Derech Mercantil Español

8/17/2019 Derech Mercantil Español

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Derecho Mercantil

Lección 1: Las obligaciones mercantiles y los contratos mercantiles; normas generales

LOS CONTRATOS MERCANTILES

LECCIÓN 1: LAS OBLIGACIONES MERCANTILES Y LOS CONTRATOSMERCANTILES; NORMAS GENERALES

I. LAS OBLIGACIONES MERCANTILES

Existe un Derecho privado regulador de las obligaciones en general, perotambién existen normas ue regulan las obligaciones mercantiles en particular!"ambién podemos a#irmar ue buena parte del Derecho mercantil y sobretodo si elprisma desde el ue miramos es el del propio $ódigo, hab%a ue estar de acuerdocon &arrigues, en ue la mayor%a de los actos mercantiles pertenecen al Derechode obligaciones 'contratos bancarios, mercantiles, seguros, etc!(, e incluso, lasobligaciones mercantiles dominan casi todo el mundo de la contratación!

)in embargo, el concepto mismo de la obligación no de*a de ser lo mismo ueen el +mbito civil, y tendr+ una vertiente de crédito y una de débito! )in embargo,en las obligaciones mercantiles, m+s ue resaltar el aspecto acreedordeudor, seresalta el aspecto patrimonial: en una obligación mercantil, m+s ue una relaciónentre dos personas, existe una especie de relación entre dos patrimonios, con loue se uiere poner de relieve esa -impersonalidad. de las obligaciones mercantiles!

UNIFICACIÓN DEL DERECHO DE OBLIGACIONES

/ruto de la codi#icación, es t%pico la existencia de dos códigos en materia deDerecho privado! )e produ*o un desdoblamiento en dos códigos: un $ódigo $ivil y un$ódigo de $omercio! )in embargo, a lo largo de los siglos 00 y 00 se vaproduciendo una comerciali2ación del Derecho $ivil ue obliga a abogar desde ladoctrina, por de#ender, cuando no una uni#icación total del Derecho privado, s% almenos, y por los motivos de comerciali2ación de ese sector, una uni#icación delDerecho de obligaciones y contratos!

Estas tendencias tuvieron cristali2ación en el código sui2o de lasobligaciones, y la uni#icación en Derecho italiano en el $ódigo $ivil ue contiene lasprincipales materias de Derecho $ivil y Derecho Mercantil!

En el +mbito del Derecho espa3ol, desde el punto de vista doctrinal, esatendencia ha sido de#endida y propulsada desde importantes sectores de ladoctrina! ncluso, en algunos sectores muy concretos, se ha llegado también aavan2ar a nivel de Derecho positivo 'no es sólo declaración de intenciones(! Ele*emplo paradigm+tico es el del Derecho del )eguro: antes el $ódigo $ivil regulabael contrato de seguro civil, y el $ódigo de $omercio regulaba el contrato de seguromercantil, pero en 1456 se promulgó la ley de contrato de seguro y se derogaronlos correspondientes preceptos de ambos códigos, de*ando una 7nica realidad: elseguro, regulado por la ley de contrato de seguro, a estudiar por el Derechoprivado!

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8or lo dem+s, salvo alg7n e*emplo aislado, desde el punto de vista delDerecho espa3ol, sin embargo, esa uni#icación se ha producido m+s a nivel deintenciones ue de hechos!

II. ESPECIALIDADES DE LAS OBLIGACIONES MERCANTILES

La teor%a general de las obligaciones y contratos, seguir+ estando regulada#undamentalmente en el $ódigo $ivil! )in embargo, es cierto ue las necesidadesdel tr+#ico mercantil, al ue le conviene la #alta de #ormalidades, la rapide2, etc!,aconse*an ue se dispongan de algunas normas especiales ue en principio debierande aplicarse a las obligaciones mercantiles!

9lgunas de las especialidades de las obligaciones y contratos mercantilesest+n en los arts! 6 a < $com!

1. Especiai!a!es e" c#a"$% a $ie&p% !e c#&pi&ie"$%

a' Fa$ai!a! !e %s $()&i"%s !e c#&pi&ie"$%

La necesidad de rigor, seguridad y rapide2 en la liuidación de lasobligaciones conduce al legislador a prohibir en el art! 1 $com los llamados-términos de gracia y cortes%a.: =>o se reconocer+n términos de gracia, cortes%a u otros ue, ba*o cualuiera denominación, di#ieran el cumplimiento de las obligaciones mercantiles, sino los ue las partes hubieren pre#i*ado en el contrato,

o se apoyaren en una disposición terminante de Derecho ?! )e trata de una normano nueva, ue ya estaba en el $ódigo de 154(, y ue di#iere mucho del $ódigo $ivil:por e*emplo, mientras los arts! 11@A y 11@5 $c habilitan al *ue2 a conceder un pla2o,es una posibilidad ue decae en el caso de las obligaciones mercantiles!

*' E+i,i*ii!a! !e as %*i,aci%"es p#)as

>o hay gran di#erencia con la exigibilidad de las obligaciones en el +mbitocivil, pero s% es di#erente el art! 111< $c, ue consagra la exigibilidad de lasobligaciones puras desde el mismo momento en ue se producen!

Esto es incompatible con la necesidad del Derecho Mercantil, en ue primala idea del crédito! $on esta idea aparece vinculado el art! @ $com: el criterioutili2ado por el $com es, si bien un poco anticuado, di#erente al del $c: = Las obligaciones ue no tuvieran término pre#i*ado por las partes o por las disposiciones de este $ódigo, ser+n exigibles a los die2 d%as después de contra%das,si sólo produ*eren acción ordinaria, y el d%a inmediato si llevaren apare*ada e*ecución ?!

c' T()&i"%s ese"ciaes

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La consecuencia de la constitución en mora es ue a partir de ese momentoser+n exigibles intereses moratorios! 9unue alg7n autor de#iende au% ue esosintereses moratorios se produ2can de #orma autom+tica una ve2 ue se entra en elretraso 'ya ue los comerciantes no tienen costumbre de de*ar improductivo su

dinero(! /rente a esta postura, el pro#! )aén2 de#iende ue para ue se produ2ca lamora, lo ue en Derecho $ivil eran necesarios tres reuisitos, en DerechoMercantil se producir+n intereses autom+ticamente sólo en los casos en los uehaya pla2o se3alado, pero no vale suprimir el segundo reuisito, el retraso culpable:la necesidad de ue la no reali2ación de la prestación por parte del deudor seaculpable, sólo as% producir+ mora!

/. La p)%!#c$i0i!a! !e i"$e)eses

9#err+ndose a esa tesis de ue los comerciantes no tiene su dineroimproductivo, cabr%a hablar de una especialidad respecto a los interesesremuneratorios Hes posible entender su pacto t+citoI! 9lgunos $ódigos 'sobretodoen Derecho italiano, desde 155@ y 14A@( establecen ue las deudas l%uidas yexigibles producen intereses de pleno derecho!

8ero en Derecho Mercantil espa3ol, nuestro $ódigo, #rente a la regla civilpermisiva: producción de intereses sólo si se han pactado; se sigue un criteriodistinto al ue llevan los arts!


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se impone el principio de la solidaridad 'al igual ue en el caso del término esencial,un aumento cuantitativo, no especialidad(!

El tema de la solidaridad especial 'sobretodo la solidaridad de los sucesivostenedores de Letras desembolsadas, la solidaridad cambiaria(, son supuestos de

una solidaridad especial en la medida en ue di#iere del #uncionamiento ordinariode la solidaridad general, pero no es su#iciente como para considerarlo como unaespecialidad del Derecho Mercantil #rente al Derecho com7n!

I2. ESPECIALIDADES DE LA CONTRATACIÓN MERCANTIL

El art! 1654 $c especi#ica las #uentes de las obligaciones! En el marco delcontrato s% encontramos una especialidad del Derecho Mercantil!

El contrato en ambas sedes cumple la misma #unción! Los arts! 6 a < $comtratan sobre la teor%a general de contratos y obligaciones, y las reglas generalesdel Derecho com7n se van a aplicar por los arts! 6 y @ $com ue las traen alDerecho Mercantil!

La existencia misma de dos $ódigos ya permite distinguir entre dos tipos decontratos: civil y mercantil! El art! @ $com al hablar de actos de comercio, sere#iere a los -regulados en este $ódigo y los de naturale2a an+loga.! Jay pues ueprecisar las notas ue caracteri2an la mercantilidad 'ue permitir+ determinarcu+les son los de naturale2a an+loga(!

Kuscando entre los actos de comercio regulados en el $com, el criterio paraestablecer la mercantilidad es muy variable:

− 8resencia de un comerciante!− Fue se realice una tarea de mediación!"ampoco la *urisprudencia se ha pronunciado sobre la existencia de actos de

comercio por analog%a! )e han seguido dos criterios:− $riterio económico: $uando haya actividad mediadora o de producción

lucrativa, cabe aplicar la analog%a!− "ambién cabe aplicarla cuando nos encontremos en presencia de

-contratos de empresa., supuestos en ue existe tr+#ico en masa!

1. La pe)3ecci" !e c%"$)a$%

En esto no es muy distinto del contrato civil! $onsiste en la concurrenciaentre o#erta y demanda: ue implica ue la o#erta y demanda re7nan una serie dereuisitos:

− #erta: Fue contenga todos los elementos del contrato! Fue vaya dirigida a la conclusión de un contrato! Fue vaya dirigida a alguien!

− 9ceptación: Fue se corresponda con la o#erta! Fue tenga un car+cter recepticio!

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Fue vaya dirigida al proponente u o#erente!En el +mbito del Derecho Mercantil, la principal especialidad en este tema

se plantea en relación a la c%"$)a$aci" e"$)e a#se"$es!El cumplimiento de los reuisitos antedichos entre personas en presencia,

no plantea problemas de di#erencia entre Derecho Mercantil y Derecho $ivil, peroentre ausentes, s% se dan di#erencias en Derecho $ivil y Derecho Mercantil! Esposible adoptar cualuiera de las teor%as siguientes:

• "eor%a de la Declaración: Desde el momento en ue la declaración esemitida por el aceptante se entiende ue el contrato est+ per#eccionado!

• "eor%a del $onocimiento: Desde ue se reali2a la declaración por elaceptante y cuando ésta llega a conocimiento del o#erente!

Entre ambas, hay muchas tesis intermedias, pensadas para la contrataciónpor correo 'ue también es contratación entre ausentes(! )on tesis:

• De la Expedición: )e entiende per#eccionado, desde ue se remite cartade contestación!

• De la Cecepción: )e entiende per#eccionado, no en el momento en ue elo#erente tiene e#ectivo conocimiento, pero s% desde el momento en uellega del correo la carta de contestación!

Los problemas ue se pueden dar suelen ser cuestiones de prueba!

En el +mbito del Derecho $ivil, en materia de contratación entre ausentes,se inclinan por la teor%a del conocimiento 'art! 1@@ $c(! El art! A $com dice uelos contratos por correspondencia, uedar+n per#eccionados desde ue se conteste

aceptando la propuesta o las condiciones con ue ésta #uere modi#icada; es lateor%a de la expedición! 9lgunos autores entienden ue esto podr%a extenderse atodo tipo de correspondencia, postal, telegr+#ica, etc!

8ero, Hué ocurre c#4"!% e c%"$)a$% se )eai5a p%) $e(3%"%I En estoscasos existe distancia entre dos contratantes! Este tipo de contratos, respectodel momento de per#ección de contratos habr%a ue aplicar las reglas deper#ección de contratos entre presentes, no es ue no tenga relevancia ladistancia, sino ue el momento de per#ección del contrato es como si #ueracontratación entre presentes y no entre ausentes!

8ero una cosa es el momento de per#ección del contrato, y otra cosa ellugar! Desde el punto de vista de nuestro Derecho positivo hay opiniones contrariaspara dar solución a esto! La m+s importante es la ue entiende ue no existiendouna norma respecto del lugar, sino respecto del momento de per#ección, deber%aaplicarse por analog%a las normas de Derecho com7n: el art! 1@@ $c! Estosigni#icar%a ue el lugar donde se produce el contrato es el lugar donde seencuentre el o#erente 'en relación con la teor%a del conocimiento, de #orma uecuando llega el conocimiento al o#erente, éste es el lugar(!

El lugar donde se produce la per#ección del contrato ser+, sin embargo, paraotros autores, el lugar donde se produce la expedición de la carta, ya ue elmomento de la per#ección ser%a desde la expedición de la contestación!

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-. La 3%)&a !e %s c%"$)a$%s

Los arts! 1 y @ $com tienen criterios muy parecidos a los del $c! El

criterio del $c es #undamentalmente anti#ormalista 'art! 1@B5 $c(! Este principiose encuentra reproducido en el art! 1 $com con las excepciones del art! @! Ensuma: principio de libertad de #orma, salvo excepciones!

La #orma ser+ ad solemnitatem cuando expresamente lo exi*a la ley para laper#ección del contrato 'por e*emplo: art! B


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• 9rt! 4 $com: 8rincipio del #avor debitoris, si es m+s especialidad, yaue contrasta con la solución civil ue se inclina por la m+ximareciprocidad de las prestaciones e intereses en contra del principio del#avor debitoris de este art%culo!

• 9rt! 6 $com: >ormas sobre cómputos de pla2o sobre interpretación decontratos!

En el +mbito del Derecho Mercantil habr+ ue tener en cuenta un grann7mero de contratos uni#ormes, de adhesión 'art! 1@55 $c: interpretación decl+usulas abusivas(, habr+ ue utili2ar el criterio de prevalencia de las cl+usulasespeciales #rente a las generales, as% como las normas sobre consumidores!

6. C%"$)a$aci" 3#e)a !e es$a*eci&ie"$% &e)ca"$i

Es aplicable la Ley @41 de @ de noviembre reguladora de los contratoscelebrados #uera de los establecimientos mercantiles! En esta ley se traspone ladirectiva de las $omunidades Europeas @BB de @6 de diciembre de 14B sobreprotección de los consumidores en esos contratos, en los ue, por concurrircircunstancias de iniciativa del propio empresario y de imposibilidad decomparación de la calidad y el precio de la o#erta, es #+cil ue puedan generarsepr+cticas comerciales abusivas!

La ley es de aplicación a auellos contratos celebrados entre un empresario y un consumidor en los ue se dé alguna de las siguientes circunstancias: ue tenganlugar #uera del establecimiento mercantil del empresario, bien sea en la vivienda

del consumidor o de otro consumidor, o en su centro de traba*o, o en un medio detransporte p7blico!En primer lugar, tienen interés las exclusiones de la normativa de esa ley!

>o se aplicar+ esa ley en:− Las operaciones cuyo importe sea menor a 5!666 ptas!− Las operaciones sobre inmuebles!− Las operaciones sobre seguros!− Las operaciones sobre valores mobiliarios!− Las operaciones sobre productos alimenticios o de consumo ordinario en

el hogar!

− Las operaciones sobre operaciones documentadas notarialmente!− Las contrataciones celebradas sobre cat+logo!− Las operaciones en las ue concurran las especiales circunstancias

previstas en la ley!

En relación con el resto de contratos no excluidos, hay ue destacar estascaracter%sticas:

• El contrato deber+ #ormali2arse por escrito en doble e*emplar, y debe ir#irmado y #echado de pu3o y letra por el consumidor!

• Derecho de revocación por parte del comprador ue debe reconocerseexpresamente en el contrato! La revocación debe reali2arse en un pla2o

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de B d%as y no exige ue se expliue porué se revoca, es decir, no haynecesidad de dar explicaciones por la revocación!

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III. LA PRESCRIPCIÓN DE LAS OBLIGACIONES MERCANTILES

Jay numerosos art%culos, 4A@ a 4A $com, dirigidos a se3alar los pla2os de

prescripción de determinadas acciones, ue cambian algunas de las causas para lainterrupción de la prescripción respecto del $c!

8or e*emplo, el caso del art! 14B< $c contra el art! 4AA $com! Lascaracter%sticas comunes con el $c, ser%an la reclamación *udicial y elreconocimiento de la deuda, como causas de interrupción de la prescripción, pero el$com no contiene la reclamación extra*udicial como causa de dicha interrupción, alcontrario ue el $c; adem+s de ue el art! 4AA $com contempla a su ve2, comocausa de interrupción de la prescripción la renovación del documento en el ue se#unde el derecho del acreedor!

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Lección @: El contrato de compraventa mercantil

LECCIÓN -: EL CONTRATO DE COMPRA2ENTA MERCANTIL

I. EL CONTRATO DE COMPRA2ENTA MERCANTIL

El contrato de compraventa, de#inido en el $c como auél por el ue uno delos contratantes se obliga a entregar una cosa determinada y el otro a pagar porella un precio cierto, en dinero o signo ue lo represente 'art! 1AA $c(, es el m+santiguo, #recuente e importante de los contratos mercantiles! >o obstante, el$com no o#rece una regulación completa del mismo, por lo ue es preciso acudir alas disposiciones civiles para integrar el sistema legal mercantil, insu#iciente y#ragmentario!

En nuestro Derecho, la compraventa no es un contrato traslativo, sinomeramente obligatorio; obliga al vendedor a entregar la cosa ob*eto del contrato,pero no transmite por s% el dominio de la cosa! La propiedad de la cosa compradasólo se aduiere cuando al contrato se a3ade la tradición de auella, es decir,cuando el comprador toma posesión de la cosa ue le entrega el vendedor!

>o existe una de#inición de la compraventa en el $com, la da por de#inida yparte de ella! El $com, en su regulación de la compraventa, se dirige hacia dosob*etivos:

1( Determinar el car+cter mercantil de una compraventa!@( ncidir en algunos puntos muy concretos de la dogm+tica de la

compraventa 'doctrina sobre transmisión de riesgos, sobre la mora,sobre la tradición, etc!(!

El $com también regula las ventas especiales sobre muestras, y las ventas aensayo!

II. LA COMPRA2ENTA MERCANTIL. CONCEPTO LEGAL

El $com no la de#ine, sino ue presupone el concepto de compraventa, apartir de la de#inición del $c, en su art! 1AA!

9l legislador mercantil le uedaba después por determinar cu+ndo esacompraventa ser%a civil, y cu+ndo mercantil! En principio no ser%a di#%cildelimitarlas, dada su distinta #inalidad económica:

− De consumo propio o #amiliar del comprador: compraventa civil!− $uando en la aduisición de un ob*eto se in#iere una ganancia o bene#icio

di#erencial de revenderla: compraventa mercantil!Es a esa noción o idea a la ue responde el art!


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b( Elemento intencional!c( Elemento indi#erente!

a' Ee&e"$% %*7e$i0%

)e cali#ica de mercantil la venta de bienes muebles, ob*eto t%pico de lacompraventa mercantil, y ue aduieren precisamente por su adscripción al tr+#icomercantil, la denominación de mercader%as o mercanc%as! )e negar%a de car+ctermercantil a cualuier venta reali2ada sobre inmuebles! El mundo mercantil hagirado desde siempre sobre bienes muebles, no sobre bienes ra%ces! 9lg7n autordice ue aunue el art!


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a( na, a #avor de las operaciones de reventa de auellas cosas compradasprecisamente para ser vendidas, aunue sea normal ue la persona ue compra alrevendedor tenga +nimo de consumo! El consumidor aduiere una cosa paraconsumirla, no para venderla y lucrarse; De no ser as% supondr%a de*ar #uera de la

mercantilidad las operaciones ue históricamente constituyeron el #undamento dela pro#esión de mercader, sobre las ue se ha asentado la #unción del comerciante;

ya ue si la mercantilidad se centra en el +nimo de lucro, el consumidor ue comprealgo en un mercado 'para regular lo cual, se hab%a establecido, en principio, elDerecho Mercantil(, ser%a compraventa civil, y concretamente todo el comercioreali2ado en almacenes o tiendas abiertas al p7blico, ue consiste en purasoperaciones de reventa al consumidor 's% ser%a mercantil, la venta de, por e*emplo,un carnicero a un restaurante(! ncluso, seg7n el art! o se reputar+n mercantiles: AG! La reventa ue haga cualuier persona no comerciante del resto de los acopios ue hi2o para su consumo ? de #orma ue si la hace uncomerciante, s% es mercantil! 8ero esto no es cierto, se uiere excluir los supuestosde reventa cuando #orman parte del acopio de un consumidor!

N por otro lado, si la compraventa de mercader%as en almacenes o tiendas essiempre reventa, el hecho de ue el art! 5 $com contemple expresamente esasoperaciones es su#iciente para ue no pueda negarse el car+cter mercantil a losactos de reventa! 9unue para otra doctrina, dicho art%culo regula 7nicamente unaprescripción instant+nea de las ventas producidas por los comerciantes!

En consecuencia, no es posible considerar en principio las ventas alconsumidor como ventas mercantiles, sino ue son civiles! Lo 7nico ue uiso el

legislador es ue el consumidor no tuviera ue soportar el rigor mercantil, sino uecon las normas civiles ya #uera su#iciente!b( En cuanto a las ventas para uso o consumo empresarial, Hson civiles, o

mercantilesI! "radicionalmente, la doctrina "ribunal )upremo ven%a negando elcar+cter mercantil de las mismas estimando ue no exist%a en esas compraspropósito de reventa con +nimo de lucro, pero en #allos recientes, se advierte yauna ruptura con ese criterio tradicional, inspir+ndose al e#ecto en las conclusionesa las ue ha llegado recientemente la doctrina mercantil, ue a#irma ue esasventas son mercantiles, puesto ue la interpretación teleológica del art!


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en la satis#acción de necesidades de la propia explotación industrial del empresariohay una estrecha similitud #uncional ue no permite someter las primeras a la leymercantil, y las segundas a la ley civil!

c' Ee&e"$% i"!i3e)e"$e

La reventa de las cosas puede ser en la misma #orma en ue se compran o enuna #orma di#erente! 9ntiguamente se exig%a una reventa sin alteraciones! Joy hadesaparecido esa concepción! )in embargo, la Exposición de Motivos del $ódigoparece re#erirse de #orma exclusiva, cuando alude a ello, a una trans#ormación detipo industrial donde se ve una #inalidad lucrativa de #orma constante! Lo ue haceexcluir la actividad artesanal 'au% se entiende ue no hay +nimo de especulación(!)i bien es una idea no compartida por el 8ro#! )aén2! El art!


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de los representantes de comercio pueda su*etarse a la con#irmación por parte dela representada!

Este contrato es un e*emplo de #ormación sucesiva o progresiva delcontrato:

1P #ase: bligación incondicionada por parte del comprador, ue se obliga en#irme!

@P #ase: Declaración con#irmatoria o no del vendedor!Entre ambos momentos existe una situación de pendencia de la relación en

ue pueden surgir dudas: desde negar cualuier vinculación por parte del vendedorhasta estimar la existencia de un contrato per#ecto y con #acultad resolutoria poruna de las partes!

La solución ue suele considerarse 'm+s avalada por la doctrina(, dice ue esun contrato sometido a condición suspensiva 'no resolutoria(, lo ue signi#icaconsiderar un contrato per#eccionado, pero ue sin embargo, su e#icacia ueda ensuspenso en tanto no se produ2ca la con#irmación por el vendedor! El principalproblema ue se genera por esta solución es el tipo de condición ue supone HespotestativaI, es decir, no pura, sino impropia, ue depende de la voluntad delvendedor, pero condicionada por una serie de #actores!

*' 2e"$as c%" c4#s#a 9sa0% 0e"$a

Es t%pica en ventas a distancia! El vendedor se reserva su posición hasta ueno tenga en su poder la aceptación por el comprador! "ambién suele ponerse: -salvo

existencias.!La caracter%stica m+s importantes de esta venta es ue la per#ección delcontrato no tiene lugar si no se da ue:

− El conocimiento por el vendedor de la aceptación por el comprador!− Fue existan mercanc%as en poder del vendedor en el momento en ue se

recibe esa aceptación!En conclusión, hasta ue no se den ambas circunstancias, lo 7nico ue hay es

un contrato en #ase de #ormación, y no puede existir contrato per#ecto, ni siuieraen situación de condición suspensiva!

9unue con esta #igura s% se produce una excepción a la regla del art! A

$com, ue se re#iere a la per#ección de los contratos entre ausentes 'tesis de laExpedición #rente a la del $onocimiento(, en ue se excepciona la regla del $com yse va a la regla del $c: la tesis del conocimiento: art! 1@@ $c!

-. 2e"$as 8#e a3ec$a" a c%"se"$i&ie"$% !e c%&p)a!%)

Las dos primeras, de ventas con reserva de aprobación y ventas a ensayo oprueba, pueden resumirse en una especie 7nica de ventas a ensayo o prueba! 9mbassubespecies se di#erencian por el criterio en ue se asienta la aprobación, elensayo o la prueba:

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Es decir:− )i el in#orme de los peritos es positivo: la venta est+ con#irmada!− )i el in#orme de los peritos es negativo: cabe la #acultad resolutoria del

art! 11@A $c por incumplimiento!

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Lección 13: El contrato de transporte (!

LECCIÓN /: EL CONTRATO DE COMPRA2ENTA MERCANTIL II

I. EL OB


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En relación a esta idea ue transmite la legislación mercantil, aduiereimportancia el tema de la transmisión de los riesgos:

• En cuanto al tiempo de la obligación de entrega, el $com no ha mantenidola solución de silencio del $c! El art!


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comprador ue al tiempo de recibir las mercader%as las examinare a su contento,no tendr+ acción para repetir contra el vendedor alegando vicio o de#ecto de cantidad o calidad en las mercader%as! El comprador tendr+ el derecho de repetir contra el vendedor por de#ecto en la cantidad o calidad de las mercader%as

recibidas, en#ardadas o embaladas, siempre ue e*ercite su acción dentro de los cuatro d%as siguientes al de su recibo y no proceda la aver%a de caso #ortuito, vicio propio de la cosa o #raude ?!8or tanto, en el reconocimiento voluntario 'noobligatorio( por el comprador, la denuncia debe ser inmediata! En caso de ue lasmercanc%as estuviesen embaladas, el $ódigo da un pla2o de A d%as para reali2ar ladenuncia!

En el caso de vicios ocultos, el art!


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El $com no se3ala esta obligación, pero la da por supuesta! El art!


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)in embargo, hay tres preceptos en el $com: los arts!


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El terreno donde m+s sentido tiene esta materia de trans#erencia deriesgos es en materia del seguro: Huién soporta la pérdida cuando no hay dolo niculpaI!

"ambién es una materia ue est+ sometida al principio de autonom%a de lavoluntad, de modo ue estas soluciones rigen en de#ecto de otras ue haya podidoelegir las partes!

III. DOCTRINA DE LA MORA Y EL INCUMPLIMIENTO

"anto una como otro, est+n regulados por el Derecho $ivil, pero el DerechoMercantil contiene reglas especiales, tanto en relación con la obligación de entrega

y precio, como en la recepción de las mercanc%as:9! En caso de #alta de entrega, el art!


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#nción de Derecho p*lico a- .#e tener en c#enta la eistencia de nor$as de Derecho p*lico - deDerecho pri'adoa$poco ha- .#e ol'idar los plantea$ientos #niicadores respecto de la a#tono$+a de ciertos sectores,co$o el Derecho de transporte, el Derecho *ancario .#e tienen la pretensión de conocer el con/#nto de lainstit#ción del transporte tanto desde el p#nto de 'ista del Derecho p*lico co$o desde el pri'ado

CLASIFICACIÓN

)e p#eden clasiicar se"n tres criterios:− ransporte $ar+ti$o, terrestre - a&reo− ransporte nacional e internacional− )e"n lo transportado: transporte de personas o de cosas

FUENTES DEL DERECHO DE TRANSPORTE (DERECHO PRIVADO)

1. Transportes terrestres nternos o na!ona"es

En estos transportes la re"#lación se reco"e en el art 1601 a 1603 %c, as+ co$o en el art 349 %co$ .#+

no se distin"#e entre 'ia/eros - cosas, a#n.#e se reiere a esto lti$o El art 352 %co$ $enciona, de pasada, el transporte de personas (de 'ia/eros!El transporte terrestre 'endr re"#lado por #na le- de ordenación del transporte terrestre, as+ co$o a s#re"la$ento (le- de carcter p*lico .#e a*orda al"n aspecto de Derecho pri'ado! El transporteerro'iario es terrestre, pero ta$*i&n el transporte so*re la"os, la"#nas, etc, - el transporte l#'ial sere"#lan co$o transporte terrestre

#. Transportes nterna!ona"es

ara el transporte por carretera eisten distintos con'enios, el #nda$ental es el %on'enio M de;ine*ra de 1956, ratiicado por Espa


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a tra'&s de #na le-: de la Le- del ransporte Mar+ti$o (LM! de 1949 En esta se"#nda or$a nocoincide con el teto del %on'enio, por ello se entendió .#e la 'ersión espa


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TRANSPORTE TERRESTRE NACIONAL

)o*retodo de $ercanc+as (el de personas - el erro'iario no entran en el ea$en de /#nio!

1. Con!epto

Desde el p#nto de 'ista le"al eiste #na d#alidad de códi"os .#e re"#lan el transporte El %c en s#s arts1601 a 1603, - el %co$ Fste lti$o en el concepto (art 349!, se li$ita a se


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#nda$ental$ente, los prota"onistas son tres:− orteador: K#ien realia la la*or de desplaa$iento de la cosa de #n l#"ar a otro− e$itente o car"ador− En s# caso: a #n consi"natario o destinatario (.#e p#ede coincidir con la persona del

re$itente!

A. Porteador

Es a.#el .#e as#$e la o*li"ación - consi"#iente responsa*ilidad por el transporte #ede ser *ien #na persona +sica, *ien #na persona /#r+dica Lo esencial, sin e$*ar"o, es .#e sea directa$ente .#ien seo*li"#e a realiar el transporte, por.#e ha- .#e dierenciar del porteador, el co$isionista de transportes, elc#al no realia por s+ el transporte, sino .#e se li$ita a contratarlo por c#enta del co$itente, *ien enno$*re propio, o en no$*re del co$itente o car"adores#lta de inter&s, en este sentido, el est#dio de dos i"#ras lla$ati'as El precepto $s interesante desdeesta óptica, es el art 379 %co$: GLas disposiciones contenidas desde el art 349 en adelante, seentendern del $is$o $odo con los .#e, a#n c#ando no hicieren por s+ $is$os el transporte de loseectos de co$ercio, contrataren hacerlo por $edio de otros, -a sea co$o asentistas de #na operación

partic#lar - deter$inada, o -a co$o co$isionistas de transportes - cond#cciones En c#al.#iera de a$*os

casos .#edarn s#*ro"ados en el l#"ar de los $is$os porteadores, as+ en c#anto a las o*li"aciones -responsa*ilidades de &stos co$o respecto a s# derechoHLo esencial es la lti$a parte: en c#al.#ier caso, los co$isionistas tendrn el trato de porteador en c#antoa o*li"aciones - derechos rente al car"ador

@o es nin"#na iana, pero p#ede s#ceder .#e el car"ador ten"a inaccesi*le a la persona del porteador, - por tanto, se ha .#erido dotar al car"ador de #na posi*ilidad $s cil de li.#idar los portes con .#ien &lha contratado: el co$isionistaero ta$*i&n eiste el precepto del 275 %co$: GEl co$isionista .#e en concepto de tal h#*iere de re$itireectos a otro p#nto, de*er contratar el transporte c#$pliendo las o*li"aciones .#e se i$ponen alcar"ador en las cond#cciones terrestres - $ar+ti$asHDa la sensación de .#e en la relación entre co$isionista - car"ador, el co$isionista se o*li"a - respondeco$o si #era porteador - en la relación co$isionista - porteador, responde a.#el co$o si #era #ncar"adorEl se"#ndo prrao del art 275 %co$: G)i contratare en no$*re propio el transporte, a#n.#e lo ha"a porc#enta a/ena, .#edar s#/eto para con el porteador a todas las o*li"aciones .#e se i$ponen a loscar"adores en las cond#cciones terrestres - $ar+ti$asH: es el s#p#esto de act#ación con poder derepresentación indi'id#al

l#ralidad de porteadores

#ede hacer reerencia a dos aspectos:− En sentido o*/eti'o: s#ele ir aco$pa


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se han adherido al $is$o doc#$ento (art 373 %co$! Este art+c#lo plantea #na relación interna entre los porteadores .#e s#scri*en el doc#$ento B contrato, - #na relación eterna entre los porteadores - elre$itente Desde el p#nto de 'ista de la relación interna, el art 373 conte$pla dos c#estiones:

− no desde el aspecto de la o*li"ación .#e as#$en los porteadores En los apartados 1 - 2del art+c#lo se prod#ce #n traslado a cada porteador de las o*li"aciones - derechos .#e les

han precedido en la cond#cción de las $ercanc+as− >tro desde el aspecto de la responsa*ilidad .#e as#$en los porteadores na 'e de .#eal"#no de los porteadores p#diera ha*erse 'isto o*li"ado a satisacer #na deter$inadainde$niación en 'irt#d de responsa*ilidad al car"ador, el art 3733 %co$ per$ite .#e selocalice la c#lpa dentro de los s#cesi'os porteadores

Esta$os ante #na solidaridad especial, en la relación interna: #na 'e .#e #no ha pa"ado lainde$niación, cada #no no pa"a en la relación interna se"n s# parte en la relación, sino en la $edida en.#e se prod#ce s# parte de c#lpaEn c#anto a la relación eterna, #na 'e prod#cido el da


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)on cosas $ateriales (no lo es la ener"+a, el "as, etc a tra'&s de las cond#cciones, - ta$poco lo es lasnoticias a tra'&s del tel&ono, etc!)+ ser+a transporte el de correspondencia, pero este se so$ete a re"las internacionales

B. Precio

Es #n contrato *ilateral - oneroso, - por tanto, reci*e el t&r$ino de AporteC o AportesC )e calc#la *ien:− lada$ente− )e"n la distancia

)e"n el $o$ento en .#e se realia el pa"o del porte se ha*la de:− ransporte a portes pa"ados: c#ando los pa"a el car"ador− ransporte a portes de*idos: c#ando los pa"a el destinatario al reci*ir la $ercanc+a

. E"e%entos or%a"es e" !ontrato e transporte

pesar de .#e eiste #na $ención a la declaración de porte en la le- de ordenación de transporteterrestre, nos reeri$os a ALa %arta de orteC, .#e no es #n ele$ento or$al del contrato, no tiene .#eeistir necesaria$ente, a#n.#e no ha- .#e ol'idar .#e es #n contrato consens#al, as+ .#e p#ede ser'er*al, - ta$*i&n p#ede aco$pa*li"ación de pa"ar el precio pactado por ese desplaa$iento

ero el %co$ es $#cho $s proli/o, des"a/ando estas o*li"aciones ara 'erlo, di'idire$os en distintasases o etapas el transporte:1 Mo$ento de entre"a de las $ercanc+as al porteador

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2 Mo$ento d#rante el transporte3 Mo$ento de lle"ada de las $ercanc+as a destino

A. Primera etapa: entrega de mercancías al porteador

@o se esta*lece co$o tal #na o*li"ación de entre"a por parte del %ódi"o (del car"ador al porteador!, peroello no es .#e no eista, sino .#e el %ódi"o la pres#pone (art 3507 %co$!De ac#erdo con el art 355 %co$, ese $o$ento .#e se pres#pone es #n $o$ento deter$inante, en elsentido de .#e s#pone el inicio de la responsa*ilidad del porteador ero a partir de ese $o$ento s#r"endos derechos para el porteador:

− Derecho a rechaar los *#ltos $al acondicionados o .#e h#elan $al, incl#so, derecho are"istrar los *#ltos c#ando eista sospecha de alsedad De ah+, la correspondienteo*li"ación para el car"ador de:

− resentar los *#ltos acondicionados− Decir 'erdad so*re s# contenido

− Eiste ta$*i&n la o*li"ación de .#e las partes p#eden ei"ir #na de la otra lacorrespondiente %arta de orte

B. Segunda etapa: trayecto

.#+ est la o*li"ación #nda$ental del porteador, desplaar las $ercanc+as desde el l#"ar de ori"en al dedestino pactadoero /#nto a esta o*li"ación #nda$ental eisten o*li"aciones co$ple$entarias - otras accesorias La co$ple$entaria es #nda$ental$ente la o*li"ación de c#stodia de las $ercanc+as, .#e es la .#e

da l#"ar a la responsa*ilidad caracter+stica del porteador (al i"#al .#e en el depósito! Las accesorias son:

− Las .#e aco$pa


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Derechos:• En relación al porteador, el art 3622 da derecho a 'ender los eectos trasladados c#ando, a

pesar de ha*er adoptado todas las preca#ciones necesarias, corran el ries"o de perderse• En relación al car"ador: derecho de disposición o derecho de contraorden (art 360 %co$!

)i"niica .#e el re$itente p#ede s#spender el transporte, desistir de &l, $andar .#e '#el'a la

$ercanc+a a s# p#nto de partida, ca$*iar el consi"natario, ca$*iar el itinerario, el plao deentre"a, etc, a*onando los "astos .#e ello s#pon"a

Es #n derecho .#e aecta ecl#si'a$ente a las relaciones entre el re$itente - el porteador, - .#edarn intactas las relaciones entre el destinatario - el re$itente

)e hace raona*le .#e por este derecho de contraorden se ha"a necesario el a*ono de #ndeter$inado precio, los "astos a .#e p#ede dar l#"ar

Es i$portante destacar, sin e$*ar"o, .#e este derecho en el %ódi"o, se conci*e en #naor$a $#cho $s restricti'a, -a .#e el art 360 %co$ parece li$itarlo a la ac#ltad de 'ariarel consi"natario, pero sin 'ariar el l#"ar donde de*e realiarse la entre"a hora *ien, ha-.#e entender .#e, en *ase a otros preceptos, podr+a a$pliarse este derecho: art 1594 %c, enrelación a .#ien contrata #na o*ra a .#ien se le per$ite desistir de la constr#ccióninde$niando al contratista

C. Tercera etapa: llegada

%o$iena la li.#idación del contrato Desaparece el re$itente - aparece la i"#ra del destinatario, .#ientiene derecho al reci*o (retirada de las $ercanc+as!, - la o*li"ación si$#ltnea de pa"ar el precio pactado,as+ co$o los "astos ocasionados (es el acreedor e/ec#ti'o!

>*li"aciones:• Del porteador:− roceder a la entre"a al consi"natario, de los eectos transportados, se"n indi.#e la %arta de orte,

en el plao pactado - de or$a correcta, o *ien, sin de$ora si no se pactó plao (arts 363, 364 - 370%co$: La entre"a por parte del porteador, al consi"natario, se de*e 'eriicar sin de$ora nientorpeci$iento!

− El porteador no tiene la ac#ltad de in'esti"ar el derecho $aterial del consi"natario, por.#e, en estesentido, la %arta de orte 'a a c#$plir #na #nción plena$ente le"iti$adora: el porteador de*e

pro*ar .#e ese derecho or$al eiste, $ediante la %arta de orte, se tratar+a de #na le"iti$ación noin'esti"ada

− Esa o*li"ación de entre"a del porteador de*e prod#cirse si$#ltnea$ente con el pa"o, el porteadorno tiene la o*li"ación de realiar la entre"a si el precio no le es si$#ltnea$ente pa"ado El %co$a#toria al porteador para .#e s#stit#-a esa entre"a al consi"natario, por #n depósito /#dicial, .#e es

plena$ente li*eratorio para el porteador de s# o*li"ación de entre"a− N#nto a esa o*li"ación #nda$ental de entre"a por parte del porteador de las $ercanc+as al

consi"natario, ca*r+a ha*lar incl#so de la posi*le o*li"ación de depósito /#dicial, en el caso de .#e elconsi"natario no se enc#entre en el l#"ar indicado, o *ien, se prod#ca el reh#se de las $ercanc+as

por el $is$o− >*li"ación de pa"ar el 'alor de las $ercanc+as no entre"adas o la dierencia, c#ando ha-an eistido

a'er+as i$p#ta*les al porteador (arts 363 - 365 %co$!

• >*li"aciones del consi"natario:)# entrada en el contrato se rele/a en dos aspectos:

specto acti'o: por.#e tiene el derecho de ei"ir la entre"a de las $ercanc+as specto pasi'o: por.#e dicho derecho tiene el correlati'o, .#e es la o*li"ación de pa"ar el

precioEn relación con esa o*li"ación *sica, .#e es la de pa"ar el precio por el consi"natario, es #nacontraprestación de #n res#ltado, no de #na acti'idad, .#e es la cons#$ación del transporte)in e$*ar"o, para el contrato de transporte, inicial$ente, el consi"natario es #n etra


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• El consi"natario p#ede epresar s# 'ol#ntad de entrar en el contrato, pero entra encontro'ersia con el porteador so*re el estado de los o*/etos porteados, en el $o$ento de laentre"a La o*li"ación del pa"o del precio, $s los "astos .#edar en s#spenso hasta .#e see$ita dicta$en pericial (art 367 %co$!, o *ien, en tanto en c#anto se prod#ca la decisión

/#dicial en el caso de .#e las partes no se conor$asen con el res#ltado del reerido

dicta$en• a$*i&n p#ede, el consi"natario, $aniestar s# 'ol#ntad contraria a entrar en el contrato, *ien directa$ente, reh#sando las $ercanc+as, o *ien indirecta$ente

ara el consi"natario no nace nin"n tipo de o*li"ación contract#al, a#n.#e p#ede eistir al"n tipo deresponsa*ilidad etracontract#alEsta o*li"ación de pa"o se reiere, no sólo al pa"o del precio del transporte, sino ta$*i&n a otros posi*les"astos o derechos ca#sados con ocasión del transporte El porteador p#ede recla$ar al consi"natario los"astos por ser'icios necesarios, reparaciones, al$acena/es, ad#anas, etc, - ta$*i&n inte"ran estos "astos,a.#ellas cantidades de*idas a t+t#lo de resarci$iento de da


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e$a 28: La crisis econó$ica del e$presario

LECCIÓN 1'4 EL CONTRATO DE TRANSPORTELECCIÓN 1'4 EL CONTRATO DE TRANSPORTE

LA RESPONSA5ILIDAD DEL PORTEADOR

1. 6anesta!ones t&p!as e n!%p"%ento

odas estas o*li"aciones del porteador, se p#eden res#$ir en la o*li"ación de trasladar las $ercanc+as adestino, en *#en estado - dentro del plao pactado En relación con esta o*li"ación #nda$ental

podr+a$os encontrar tres $aniestaciones t+picas de inc#$pli$iento: p&rdida, retraso - a'er+as )on lasca#sas desencadenantes de la responsa*ilidad

A. Responsabilidad por pérdida

)e entiende .#e eiste p&rdida, no sólo c#ando perece la $ercanc+a, sino ta$*i&n en c#al.#ier otro casoen .#e el porteador no p#eda entre"arla (por ca#sas internas, co$o la e'aporación, etc o eternas, co$o#n ro*o, etc! a$*i&n eiste p&rdida c#ando el porteador ha-a s#stit#ido lo .#e de*e entre"ar por otracosa

En la p&rdida es i$portante tener en c#enta de si se trata de #na p&rdida total o de #na p&rdida parcial (por e/e$plo, c#ando el porteador entre"a todo, pero con #na s#stancial dis$in#ción de peso - $edida! Elconsi"natario podr reh#sar el reci*o parcial, c#ando /#stii.#e .#e no p#ede #tiliar la parte .#e se leorece con independencia de la otra)i el accidente ocasiona la p&rdida o destr#cción total de los o*/etos porteados, no p#diendo el porteadorc#$plir el contrato ni si.#iera parcial$ente, le o*li"a la le- a pa"ar el 'alor de dichos o*/etosLa recla$ación por da


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)e"n el art 361 %co$, las ca#sas ecl#-entes de la responsa*ilidad son el caso ort#ito, la #era $a-oro la nat#ralea o 'icio propio de las cosas: %aso ort#ito: )e prod#ce c#ando tiene l#"ar #n s#ceso inesperado e i$pre'isi*le (por e/e$plo, #ncho.#e, la rot#ra de #n en"anche, etc!= #era $a-or: )#pone aconteci$ientos etra


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entre"arse o*ser'ndose esto $is$o en todos los de$s casos en los .#e esta inde$niación seade*idaHEs #na responsa*ilidad li$itada, .#e no i$plica el l#cro cesante, - est li$itada en c#anto al da


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2! ;rad#ación de los cr&ditos

E>AMEN Y RECONOCIMIENTO DE CR?DITOS

Dictado el a#to declarati'o de la .#ie*ra, trae co$o consec#encia:

− El desapodera$iento del de#dor,− La entre"a de *ienes al depositario− #na 'e no$*rados los s+ndicos en la pri$era /#nta de acreedores, pasa a ellos la

ad$inistración - "estión de los *ienesIK#& ha- .#e hacer para .#e los acreedores conc#rsales p#edan lle"ar a tener la condición de acreedoresconc#rrentesJ)e prod#ce la con'ersión en el pri$er paso: de ea$en - reconoci$iento de cr&ditos Los acreedoressolicitan s# incl#sión en la $asa, s# propio reconoci$iento - el de s#s cr&ditosLos s+ndicos realian #n inor$e ("eneral pero indi'id#aliado respecto a cada cr&dito!, del .#e se datraslado al co$isario para s# lect#ra - co$pro*ación en la N#nta de acreedores, .#e es .#ien procede alreconoci$iento de cada #no de los cr&ditos (art 1105 %co$ de 1829! )i a al"#ien no se le reconoce s#cr&dito por la N#nta de acreedores, tiene la posi*ilidad de rec#rrir ante el /#e (art 1380 LE%: se res#el'e

por el procedi$iento de incidentes!

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. !raduaci"n de los créditos

El se"#ndo paso a dar es "rad#ar los cr&ditos se"n lo esta*lecido en los arts 912 a 914 %co$: crea #nsiste$a .#e ro$pe el principio de la Apar conditio creditor#$C: este principio se da nica$ente - a los#$o, dentro de cada escalón de "rad#ación de los cr&ditos (- ni si"#iera esto se da en todos los casos!

or e/e$plo, el art 916 %co$ dice: G Los acreedores percibirán sus créditos sin distinción de fechas, a prorrata dentro de cada clase y con sujeción al orden señalado en los arts. 91 y 91!. "#cept$anse%1&' Los acreedores hipotecarios, (ue cobrarán por el orden de fechas de la inscripción de sus t)tulos.

*&' Los acreedores escriturarios y por t)tulos +ercantiles interenidos por -gentes o orredores, (ue

cobrarán ta+bién por el orden de fechas de sus t)tulos.

/uedan a salo, no obstante las disposiciones anteriores, los priilegios establecidos en este ódigo

sobre cosa deter+inada, en cuyo caso, si concurriesen arios acreedores de la +is+a clase, se obserará

la regla general H

El problema ue puede plantearse es tratar de explicar cómo el criterio deprelación se establece seg7n el dinero ue se haya conseguido con el productoobtenido con la ena*enación de los bienes muebles, seg7n el art! 41


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2! Los priilegiados (ue tuieren consignado un derecho preferente en este ódigo: Este es #ncriterio .#e se ha #sado poco, pri$ero estn los pri'ile"iados .#e ten"an consi"nado #n derecho

preerente en el %co$3! Los priilegiados por Derecho co+$n, y los hipotecarios legales en los casos en (ue, con

arreglo al +is+o derecho, le tuieren de prelación sobre los bienes +uebles

4! Los acreedores escriturarios conjunta+ente con los (ue fueren por t)tulos o contratos+ercantiles en (ue hubiere interenido -gente o orredor %o*ran con a*sol#ta distinción deechas - por la totalidad de s# de#da, (no a prorrata!

5! Los acreedores co+unes por operaciones +ercantiles6! Los acreedores co+unes por Derecho ciil

Estos dos 7ltimos tipos de acreedores cobran en 7ltimo lugar! En la pr+cticamuy pocas veces!El art 914 %co$ ser+a #no de los $a-ores ar"#$entos para deender .#e los acreedores hipotecarios notienen derecho de separación a*sol#ta (co$o los hipotecarios, pi"noraticios, etc!, sino relati'a, el hechode estar incl#idos en la prelación del art+c#lo, el .#e se les reconoca #n $e/or derecho, pero dentro del

proceso de .#ie*ra )in e$*ar"o, no estn o*li"ados a pasar por el con'enio, por.#e el art 900 lesreconoce #n derecho de a*stención, de or$a .#e las consec#encias de lo pactado en el con'enio no lesaecta, - e/ec#tan al $ar"en del resto de acreedores en el caso de .#e con la e/ec#ción de la hipoteca,no co*ren todo s# cr&dito, no pasan al escalón de los acreedores co$#nes, sino al de los escrit#rarios (art919 %co$!#. Reparto e" a!t2o entre "os a!reeores

iene co$o inalidad con'ertir en dinero la $asa de la .#ie*ra para poder hacer los pa"os ara ello, ha-.#e proceder a la ena/enación de los *ienes atendiendo al art 1358 LE%, .#e hace #na re$isión a los arts1084 a 1088 %co$ de 1829!

El pri$er pro*le$a es 'er c#l es la nat#ralea /#r+dica de la ena/enación de los *ienes: en principio parece ser #na si$ple operación de 'enta, o *ien .#e esta$os ante #na instancia procesal @o es #naena/enación nor$al, p#esto .#e se prod#ce ante el co$isario o el /#e: no podr realiarse en tanto enc#anto no sea a#toriado por el co$isario

)in embargo, la existencia de estos datos pueden ser su#icientes paraconsiderar ue no es una compra O venta ordinaria, y s% para llegar a ue se puedacali#icar como una venta #or2osa!

En cuanto al momento en ue se debe reali2ar esta venta, seg7n el art!165A, el momento en ue debe reali2arse la venta 'proponerla por el comisario(, loeligen directamente los s%ndicos! )i no lo eligen bien, pueden incurrir incluso enresponsabilidad!

8ara reali2ar esta venta se establecen una serie de presupuestos:

1( El primero es la propia intervención del comisario 'los s%ndicos proponen elmomento de la venta al comisario, y éste la autori2a(: si tras la propuesta delos s%ndicos, el comisario no la autori2a, no es responsabilidad de auellos!

@( La #i*ación de un *ustiprecio: au%, respecto a ese *ustiprecio 'la #orma dedeterminarlo( inciden los arts! 165 y 165B $com de 15@4! En este sentido,se distinguen dos tipos de bienes:a( E#ectos mercantiles: el art! 165 dice ue esos bienes se tienen ue

vender, al menos, al precio de costo, m+s los gastos, m+s lo ue #altepara alcan2ar el precio de mercado 'en de#initiva, al precio de mercado(!

b( Kienes muebles no mercantiles e inmuebles: seg7n el art! 165B, para losbienes muebles no mercantiles y para los bienes inmuebles, es necesario

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ue act7en peritos! El uebrado debe nombrar un perito de su parte, ylos s%ndicos otro! )i el uebrado no nombrase uno, lo nombrar%a elcomisario!

)i se da un empate, el *ue2 nombrar%a un tercero!

En cuanto al procedimiento y las garant%as para la venta! >uevamente vamosa los preceptos del $com de 15@4, del 165 a 1655:

a( En el caso de los bienes mercantiles, es necesaria para su venta, laintervención de corredor de comercio! N si no lo hay en la pla2a o sihabiéndolo, hay ue vender por deba*o del *ustiprecio, entonces serecurre a subasta p7blica!

b( 8ara los otros bienes muebles no mercantiles e inmuebles, siempre sehace por subasta p7blica!

8ara pagar a los acreedores, no es necesario esperar a ue estén convertidoen dinero todos los bienes! )% es condición previa ue se haya #i*ado el pasivo'examen y reconocimiento de créditos: saber con certe2a uienes son losconcurrentes y en ué medida tienen pre#erencia(, y a partir de ah% se puede irad*udicando 'en el orden de la graduación(, con#orme se van convirtiendo en dinerolos bienes del uebrado!

Los primeros a cobrar son las -deudas de la masa. 'gastos de los s%ndicos(,ue se pagan de #orma pre#erente, y luego habr+ ue seguir el orden de los arts!41< y 41A; y tras haber pagado, los s%ndicos tendr+n ue rendir cuentas ante el

*ue2!

OTRAS FORMAS DE TERMINAR EL PROCEDIMIENTO

9( 8or #alsedad o insu#iciencia de los hechos: El art! 16@4 $com de 15@4dice ue =8ara ue recaiga la reposición del auto de declaración de uiebra, ha deprobar el uebrado la #alsedad o insu#iciencia legal de los hechos ue se dieron por#undamento de ella, y ue se halla al corrientes de sus pagos?!

K( n caso excepcional de terminación del procedimiento es el ue el activo

no de ni para los gastos ue genere el procedimiento, con lo ue se sobresee elexpediente, pero cabr%a la reapertura si en alg7n momento, el uebrado llegase ame*or #ortuna!

$( Existe otra #orma regulada en el $com, cuando la uiebra concluya porconvenio entre el uebrado con los acreedores!

El convenio consiste en la posibilidad de ue el con*unto de acreedorespueda llegar a un acuerdo con el uebrado sobre la #orma en ue se produ2ca elpago de los créditos! )eg7n &arrigues, el convenio es: -un negocio *ur%dico #undadoen el acuerdo de voluntades entre el deudor y la colectividad de acreedores,

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sancionado por la autoridad *udicial y ue tiene por ob*eto la satis#acción de losacreedores por un procedimiento diverso de la liuidación en el *uicio de uiebra.!

En cuanto a la proposición de convenio, hay ue decir 'art! 545 $com: =En cualuier estado del *uicio, terminado el reconocimiento de créditos, y hecha la

cali#icación de la uiebra, el uebrado y sus acreedores podr+n hacer los convenios ue estimen oportunos! >o go2ar+n de ese derecho los uebrados #raudulentos, ni los ue se #ugaren durante el *uicio de uiebra ?( ue se establecen ciertaslimitaciones temporales, en el sentido de ue tanto acreedores como uebradopueden tomar la iniciativa de proponer el convenio, con las solas limitacionestemporales de ue se haya procedido antes a la reali2ación del examen yreconocimiento de créditos, y a la cali#icación de la uiebra! La ra2ón de estesegundo reuisito es ue el propio art%culo declara ue los uebrados cali#icadoscomo #raudulentos no pueden celebrar convenio! )in embargo, esta regla no *uegaen el caso de uiebra de sociedades: =Las $ompa3%as estar+n representadas durante la uiebra seg7n hubieren previsto para este caso los Estatutos, y en su de#ecto, por el $onse*o de 9dministración; y podr+n en cualuier estado de la misma presentar a los acreedores las proposiciones de convenio ue estimen oportunas, las cuales deber+n resolverse con arreglo a lo ue se dispone en la sección siguiente ?!

8ero adem+s, han de darse una serie de reuisitos para ue se puedacelebrar un convenio:

− Fue se celebre Qunta de acreedores!− Fue los acreedores acuerden el convenio con el uebrado!

− Fue el convenio acordado entre acreedores y uebrado sea aprobado osancionado por la autoridad *udicial!

El car+cter especial del convenio deriva:1( Lo primero del propio hecho de ue para su aprobación no hace #alta

unanimidad, sino mayor%as en la Qunta de acreedores!@( "ambién destaca el car+cter especial de ue se impone, sin embargo, a

todos, excepto a los ue la ley les reconoce derecho de abstenerse 'art!466: =Los acreedores singularmente privilegiados, los privilegiados y los hipotecarios podr+n abstenerse de tomar parte en la resolución de la

Qunta sobre el convenio; y absteniéndose, éste no les parar+ per*uicio en sus respectivos derechos! )i, por el contrario, pre#iriesen tener vo2 y voto en el convenio propuesto, ser+n comprendidos en las esperas o uitas ue la Qunta acuerde, sin per*uicio del lugar y grado ue corresponda al t%tulo de su crédito ?(!


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Jecha una propuesta clara, se reunir+ la Qunta de acreedores 'art! 544<

$com( y proceder+ a discutir el convenio, y en su caso a votarlo! )e exige doblemayor%a, no se exige uórum de asistencia, pero s% se exige una mayor%a especial:

− Mayor%a de los asistentes!− Fue esa mayor%a represente al menos, los


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1 E#ecto revisorio: la -uita.: condonación de parte de la deuda!@ E#ecto dilatorio: la -espera.: posposición de la #echa en la ue se

tienen ue saldar las deudas!En cualuier situación, la espera es pr+cticamente autom+tica, y la

uita también es bastante #recuente en el caso de uiebra!unca a los uebrados #raudulentos 'art! 4@6 $com(!− Los no #raudulentos pueden ser rehabilitados, pero el art! 4@1 $com

distingue entre si el proceso de uiebra ha terminado por convenio 'enue puede rehabilitarse al #inal del procedimiento(, o a través de la#orma ordinaria de terminar el proceso! En este 7ltimo caso, no bastaprobar ue ha pagado con todo lo ue ten%a, ya ue como implica undesbalance, de pasivo mayor ue el activo, no ser+ posible ue haya

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terminado de pagarlo todo; y no podr+ rehabilitarse antes de habercancelado todas las deudas!

Te&a /-: La &asa !e *ie"es !e a 8#ie*)a

LA MASA DE LA =UIEBRA

1. Con!epto

)alidos los *ienes del .#e*rado de s# esera de acción a ca#sa de la inha*ilitación del $is$o para re"ir s#ort#na (desposesión!, pasan a or$ar #na A$asa de la .#ie*raC ad$inistrada por los s+ndicos El %co$#tilia en el art 908 el t&r$ino A$asa de la .#ie*raC para reerirse al patri$onio del .#e*rado, - la LE%lo e$plea en los arts 1375 - 1379Es decir, es a.#el con/#nto de *ienes, derechos - acciones .#e pertenecen al .#e*rado - .#e son

s#scepti*les de e/ec#ción a a'or de la $asa de acreedores ero este concepto es de$asiado i$preciso por.#e ha- *ienes - derechos del .#e*rado .#e no entran a or$ar la $asaK#edan ecl#idos, en pri$er t&r$ino, todas a.#ellas cosas corporales .#e no p#edan ser o*/eto dee/ec#ción a tenor de lo esta*lecido en el art 1449 LE%, .#e no per$ite e$*ar"ar el lecho cotidiano delde#dor, de s# cón-#"e e hi/os las ropas de preciso #so de los $is$os los instr#$entos necesarios paralas artes o el oicio a .#e a.#&l p#eda estar dedicado, ni el salario e.#i'alente al )Mero ade$s, la $asa sólo co$prende los ele$entos patri$oniales del .#e*rado: el patri$onio del de#dor al tie$po de la declaración de .#ie*ra - los *ienes .#e s#cesi'a$ente ad.#iera d#rante el procedi$iento,

por aplicación del principio "eneral ci'il .#e o*li"a al de#dor a responder con todos s#s *ienes presentes- #t#ros (art 1911 %c! K#edan as+ #era de la $asa todos los derechos del allido insepara*les de s#

personalidad toda'+a ha- .#e ecl#ir a.#ellos derechos .#e por s# +ndole, no p#edan ser con'ertidos en dinero,

por.#e esos derechos son por esencia i$propios para ser'ir de o*/eto a #n procedi$iento de e/ec#ción

colecti'a, en el .#e los acreedores sólo p#eden participar en la di'isión del ha*er co$n por contri*#cióno di'idendo Entran en esta cate"or+a los derechos s#*/eti'a$ente patri$oniales, co$o el #so - laha*itación, los #s#r#ctos le"ales, etc)ólo co$prender la $asa de la .#ie*ra, el patri$onio .#e sea eecti'a$ente del de#dor .#ellos *ienes.#e sean de do$inio a/eno ha*rn de serles restit#idos a s#s le"+ti$os propietarios )i esta$os en #naco$#nidad de *ienes, la c#ota correspondiente ha*r .#e incl#irla en la $asa de la .#ie*ra%arece de sentido, en Derecho $ercantil, la distinción entre patri$onio ci'il - patri$onio $ercantil

#. De"%ta!:n e "a %asa

Es necesario deter$inar en cada caso c#l es el con/#nto de *ienes - derechos destinados a satisacer a losacreedores, pero esto no se consi"#e sin $s aplicando el criterio de pertenencia al .#e*rado de #n lado,

por.#e es rec#ente .#e &ste, pre'iendo s# r#ina, proceda en &pocas in$ediata$ente anteriores a la

declaración de .#ie*ra a realiar ciertos actos .#e colo.#en parte de s#s *ienes #era de s# patri$onio, en per/#icio de los acreedores - de otro, por.#e *ien p#ede oc#rrir .#e en el $o$ento de la declaración de.#ie*ra se enc#entren en poder del .#e*rado *ienes .#e real$ente no le pertenecan o .#e sólo de*ansatisacer a deter$inados acreedoresDe ac#erdo con la doctrina se p#eden hacer di'ersas caliicaciones o clasiicaciones de la $asa de la.#ie*ra La $s conocida es la .#e di'ide entre $asa de hecho - $asa de Derecho, .#e es lo $is$o .#eha*lar de $asa real - $asa le"al:

− l ha*lar de la $asa de hecho se hace reerencia a los *ienes .#e ha-, por desapodera$ientode los *ienes del de#dor

− l ha*lar de la $asa de derecho, se hace reerencia a los .#e de*iera ha*erEsto 'a a ser so$etido a la deli$itación de la $asa, .#e consta #nda$ental$ente de dos tipos deoperaciones a*sol#ta$ente contrarias la #na de la otra: son co$o el an'erso - el re'erso de la acti'idaddeli$itadora:

− nas son operaciones de reinte"ración de la $asa, es decir, operaciones diri"idas a traer a la$asa c#antos *ienes de*an i"#rar en ella

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− >tras son operaciones de red#cción, es decir, operaciones .#e tienden a etraer o separar dela $asa a.#ellos *ienes .#e no de*an i"#rar en ella por no pertenecer real$ente al.#e*rado, o no de*en ser'ir a la satisacción de todos los acreedores, sino de a.#ellos .#eten"an especial derecho o pri'ile"io so*re los $is$os

$. 5enes tros

I%a*r incl#ir en la .#ie*ra sólo los *ienes presentes, o ta$*i&n ca*e incl#ir los *ienes #t#rosJDistin"#i$os:

− En el siste$a "er$nico no s#elen incl#irse los *ienes #t#ros por.#e se entiende .#e &sta podr+a ser #na or$a de rec#peración del .#e*rado

− En el siste$a latino s+ .#e pasan a incl#irse en la $asa de la .#ie*ra sin nin"#na prelación

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LA REINTEGRACIÓN DE LA 6ASA

1. Consera!ones 3enera"es

La .#ie*ra rara 'e se prod#ce de #n $odo inesperado Lo nor$al es .#e 'en"a precedida de #n periodo

$s o $enos lar"o en el .#e el e$presario trate, pri$ero, de re$ediar s# sit#ación, - desp#&s, dea$inorar los eectos de la .#ie*ra ine'ita*le con operaciones so*re s#s *ienes per/#diciales para todos s#sacreedores, o *eneiciosas para #nos en per/#icio de otros%on c#ales.#iera de este tipo de operaciones se 'a a per/#dicar al con/#nto o a al"#nos de los acreedores,

por.#e se 'an a etraer *ienes de la $asa, con la consi"#iente 'iolación del principio de i"#aldad de tratoEn el Derecho ci'il, deri'ado del Derecho ro$ano, est la acción pa#liana ordinaria o la acciónrei'indicatoria, ( art 1111 %c! .#e es #n $edio esta*lecido en el %ódi"o %i'il para intentar an#lar todasa.#ellas ena/enaciones realiadas en ra#de de acreedoresEl pro*le$a de esta acción es .#e ei"e .#e se de$#estre el ni$o de dera#dar en el de#dor, - ta$*i&nla co$plicidad de la persona con la .#e se contrata )ólo a la l# de lo disp#esto en el art 1297 %c

podr+a$os ha*lar de al"#nos s#p#estos en los .#e el ordena$iento esta*lece la pres#nción de ra#de, perotiene carcter ecepcional - se reiere a los contratos a t+t#lo "rat#ito

ero en caso de .#ie*ra, no res#lta s#iciente el a$paro .#e orece esa acción, - es necesario s#stit#ir elcriterio s#*/eti'o (ni$o de dera#dar! de la acción pa#liana con #n criterio $s o*/eti'o ('iolación del principio Apar conditio creditor#$C! Es preciso ar*itrar #n siste$a de n#lidades para deter$inados actosdel .#e*rado anteriores a la declaración de .#ie*ra, *ien concediendo al /#e la ac#ltad de deter$inar, enatención a las circ#nstancias de cada caso, el periodo in$ediata$ente anterior a la .#ie*ra en el .#eh#*ieran de ha*er sido realiados los actos an#la*les, *ien se


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periodo con otro pl#ral pero in'aria*le, pl#ral por.#e en los arts 879 a 882 el %co$ esta*lece plaos'ariados, se"n los tipos de actos de .#e se trate (son plaos i/ados por el le"islador, no $odiica*les por el /#e!

De or$a, .#e el /#e, en el $o$ento de declarar la .#ie*ra, p#ede darle eectos retroacti'os, i/ando #na

echa anterior (art 878 %co$!, de $odo .#e todos los actos realiados desp#&s de esa echa, sern n#losEs #n siste$a criticado por la inse"#ridad /#r+dica .#e s#pone La doctrina se inclina $s por el siste$ade retroacción relati'a, de cara a s#a'iar la n#lidad insal'a*le del siste$a de retroacción a*sol#ta eincl#so, al"n sector ha pedido .#e sólo se #tilice el siste$a de acciones de i$p#"nación

A. Sis$e&a !e )e$)%acci" a*s%#$a

En el a#to declaratorio de la .#ie*ra el /#e p#ede dar o no a &sta eectos retroacti'os En el pri$er caso,se


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lado, las ena/enaciones de in$#e*les a t+t#lo oneroso, las constit#ciones dotales de *ienes de la sociedadcon-#"al a a'or de las hi/as, o c#al.#ier trans$isión de los $is$os *ienes a t+t#lo "rat#ito, son an#la*lessi #eron realiados el $es precedente, - las constit#ciones dotales o los reconoci$ientos de capitales aa'or del otro cón-#"e, as+ co$o las conesiones de reci*o de dinero o eectos a t+t#lo de pr&sta$o, c#andoha-an sido hechas en los 6 $eses anteriores (art 881 %co$!ero, aparte de esto, Gpodr re'ocarse a instancia de los acreedores toda donación o contrato cele*rado en

los dos a


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LA REDUCCIÓN DE LA MASA

1. E p)i"cipi% !e sepa)aci" !e %s *ie"es s# !esa))%% e" "#es$)%De)ec%. S#p#es$%s c%"c)e$%s

Es la operación antitética a la reintegración en el proceso de delimitación dela masa! $omprende las operaciones dirigidas a separar de la masa auellos bienesue no deban #igurar en ella, bien por no pertenecer al uebrado, bien porue hande servir pre#erentemente a la satis#acción de determinados acreedores uetienen sobre ellos un especial privilegio!

Jay, por tanto, en la reducción de la masa, dos tipos de operaciones:− La separatio ex iure dominii: $uando se trata de la separación o

reivindicación de los Racreedores de dominioR, es decir, para separar delpatrimonio del deudor los bienes ue no sean suyos, se trata dereivindicar por derecho dominical!

− La separatio ex iure crediti: $uando el derecho de separación descansaen la naturale2a privilegiada del crédito mismo; de #orma ue elacreedor no reclama un determinado bien ue le pertenece a él y no a lamasa, sino la satis#acción de su crédito con car+cter pre#erente sobreel valor del bien en cuestión: unas veces, el acreedor tendr+ derecho aun e*ecución separada o #uera de la uiebra 'acreedores con derecho deseparación absoluta(, y en otras, el derecho del acreedor consiste en elcobro pre#erente dentro de la uiebra sobre el valor de determinadas

cosas 'acreedores con derecho de separación relativa(! )i bien, esta7ltima no es una verdadera separación, porue las cosas sobre las uerecae el derecho de pre#erencia uedan dentro de la masa, lo ue implicaue no hay reducción de la masa!

A. Sepa)a$i% e+ i#)e !%&i"ii

Est+ regulado en el $com en los arts! 465, 464 y 416! El primero de estospreceptos sienta el principio general de la reivindicación de la uiebra, de modo uetiene lugar mediante la reivindicación de bienes ue, estando en la masa de la

uiebra, no son propiedad del uebrado!Desde el punto de vista procesal, la acción se parece m+s a una tercer%a de

dominio, y por eso, se dirige #rente a los acreedores, y no contra el uebrado!Desde el punto de vista material, suele hablarse de Respeciales

reivindicatoriasR, porue no acaba de coincidir con los caracteres y reuisitos uese les exigen a la acciones reivindicatorias; no son reivindicatorias ordinarias:

− >o es reuisito de la acción reivindicatoria ordinaria la demostración delderecho de propiedad del reclamante!

− )e reuiere la posesión por el demandado de la cosa reivindicada 'art!464!< $com(! >o procede la reclamación de la cosa si ésta hubiesedesaparecido!

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− >o es precisa la completa identi#icación de la cosa reclamada 'art! 464! y B $com(! Es posible reclamar también sumas de dinero, y por otraparte, las t%picas reclamaciones impropias del comitente!

− La reivindicación impropia no sólo comprende cosas corporales, sino

también los derechos!Los supuestos concretos de estas reivindicaciones especiales, en las cuales

el $ódigo contempla la posibilidad de reivindicación, se contienen en los arts! 464 y416:

a( 9rt! 464:− 8arte de los apartados 1 y @ han sido derogados por la ley 1< de mayo de

1451! )e re#ieren a la posibilidad de la reivindicación de los bienesprivativos del otro cónyuge!

− 9partado


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hipoteca! 8ersiste la duda respecto de los dem+s acreedoreshipotecarios!

Qunto a estos supuestos, en leyes especiales existen supuestos muyconcretos de e*ecución separada:

L&", art! B1! Ceglamento de Cecaudación, a #avor de la Jacienda 87blica! Ley de 8ropiedad ntelectual, art! A! $réditos salariales protegidos en el art!

uebrado, por los órganos de la uiebra ue sólo se pueden satis#acercon el patrimonio del deudor!

@ Deudas ue se satis#acen #uera del procedimiento de uiebra, y uetienen una serie de notas negativas:− >o se insin7an en la uiebra!− >o se someten al procedimiento de reconocimiento y graduación de

créditos!− >o dan derecho a participar en las Quntas!− >o uedan sometidas a la ley del dividendo!

Dentro de estas deudas, podr%amos distinguir dos tipos:9( &astos de la masa: se incluir%an los llamados -gastos de *usticia y

administración. hechos en interés de los acreedores!K( bligaciones de la masa: contra%das por los s%ndicos con posterioridad a la

declaración de uiebra, as% como los asumidos por los s%ndicos con posterioridad'como por e*emplo, los créditos pignoraticios(!

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EL DERECHO CONCURSALEL DERECHO CONCURSAL

TE6A #-4 LA CRISIS ECONÓ6ICA DEL E6PRESARIOTE6A #-4 LA CRISIS ECONÓ6ICA DEL E6PRESARIO

INTRODUCCIÓN

1. Anor%a"a en e" n!%p"%ento e "as o9"3a!ones

Mientras la acti'idad del e$presario se desarrolla nor$al$ente, por disponer de #n patri$onio saneado.#e le per$ite atender p#nt#al$ente s#s o*li"aciones, la t#tela de los acreedores enc#entra s#icientese"#ridad en las nor$as del Derecho co$n, .#e les orece co$o "arant+a todos los *ienes presentes -#t#ros del de#dor (art 1911 %c!, - les per$ite la e/ec#ción indi'id#al - aislada de los cr&ditos - ele$*ar"o de los *ienes de a.#el, en cantidad s#iciente para c#*rir s# i$porteero el e$presario p#ede 'erse aectado, en el e/ercicio de s# e$presa, por crisis econó$icas .#e no le

per$itan satisacer s#s o*li"aciones al 'enci$iento de las $is$as, *ien por.#e no dispon"a de

patri$onio s#iciente para c#*rir las de#das, *ien por.#e, teni&ndolo, careca &ste de la necesaria li.#ide para atender los pa"os:

• La pri$era sit#ación (insol'encia a*sol#ta! es s#$a$ente "ra'e, por.#e s#pone eldese.#ili*rio entre los 'alores patri$oniales acti'os - los pasi'os, i$plica la eistencia de#n pasi'o s#perior al acti'o (des*alance!, - rele/a la i$potencia del patri$onio parasol'entar +nte"ra$ente las de#das contra+das

• La otra sit#ación (insol'encia relati'a! es $enos "ra'e, por.#e al ser el acti'o s#perior al pasi'o, la $era ili.#ide patri$onial co$o ca#sa .#e sólo e'ent#al - pasa/era$entei$pedir c#$plir las o*li"aciones de pa"o

ero en c#al.#iera de esos s#p#estos, la insol'encia del e$presario, al aectar por i"#al a todos s#sacreedores, no per$ite $antener el siste$a de las e/ec#ciones indi'id#ales *asado en el principio de la

prioridad en el tie$po del e$*ar"o (prior in te$pore, prior in i#re!, .#e a'orec+a a los acreedores $sdili"entes, $s rpidos o $e/or inor$ados, en per/#icio de los de$s #na ei"encia de /#sticia o*li"a as#stit#ir las e/ec#ciones indi'id#ales por procedi$ientos colecti'os, .#e t#telen los intereses de todos losacreedores so*re la *ase de los post#lados de la co$#nidad de p&rdidas - del trata$iento i"#alitario (parconditio creditor#$!

#. Pro!e%entos re3"aores e "a nso"2en!a

El procedi$iento t+pico de la insol'encia pro'isional o relati'a (ili.#ide! es el de la s#spensión de pa"os,diri"ido a *#scar #n ac#erdo del e$presario con s#s acreedores .#e le per$ita resta*lecer la nor$alidad

en los pa"os, $odiicando las condiciones de las de#dasEl procedi$iento pec#liar de la insol'encia deiniti'a (el des*alance! es la .#ie*ra, diri"ida#nda$ental$ente a la li.#idación - el reparto del patri$onio del e$presario entre s#s acreedores)i *ien, no ser+a eacto air$ar la correspondencia eacta entre insol'encia pro'isional - s#spensión de

pa"os, e insol'encia deiniti'a - .#ie*ra Desde el p#nto de 'ista prctico pode$os encontrar otrasco$*inaciones El procedi$iento de s#spensión de pa"os es $s lei*le, - por tanto $s #tiliado (para

proceder en caso de des*alance, en l#"ar de la .#ie*ra! so*re todo teniendo en c#enta .#e del trata$ientode la .#ie*ra en el %co$ sólo se deri'a*an consec#encias penales para el de#dor insol'ente

ANTECEDENTES HISTÓRICOS

EL ORIGEN DE LAS INSTITUCIONES DE INSOL2ENCIA SEREMONTA AL DERECHO ROMANO. EN LA EDAD MEDIA@ ESAS

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SOLUCIONES ROMANAS E2OLUCIONAN Y SE CREAN DOS TENDENCIAS:LA CONCEPCIÓN PRI2ATISTA DE LA =UIEBRA Y LA PUBLICISTA:

a! %oncepción pri'atista: %ontin#adora del Derecho ro$ano consistente en #n procedi$ientode a#todeensa diri"ido por los propios acreedores - en el c#al el /#e dese$perdenanasde =il*ao de 1737, .#e al lado de los s#p#estos t+picos de .#ie*ra, re"#la*an la lla$adaA.#ie*ra de los atrasadosC, en el sentido de co$erciantes .#e, teniendo *ienes *astantes para pa"ar entera$ente a s#s acreedores, /#stiicaren .#e, por accidente, no se hallaren endisposición de poder hacerlo con p#nt#alidad, haci&ndolo desp#&s con espera de *re'e tie$po,-a sea con intereses o sin ellos, se"n con'enio, a s#s acreedoresEn esta $is$a l+nea si"#e #lterior$ente el %co$ de 1829, .#e distin"#+a cinco clases de.#ie*ras: la s#spensión de pa"os, la insol'encia ort#ita, la c#lpa*le, la ra#d#lenta - elala$iento - rep#ta*a .#e*rado de pri$era clase al co$erciante .#e, $aniestando *ieness#icientes para c#*rir s#s de#das, s#spende te$poral$ente los pa"osEl %co$ 'i"ente separa -a a$*as instit#ciones, re"#lando la s#spensión de pa"os co$o #nainstit#ción distinta de la .#ie*ra )i *ien, en la pri$era redacción se alteran los caracterestradicionales de la s#spensión de pa"os al no ei"ir .#e el de#dor h#*iera de tener *ienes *astantes - al per$itir el con'enio de .#ita o red#cción de cr&ditos, - h#*o de 'enir la Le- de

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10 de /#nio de 1897 a resta*lecer las l+neas tradicionales del siste$a L+neas .#e se alteran den#e'o con la 'i"ente L) de 26 de /#lio de 1922, .#e hace de la s#spensión de pa"os #n procedi$iento /#dicial diri"ido a conse"#ir #n con'enio pre'enti'o de la .#ie*ra .#e p#edeco$prender incl#so la .#ita o red#cción de cr&ditos, al tie$po .#e per$ite tra$itar co$os#spensiones de pa"os 'erdaderas sit#aciones de insol'encia deiniti'a

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e$a 29: La .#ie*ra

TEMA -: LA =UIEBRA

LOS PRESUPUESTOS DE LA DECLARACIÓN DE =UIEBRA

ara .#e p#eda darse el estado de .#ie*ra - se inicie el procedi$iento de e/ec#ción colecti'a, es necesario.#e se den deter$inados s#p#estos pre'ios o condiciones, de ondo - de or$a

• )on condiciones de ondo: la c#alidad de e$presario en el de#dor (pres#p#esto s#*/eti'o! -el so*resei$iento "eneral en los pa"os (pres#p#esto o*/eti'o!

• Es condición de or$a: la declaración /#r+dica del estado de .#ie*ra

1. Prespesto s90et2o4 "a !on!:n e !o%er!ante

Dentro de los pres#p#estos de ondo, lo .#e $s caracteria a #na sit#ación de .#ie*ra es la insol'enciadel de#dor la instit#ción de la .#ie*ra es tradicional$ente reser'ada a los co$erciantes ara el de#dorci'il insol'ente ri"en las nor$as esta*lecidas en el %c para el conc#rso de acreedores (arts 1913 -si"#ientes! en .#e la ins#iciencia patri$onial de*e ser acreditada necesaria$ente a tra'&s de #na

e/ec#ción inr#ct#osa de los *ienes del de#dor (art 1158 %c!En el $*ito $ercantil, sólo los co$erciantes o e$presarios p#eden ser declarados en .#ie*ra, seane$presarios indi'id#ales o sociedades $ercantiles Dado .#e el $ecanis$o ci'il es torpe e inadec#ado

para las ei"encias de rapide - ri"#rosidad del c#$pli$iento de las o*li"aciones $ercantiles, ha- .#erec#rrir a indicios .#e per$itan ded#cir esa sit#ación de insol'encia, pero de #na or$a $s elstica ansido $#- 'ariados los $ecanis$os adoptados por las distintas le"islaciones del entorno para poderacreditar esa sit#ación de insol'encia:

− Derecho in"l&s: echos de .#ie*ra: c#ando se 'eriica .#e se han prod#cido #nos hechos, la persona .#e ha inc#rrido en ellos, de*e ser declarado en .#ie*ra

− Derecho ale$n: ara sociedades no personalistas, eiste #n criterio conta*le, *asado en lasit#ación de des*alance de la sociedad: el pasi'o s#perior al acti'o a- otros par$etrosdistintos aplica*les a las personas +sicas - a las sociedades personalistas: se entiende .#eha- insol'encia c#ando se acredite .#e al"#ien no p#ede pa"ar todas s#s de#das en #n

deter$inado $o$ento )e de/a $#cha li*ertad a los tri*#nales para apreciar este criterio− Derecho ranc&s: )e si"#e el criterio de la cesación "eneral de pa"os Este es ta$*i&n el

epediente .#e se 'a a se"#ir en el Derecho espa


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e$a 29: La .#ie*ra

La deter$inación de si #na persona tiene o no la condición de e$presario a eectos de la declaración de.#ie*ra, ser #na c#estión $ita de hecho - de Derecho .#e .#edar so$etida a la apreciación de losri*#nales, #na c#estión de pr#e*a ero en c#al.#ier caso, interesa aclarar .#e, en n#estro siste$a le"al,.#ie*ra el e$presario, persona +sica o /#r+dica, - no el esta*leci$iento $ercantil ni la e$presa (con laecepción del s#p#esto de alleci$iento del e$presario insol'ente!

Eisten s#p#estos d#dosos planteados por la /#rispr#dencia so*re si se p#ede ser declarado en .#ie*ra, en *ase a la condición de co$erciante o e$presario:a! En $ateria de los pe.#e


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e$a 29: La .#ie*ra

o*li"aciones .#e "ra'en a ese patri$onio nico son aptas para crear por s# inc#$pli$iento la sit#ación deso*resei$iento #n.#e la LE% (art 1323! al reerirse a la declaración de .#ie*ra, di"a .#e p#edensolicitarla los acreedores le"+ti$os c#-o derecho proceda de o*li"aciones $ercantiles, esa ei"encia estsin eecto, por 'irt#d de la posterior p#*licación del %co$, .#e no distin"#e entre #nas - otraso*li"aciones

LA DECLARACIÓN e9ra

Es el pres#p#esto de or$a para .#e p#eda procederse a la .#ie*ra Mientras no ha-a dicha declaración /#dicial no p#ede ha*larse, c#al.#iera .#e sea la sit#ación del e$presario, de .#ie*raEl %ódi"o, al dar el concepto le"al de la .#ie*ra en el art 874, o$ite toda reerencia a la declaración

/#dicial, pero de los arts si"#ientes (875 a 885! se desprende clara$ente .#e el estado /#r+dico de .#ie*ra- los eectos a &l inherentes co$ienan con la declaraciónEsta es #na resol#ción /#dicial dictada en or$a de a#to, .#e tiene eectos esencial$ente constit#ti'os, enc#anto crea el estado le"al de .#ie*ra, con'irtiendo as+ #na sit#ación econó$ica de hecho en #na sit#ación

/#r+dica sin per/#icio de los eectos declarati'os relati'os al reconoci$iento de la condición de

e$presario del de#dor - del so*resei$iento "eneral en los pa"osero los /#eces no tienen ac#ltades para declarar de oicio la .#ie*ra La declaración ha*r de ser instada

por el propio de#dor o por acreedor le"+ti$o (art 875! En el caso de #"a # oc#ltación de #n e$presario,con ala$iento de *ienes, el %ódi"o a#toria a los /#eces para .#e procedan de oicio a to$ar $edidas dese"#ridad oc#pando los esta*leci$ientos del e$presario, - adoptar las $edidas necesarias para s#conser'ación, pero no para declarar de oicio la .#ie*raςερ χοντενιδο δελ αυτο δε δεχλαραχι⌠ν δε θυιεβρα εν λεχχι⌠ν σιγυιεντε.#. =e9ra 2o"ntara4 e" e9er e %anestarse en estao e >e9ra

a- dos tipos de personas le"iti$adas para instar la declaración de .#ie*ra: o *ien el propio de#dor (- sedeno$ina: .#ie*ra 'ol#ntaria! o *ien #n acreedor le"+ti$o (- se deno$ina .#ie*ra necesaria!

ara declarar la .#ie*ra a instancia del propio de#dor, ser co$petente del /#e de pri$era instancia de s#do$icilio El de#dor tiene la ac#ltad o el derecho a solicitar .#e se le declare en .#ie*ra, pero no lao*li"ación, por "ra'e .#e sea s# sit#ación econó$ica, si *ien el %ódi"o le coacciona para .#e solicite ladeclaración, rep#tando c#lpa*le, sal'o pr#e*a en contrario, al .#e*rado .#e no h#*iere hecho s#$aniestación de .#ie*ra en el t&r$ino - or$a del art 871 %co$ )i *ien es #na sol#ción poco e$pleada

por la eistencia de la s#spensión de pa"os, .#e i$pide .#e los acreedores soliciten la .#ie*ra Lasolicit#d del de#dor contiene #na conesión de insol'encia .#e ei$e de toda pr#e*a acerca de la cesación"eneral en los pa"os

$. =e9ra ne!esara4 Cestones e "e3t%a!:n 8 pre9a

La le- ac#lta para solicitar la declaración de .#ie*ra del de#dor a c#al.#ier acreedor le"+ti$o odoacreedor (sea ordinario o pri'ile"iado, p#ro - si$ple o condicional o a t&r$ino, con cr&dito 'encido o sin'encer! podr instar la declaración de .#ie*ra sie$pre .#e sea acreedor le"+ti$o, es decir, dotado de #nt+t#lo .#e acredite por s+ la relación crediticia con el de#dor .#e*radocreedor le"+ti$o es, en s#$a, el acreedor .#e /#stii.#e el t+t#lo de s# cr&dito (art 8762 %co$! Enc#anto a la /#stiicación del cr&dito, la /#rispr#dencia aclara .#e no es $enester .#e el t+t#lo presentadoten"a #era e/ec#ti'a, *astando .#e acredite por s+ la eistencia de la de#daEl acreedor ha*r de orecer co$o #nda$ento de s# solicit#d la /#stiicación de al"#no de los si"#ienteshechos:

1! K#e ha intentado inr#ct#osa$ente la e/ec#ción indi'id#al del de#dor por no ha*er res#ltadodel e$*ar"o *ienes li*res *astantes para el pa"o (8761!

2! K#e el de#dor ha so*rese+do de #na $anera "eneral en el pa"o corriente de s#s o*li"aciones(art 8762!

3! K#e no ha presentado oport#na$ente s# proposición de con'enio en la s#spensión de pa"os:Este s#p#esto no tiene sentido, por.#e se p#ede #ndar la solicit#d en el hecho de .#e elde#dor no ha-a presentado oport#na$ente la s#spensión de pa"os, no por s# solicit#d decon'enio en el caso de s#spensión de pa"os, -a .#e el art 2 L), dentro de los doc#$entos

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Derecho Mercantil

e$a 29: La .#ie*ra

.#e ei"e al de#dor para iniciar el epediente de s#spensión de pa"os est #na prop#esta delos pa"os, #na prop#esta de con'enio

4! K#e ha inc#$plido el con'enio apro*ado en la s#spensión de pa"os5! K#e se ha prod#cido la #"a # oc#ltación del de#dor en las circ#nstancias pre'istas por el

art 877

'. Opos!:n a "a e!"ara!:n e >e9ra 8 s re2o!a!:n

El declarado en .#ie*ra p#ede or$#lar oposición al a#to declarati'o de la $is$a, .#e se tra$itar en laor$a pre'enida en la LE% (arts 1326 - si"#ientes! La oposición ir diri"ida a de$ostrar, *ien .#ecarece de la condición de e$presario, *ien .#e se halla al corriente en los pa"os (no *asta con pro*ar .#eno ha- sit#ación de des*alance, sino .#e tendr .#e pro*ar .#e se halla al corriente de los pa"os )i haceesa pr#e*a proceder a la reposición del a#to de declaración de .#ie*ra - en el caso de .#e as+ oc#rra - sere'o.#e deiniti'a$ente la declaración, el de#dor podr e/ercitar contra s#s acreedores la acción de da


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Derecho Mercantil

e$a 29: La .#ie*ra

− K#ie*ra c#lpa*le: en el plano ci'il, ho- no tiene consec#encias (si no tene$os en c#enta laresponsa*ilidad ci'il Ae delictoC, .#e p#ede darse o no!

− K#ie*ra ra#d#lenta: tiene tres tipos de consec#encias: El %co$ esta*lece .#e ante esta .#ie*ra, el .#e*rado tiene prohi*ido cele*rar con'enio

con s#s acreedores

no de los eectos de la .#ie*ra es la inha*ilitación del .#e*rado Este podr+a solicitars# reha*ilitación c#ando se den #na serie de circ#nstancias, pero no p#ede pedirla el.#e*rado ra#d#lento

En relación con los có$plices en la .#ie*ra, (art 894! pierden los derechos .#e ten"anso*re la $asa, - si h#*ieran retirado al"o, de*ern restit#irlo, $s los da


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Derecho Mercantil

e$a 29: La .#ie*ra

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e$a 30: Qr"anos de la .#ie*ra

Te&a /: Ó),a"%s !e a 8#ie*)a

a- tres tipos de ór"anos de la .#ie*ra:− Qr"ano de dirección - 'i"ilancia e inspección de

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