de dos días y con lo que el ejecutante exponga o no exponga, el tribunal

resolverá admitiendo o rechazando el pago ofrecido por el deudor.- Artículo ______ del Código

de Procedimientos Comunes.

Celebración de Audiencia de Remate de Bienes Embargados.- Para que una persona

pueda ser admitida como postor y tomar parte en la subasta, es necesario que deposite en efectivo

en la Secretaría del Juzgado, el valor correspondiente a su postura, que deberá ser equivalente,

por lo menos, a las dos terceras partes del avalúo de los bienes embargados; o presentar garantía

de fianza calificada por el juez.- Se exceptúa de esta obligación el acreedor, quien puede tomar

parte en la subasta sin depositar el efectivo, pero hasta donde alcance su crédito; pero cuando el

valor de la postura fuere mayor que el de la deuda, deberá depositar en la Secretaría del Juzgado

el excedente.- El juez adjudicará los bienes embargados al mejor postor, es decir, al que ofreció

más en la subasta, y las cantidades depositadas por los demás postores, se les devolverán una vez

finalizada la audiencia.- Asimismo, el juez ordenará que el Secretario del Despacho proceda a

extender a favor del adjudicatario una certificación de lo actuado, la cual, servirá de título de

dominio, en el caso que los bienes adjudicados sean muebles.- Si los bienes adjudicados fueren

inmuebles, el Secretario del Tribunal siempre expedirá a favor del adjudicatario certificado de lo

actuado en la audiencia de remate, y el interesado acudirá ante el notario nombrado por el Juez

para que proceda a autorización de la escritura pública traslaticia del dominio.- Artículos 489,

490 y 491 del Código de Procedimientos Comunes.

Escritura Pública Traslaticia de Dominio de Bienes Inmuebles Embargados.- Su

Inscripción en el Registro de la Propiedad.- Durante la audiencia de remate, el juez ordenará

que se libre comunicación al Registro de la Propiedad competente, a fin de que proceda a

cancelar los gravámenes que pesan sobre el inmueble adjudicado en la audiencia de remate.-

Asimismo, el juez designará la notaría que estime conveniente, para la autorización de la

escritura de venta, autorizando al adjudicatario para que comparezca ante el notario designado, a

efecto de suscribir la respectiva escritura traslaticia del dominio.- Como se trata de una venta

forzada, generalmente no comparece el deudor y la escritura es suscrita por el juez, a nombre del

ejecutado.- Una vez firmada la escritura, el notario entregará al adjudicatario del bien embargado,

el testimonio de la escritura correspondiente, para que proceda a su inscripción en el Registro de

la Propiedad.

OBJECIÓN A LA DEMANDA.

Las excepciones que deben alegarse en el escrito de oposición, con la proposición de la

prueba que sea conducente, están taxativamente enumeradas en la ley.

De acuerdo con el primer párrafo del artículo 437 del Código Procesal Penal, el

demandado sólo podrá objetar la legitimación del demandante y la cuantía de la

reclamación.

** La facultad en virtud de la cual una acción o derecho pueden y deben ser ejercitadas

por o en contra de una persona en nombre propio se llama legitimación en causa, o facultad de

llevar, gestionar o conducir el proceso, activa para aquel que puede perseguir judicialmente el

derecho, y pasiva para contra el cual éste se ha de hacer valer.

Kisch afirma que la cuestión acerca de quien puede o contra quien se puede ejercitar una acción

en nombre propio no es de carácter procesal, sino que está regida por el Derecho Privado,

particularmente por el Código Civil.

Al que posee dice Kisch, plena capacidad negocial y reclama judicialmente un derecho

que en absoluto no le pertenece sino a un tercero no le falta para la realización de este derecho

capacidad procesal, pero sí la legitimación en causa.- Al contrario, el menor que demanda un

derecho suyo está totalmente legitimado, pero le falta la capacidad procesal.

En el primer caso la demanda está afectada de una falta de carácter material; en el

segundo, de una naturaleza procesal, y por tal motivo es rechazada allí por ser infundada y aquí

por ser inadmisible el modo en que se ha planteado.

Existe falta de legitimación cuando no se acredite el carácter o representación con que se

reclama o cuando no se tiene el carácter o representación con que a alguien se le demanda.

La institución de la legitimación escribe Prieto Castro es, de un lado, un límite puesto a la

amplitud de la facultad del ejercicio de la acción, con garantía de la eficacia de la labor

jurisdiccional, y de otro, limita también la amplitud de la capacidad para ser parte, toda vez que

impide que cualquier individuo pueda presentar una demanda sin limitación alguna y sujetar a

otra persona a la carga de comparecer y contestar a ella, o de estar a las consecuencias de no

hacerlo.

Falta de Personalidad en el Ejecutante o en su Procurador.- Realmente ésta es una

excepción dilatoria propia del juicio ordinario, pero que aplicada al juicio ejecutivo se vuelve

perentoria porque pone fin al juicio. (Padilla).

Este requisito comprende todo lo que se relaciona con el estado civil del que propone

conocer el que le demanda y si reúne las condiciones necesarias para comparecer en juicio o tiene

acreditado el carácter o representación con que reclama, y, en caso de ignorar quien es el

demandante o de que éste no reúne las condiciones legales, pueda oponer en su oportunidad las

excepciones que tenga.- Así, pues, si el demandante se presente ejercitando derechos propios,

expondrá su nombre, apellido, estado, domicilio; si lo hace representando derechos ajenos,

claramente consignará si obra como procurador o representante legal, y en uno y otro caso, dirá el

nombre de la persona representada, su estado y su domicilio.- Las personas jurídicas son

conocidas por su nombre o razón social, su objeto o domicilio.

La falta de personalidad por insuficiencia de poder se subsana cuando la persona que lo

otorgó ratifica, en cualquier tiempo, todo lo hecho en su nombre.

No debe confundirse la falta de personalidad con la falta de acción o derecho: la falta de

personalidad da motivo a una excepción dilatoria, la falta de acción o derecho constituye una

excepción perentoria: la falta de personalidad da lugar al recurso de casación en la forma, y la

falta de acción o derecho puede ser motivo de casación en el fondo. (Sandoval I).

Debe expresarse el nombre, apellido, estado civil, profesión u oficio, y domicilio del

demandante.- El nombre y apellidos son necesarios porque por ellos el juez y el demandado

saben si es persona capaz para comparecer en juicio; la profesión u oficio ayudan a

individualizarlo, y el domicilio es necesario para hacerle las notificaciones prevenidas en la ley;

entendiéndose por tal no sólo el pueblo o ciudad en donde viva, sino su casa o residencia.

Sin embargo, la profesión u oficio y el domicilio o residencia no parecen indispensables por no

exigirlos estrictamente la ley, porque no son elementos que integran la personalidad, salvo en los

casos en que la ley lo exija.

Si el que comparece es un apoderado o procurador, no sólo expresará su nombre y

apellido y demás generales, sino que también el nombre y apellido del poderdante, su estado y

demás datos de su personalidad.

Carecerá el demandante de personalidad, en los siguientes casos:

a) Cuando no estuviere en el pleno goce de sus derechos civiles, sea porque fuere menor

de edad, o demente o hubiere sido declarado bajo interdicción civil.

b) Cuando, aunque estuviere en el ejercicio de sus derechos civiles, compareciere en

representación legal de otro, sin acreditar el carácter con que comparece.

Faltará la personalidad en el Procurador, no sólo cuando no estuviere en el pleno goce y

ejercicio de sus derechos civiles, sino también cuando no fuere colegiado, o compareciere sin

poder de su cliente o el poder fuere insuficiente para el negocio que promueve.

Como se ve, la falta de personalidad gira alrededor de una incapacidad por razón de edad,

por razón de enfermedad, por razón de interdicción civil, o por falta de comprobación de su

representación legal como representante legítimo o como representante judicial de otro.- Por esto

mismo, el término de falta de personalidad se ha cambiado por el de falta de capacidad.- Todo se

contrae a la falta de aptitud para postular, esto es, para comparecer en juicio y que en doctrina se

llama falta de capacidad procesal.

Por tanto, no debe confundirse la capacidad procesal con la capacidad para ser parte.-

Todo hombre desde que nace tiene capacidad para ser parte, aunque no tenga capacidad para

comparecer en juicio.

Ahora, por la Ley Orgánica del Colegio de Abogados de Honduras, los gerentes o presidentes de

sociedades, los administradores, los alcaldes municipales, los tutores y curadores, no pueden

comparecer por sus representados y, por lo mismo, no tiene personalidad o capacidad procesal, a

menos que sea abogado o licenciado colegiado, o procurador autorizado. (Tábora II).

Cree el Doctor Membreño que es admisible la excepción de falta de personalidad en el

ejecutado o de personería de su Procurador, porque la ley no puede permitir la creación de

procesos nulos como serían aquellos en que el ejecutado fuera incapaz para comparecer en juicio

o en que el poder de su Procurador no fuera bastante para sustentar la litis.- Son muy atendibles

estas razones, y por eso siguiendo el sistema de la Ley de Enjuiciamiento Civil de España, que en

tales casos puede el ejecutado proponer incidente de nulidad. (Sandoval II).

Según el cuarto párrafo de este mismo artículo, en cuanto a la ejecución de la decisión en

la que se ordene, con carácter definitivo, en virtud de quedar firme dicha resolución por la falta

de objeción a dicha resolución, por parte del demandado, se aplicarán las normas del Código de

Procedimientos Comunes, que sean pertinentes.

El Embargo y otras Medidas Precautorias.- De acuerdo con el artículo 270 del Código

de Procedimientos Comunes, para asegurar el resultado de la acción, aun cuando no estuviere

contestada la demanda, pedir una o más de las siguientes medidas:

1) El secuestro de la cosa que es objeto de la demanda.

2) El nombramiento de uno o más interventores.

3) La prohibición de celebrar actos o contratos sobre bienes determinados.

1) El secuestro de la cosa que es objeto de la demanda.- Concepto.- El secuestro es un

depósito de una cosa en litigio, en la persona de un tercero, mientras se decide a quien

pertenece la cosa o a quien debe entregarse.- Puede ser convencional, legal o judicial.-

En el caso que nos ocupa se trata del secuestro judicial.

El artículo 1967 del Código Civil define el secuestro, como el depósito judicial que

tiene lugar cuando se decreta el embargo o el aseguramiento de bienes litigiosos.-

Pero, indudablemente, con esta definición se confunde el secuestro con el embargo.-

El secuestro es el depósito únicamente de los bienes en litigio, y el embargo es el

depósito de cualquier bien esté o no en litigio.- Sin embargo, son aplicables al

secuestro las disposiciones establecidas respecto del depositario de los bienes

embargados.

2) El nombramiento de uno o más interventores.- El interventor judicial es la persona

designada por el juez con el objeto de que controle la administración de los bienes

materia del juicio, y que quedan en poder del demandado.

Según la importancia de los bienes intervenidos puede nombrarse uno o más

interventores.

El nombramiento de interventor supone siempre que los bienes intervenidos quedan en

poder del demandado, y llena funciones que el embargo no cubre, así tenemos, que los

inmuebles embargados pueden ser desmejorados o disminuidos en su valor por los

abusos del demandado y aún destruidos si se trata por ejemplo, el usufructo

embargado.

Interventor con Cargo a Caja.- El interventor con cargo a la caja se nombra cuando

se embarga una empresa mercantil con el fin de no disgregar sus elementos esenciales

por las persecuciones de individuales promovidas por los acreedores del comerciante.-

A este efecto, el artículo 647 del Código de Comercio dice:

“ La unidad de destino de los elementos esenciales que integran una empresa

mercantil no deberá disgregarse en virtud de persecuciones individuales promovidas

por los acreedores del comerciante titular.- Son elementos esenciales los enumerados

en el artículo siguiente.”

“ No se podrá practicar un embargo aislado de los mismos, sino que el secuestro

deberá abarcar la empresa en conjunto, para lo que el depositario será un interventor

con cargo a la caja.”

“ No obstante, podrá practicarse el embargo aislado de dinero, mercancías o créditos

en la medida en que ello no impida la continuación de la actividad de la empresa.”

“ Se exceptúan de lo dispuesto en este artículo los acreedores hipotecarios, los

prendarios y los dotados de privilegio especial.”

Esto quiere decir, que salvo el embargo sobre dinero, o una porción de mercancías o

créditos, el comerciante seguirá administrando la empresa, pero bajo la vigilancia del

interventor quien tendrá acceso a la contabilidad, inspeccionará el manejo de las

operaciones, vigilará las compras y ventas, llevando una cuenta particular de las

entradas y gastos del negocio.- El interventor dará noticia al Juez de toda

malversación o abuso que notare en la administración de la empresa.- Cualquier

resistencia del comerciante que tienda a enervar las funciones del interventor puede

considerarse como desobediencia a la autoridad del juez.

Embargo o Retención y Derecho Legal de Retención.- Ya dijimos que el embargo o

retención como medida precautoria, es la ocupación, aprehensión o retención de bienes

determinados del deudor o demandado que se dejan en poder de un depositario,

mientras no se proceda a su enajenación.- Es siempre una acción accesoria que

garantiza la principal.

El derecho legal de retención es la facultad que tiene una persona de conservar en su

poder una o más cosas de su acreedor hasta que éste le pague los gastos o perjuicios en

que ha incurrido por razón de la misma cosa.

El derecho legal de retención sólo concede en los casos en que expresamente lo

autorice una ley, y para disfrutar de él es necesario que una resolución judicial lo

declare previamente en juicio ordinario si la discusión de su procedencia es lo

principal, o en el juicio especial a que él da lugar.- En este último caso, debe

tramitarse por el procedimiento establecido para los incidentes, según los artículos 130

y siguientes del Código de Procedimientos Comunes.

En el embargo, el embargante no tiene ningún derecho real o poder sobre la cosa, en

tanto en el derecho legal de retención los bienes retenidos por resolución ejecutoriada

serán considerados, según su naturaleza, como hipotecados o constituidos en prenda,

según el artículo 656 del Código de Procedimientos Comunes.

3) La Prohibición de Celebrar Actos y Contratos sobre Bienes Determinados.- La

prohibición de celebrar actos y contratos consiste en que por ella se impide al

demandado que celebre cualquier clase de acto o contrato sobre los bienes en los

cuales recae.- La prohibición puede concretarse a vender, hipotecar, dar en prenda,

constituir servidumbre y, en general, enajenar.

Por regla general, de acuerdo con el artículo 277 del Código de Procedimientos

Comunes, “ la prohibición de celebrar contratos sobre bienes determinados se limita a

los que son materia del juicio”, es decir, sobre los bienes que se demandan; no

obstante, según el artículo 278 del mismo código, en su numeral primero, “pueden

pedir prohibición de celebrar contratos sobre ciertos bienes, o con excepción de los no

embargables, sobre todos los del demandado, enumerándolos: 1.- Los que pueden

pedir embargo o retención conforme a lo dispuesto en el artículo 275.”- Siendo

necesario acreditar que el demandado no ofrece garantía o hubiere temor para creer

que procurará ocultar sus bienes para evadir la obligación reclamada.

REBELDÍA DEL DEMANDADO

Asimismo, conforme al tercer párrafo del artículo 438 del Código Procesal Penal, en caso

de que sean varios los demandados y alguno de ellos no comparece, el demandado que no

compareció quedará vinculado a las resultas del procedimiento sin necesidad de impugnarlo.

Legitimación en Causa.- A este respecto opina Calamandrei, que puede establecerse esta

regla general: que cuando se contravierte en juicio sobre una relación de Derecho Privado, la

legitimación para obrar y para contradecir corresponden, respectivamente, al sujeto activo y al

sujeto pasivo de la relación sustancial establecida.- Pero esta regla tiene sus excepciones, en

virtud de las cuales pueden corresponder a personas diversas, como en el caso en que la relación

jurídica sustancial no tenga lugar entre dos sujetos, sino entre una pluralidad de sujetos activos o

pasivos, en que la ley puede disponer que cada uno de ellos esté legitimado por sí solo o bien

disponga que el juez no se puede pronunciar sobre la relación si no actúan o no están llamadas a

contradecir todas las personas que según el derecho sustancial están interesadas en la relación

misma (litis consorcio necesario); también en el caso de que habiendo tenido lugar sucesión en la

relación sustancia, durante el proceso, esté dispuesto se prosiga entere las partes originarias, que

la legitimación puede corresponder a personas incluidas en un determinado grado de cálculo

parental, y más todavía cuando la legitimación se atribuye, especialmente, al Ministerio Público.

* Código de Procedimientos, Antecedentes y Comentarios, Tomo II Juicio Ordinario, Tito

Livio Tábora, Editorial Universitaria, Tegucigalpa, Honduras.

** Material de la Clase de Teoría General del Derecho Procesal (Recopilación), Adolfo León

Gómez.

*** Práctica Forense Hondureña en Materia Civil, Tomo I, José María Sandoval, Tercera

Edición, Sucesores de José María Sandoval, 1988.

**** Lecciones de Derecho Procesal Civil, Procedimientos Especiales, Primera Edición, Víctor

M. Padilla, Editorial Universitaria, Tegucigalpa, Honduras.

Esperando que este material, sea de su utilidad, se suscribe, de usted,

Atentamente,

LIC. DOUGLAS JOSUÉ BONILLA ANDINO