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PROCESAL CIVIL. 2 PARCIAL: PREGUNTAS FRECUENTES CONTESTADAS

TEMA PREGUNTA EXAMEN32** El recurso de casacin: Concepto y Caracteres del Recurso

de Casacin Concepto: El recurso de casacin civil se define como un medio de impugnacin extraordinario que puede interponer, contra la sentencia dictada en grado de apelacin por la Audiencia Provincial, quien haya sido perjudicado por ella, por el que se solicita de la Sala de lo Civil del TS y, en su caso, de las Salas de lo Civil y Penal de los Tribunales Superiores de Justicia, que anule el fallo y resuelva la controversia conforme a D, todo ello con fundamento: en la infraccin de normas aplicables para resolver las

cuestiones objeto del proceso, en la vulneracin de ciertos D fundamentales, excepto el

art. 24 CE, en la mera existencia de un error en la aplicacin del D,

siempre que se trate, de procesos cuya cuanta sea mayor de 600.000 euros .

Caracteres: A) Es un medio de impugnacin, no es una tercera instancia.B) Los vicios que el recurrente puede alegar son tasados:o la infraccin de normas jurdico-materiales, de naturaleza ordinaria,o la vulneracin de Ds constitucionales sustantivosC) Tiene tasadas las resoluciones recurribles:

Sentencias de las AP, dictadas en grado de apelacin y por los motivos del art. 477, concretamente, su fallo.

D) Es un medio de impugnacin limitado a las solas cuestiones de D: no se puede efectuar una revisin, ni de los hechos declarados probados ni de la valoracin probatoria que hayan efectuado los Tribunales de instancia.

E) La Sala Primera del TS asume tambin una funcin positiva de enjuiciamiento del fondo del litigio (inexistencia de la tcnica del reenvo)

F) Tiene una funcin uniformadora de la jurisprudencia.

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33** El recurso en Inters de Ley: Concepto, Fundamento, Resoluciones Recurribles y MotivosLa DA16 LEC, establece que en tanto las Salas de lo Civil y Penal de los TDJ carezcan de competencia para conocer de los recursos extraordinarios por infraccin procesal, no sern de aplicacin las disposiciones relativas al recurso en inters de ley de la LECConcepto y fundamento: Se entiende por recurso en inters de Ley un medio de impugnacin extraordinario de carcter abstracto que puede interponer el Ministerio Pblico ante el TS contra sentencias recadas en la segunda instancia, que no tengan acceso a la casacin, y con la nica finalidad de que el TS pueda emitir su definitiva doctrina legal que ha de vincular a todo el Poder JudicialCaractersticas:

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Legitimacin restringida a los defensores de la legalidad Carcter abstracto Inexistencia de efectos de la cosa juzgada Finalidad meramente doctrinal

Resoluciones recurribles: Resoluciones de los TSJ, Motivos: Destinado a salvaguardar la unidad de la doctrina legal del TS.

35** La condena en costas. El criterio de TemeridadSegn la vigente LEC, la temeridad constituye uno de los criterios que se concede a los Tribunales (art. 394 LEC), para que atenen el rigorismo con el que el criterio del vencimiento objetivo impone las costas en los supuestos de desestimacin parcial de pretensiones. La temeridad hace referencia a la causalidad del proceso y de los gastos que este genera; de modo tal que, cuando una parte acta maliciosamente, es posible entender que es la causante de gastos innecesarios o que se hubieran podido evitar con una actitud procesalmente correcta.El criterio de temeridad slo afectar a la condena en costas cuando la sentencia estime parcialmente las pretensiones. Es decir, en caso de que el Juez o Tribunal estime o desestime parcialmente las pretensiones de los litigantes, cada parte abonar las costas causadas a su instancia y las comunes por mitad, salvo que el Tribunal o Juez estime que una de las partes ha actuado con temeridad, y condene a esta parte al pago total de las costas (sin que le sea de aplicacin la limitacin cuantitativa del art. 394.3).Al igual que acontece con las dudas de hecho, tambin la temeridad exige una especifica motivacin en la Sentencia.

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35 La condena en costas. El desistimientoEn cuanto al desistimiento, el art. 396 contempla dos distintas soluciones: si no fuere consentido por el demandado se impondrn las costas al actor y, si fuere consentido por el demandado, no se condenara en costas a ninguno de los litigantes.Si el demandado no hubiera sido emplazado el demandante podr desistir unilateralmente.Si el demandado hubiere sido emplazado, se le dar traslado del escrito de desistimiento, concedindosele un plazo de 10 das para contestar. La oposicin del demandado frente al desistimiento no vincula al Juez:Si, pese a la oposicin del demandado, se estima el desistimiento, finalizando as el procedimiento, las costas corrern a cargo del actor, que es quien origino el proceso y quien ha decidido abandonarlo.Si como consecuencia de la oposicin del demandado no se estima el desistimiento y el proceso contina hasta que llegar a dictar una sentencia, la imposicin de las costas, seguir los criterios generales de imposicin.

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36** Los presupuestos de las medidas cautelares: la apariencia de buen derechoLos presupuestos de las medidas cautelares, cuyo cumplimiento habr de ser probado por el solicitante, son: el peligro de mora

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procesal, la apariencia de buen derecho y la prestacin de caucin.La apariencia de buen derecho o fumus bonis iuris, se refiere a la existencia de un juicio o razonamiento donde el rgano jurisdiccional encargado de decretarlas, prevea las probabilidades slidas de que el solicitante de la medida ser beneficiado por lo dispuesto en la resolucin judicial definitiva. Se debe acreditar mediante un principio de prueba por escrito que podr ser cualquier documento (la LEC admite medios distintos a los documentos) que conduzcan a otorgar esta apariencia de buen derecho.

36 Los presupuestos de las medidas cautelares: la caucin sustitutoriaLos presupuestos de las medidas cautelares cuyo cumplimiento habr de ser probado por el solicitante son: el peligro de mora procesal, la apariencia de buen derecho y la prestacin de caucin.La caucin, como presupuesto de las medidas cautelares, se requiere al actor, como solicitante de la medida cautelar, para garantizar la justa reparacin por los daos y perjuicios padecidos por quien soporta la medida cautelar en el caso de que la pretensin de fondo sea desestimada en la sentencia. Segn la LEC, se requerir, salvo que expresamente se disponga otra cosa.En cuanto a la caucin sustitutoria, el demandado puede instar al Tribunal, en cualquier momento, la sustitucin de la medida solicitada, o la que ya se hubiera adoptado, por una caucin suficiente, que le resulte menos gravosa.

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37 Las medidas cautelares (II). IV.RecursosContra los autos que resuelven sobre las medidas cautelares cabe interponer recurso de apelacin.

1) Contra el auto estimatorio de las medidas solicitadas en el procedimiento contradictorio, la LEC establece que cabr el recurso de apelacin, sin efectos suspensivos.El auto desestimatorio de la medida cautelar tambin es recurrible en apelacin, este recurso tendr una tramitacin preferente en su resolucin.2) Contra el auto adoptando las medidas cautelares solicitadas inaudita parte no cabe recurso alguno, pero se notificar al demandado a efectos de que pueda formular su oposicin a la medida cautelar adoptada. Contra el auto que decida sobre la oposicin, cualquiera que sea su sentido, cabe el recurso de apelacin, tambin sin efecto suspensivo.

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37** El alzamiento de las medidas cautelaresDado que las medidas cautelares tienen un carcter instrumental, su existencia depende de un proceso principal.Supuestos de alzamiento: A) Sentencia no firme total o parcialmente absolutoriaLa interposicin de un recurso de apelacin -o de casacin- contra la sentencia totalmente, la priva de la apariencia de un buen derecho. Por lo que, se aplicar la regla general del

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alzamiento salvo expresa peticin en contra del demandante, en cuyo caso se oir a las partes y el Tribunal resolver.Si la estimacin de la pretensin hubiera sido parcial, la LEC, prev la audiencia de las partes antes de resolver sobre su mantenimiento, alzamiento o modificacin.B) Sentencia firme absolutoriaSea en la primera instancia o segunda, se alzarn de oficio todas las medidas cautelares adoptadas y se proceder (si as lo solicita el demandado) respecto de daos y perjuicios que hubiera podido sufrir ste.Tendr la misma consideracin la transaccin aprobada judicialmente.C) Sentencia no firme condenatoriaEn este caso debern mantenerse las medidas acordadas durante la sustanciacin de los correspondientes recursos salvo que el demandante inste y se acuerde, el despacho de la ejecucin provisional, alzndose las medidas cautelares que guarden relacin con dicha ejecucin.D)Sentencia firme total o parcialmente condenatoriaSi la sentencia firme fuera totalmente condenatoria se mantendrn las medidas cautelares hasta que transcurra el plazo para solicitar la ejecucin forzosa. Si el demandante dejara pasar ese preclusivo plazo el Tribunal alzar, de oficio, las medidas cautelares. Cuando la sentencia firme es parcialmente condenatoria, por un lado se alzarn las medidas cautelares que aseguraban las pretensiones desestimadas, y por otro, se mantendrn las dems hasta que se interponga la demanda de ejecucin en el citado plazo preclusivo.

38** Los interdictos de retener y recobrar: la legitimacinA) Activa La legitimacin activa la ostenta el mero poseedor de hecho, entendindose por tal el simple detentador, sin que se exija la posesin civil, por lo que tiene la legitimacin activa tanto quien posee a ttulo de dueo, como quien posee por otro ttulo.En el supuesto de coposesin la ostenta cualquiera de los coposeedores, pero cuando el expoliante o perturbador es alguno de los propios coposeedores la jurisprudencia suele someter esta posibilidad a la concurrencia de determinadas condiciones.Es necesario que el poseedor de hecho no haya adquirido su posesin mediante actos tolerados, clandestinos o violentos. Los usos meramente tolerados, no integran la posesin, puesto que les que falta el animus possidendi.

B) PasivaLa legitimacin pasiva la tienen los autores de la perturbacin o despojo.Cuando quien infrinja la posesin acte en nombre de otra persona, legitimado pasivamente ser esta ltima y no la primera.El principio de la buena fe obliga a que la excepcin de falta de legitimacin pasiva tan slo pueda prosperar en el supuesto de que, en el momento de producirse la accin infractora de la

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posesin, pueda ser racionalmente conocida por el actor la cualidad de simple ejecutor del agresor.

38** El interdicto de obra nueva: objetoEl objeto de este interdicto es paralizar o suspender la realizacin de una obra de nueva construccin, que ocasione o pueda ocasionar un dao a la propiedad, posesin o cualquier otro derecho real del demandante. La finalidad de este proceso especial es la proteccin de la propiedad, la posesin o cualquier otro derecho real, principalmente servidumbres, perturbados por efecto de una obra nueva, tratndose de una accin cautelar que intenta tambin evitar que la obra tenga que ser posteriormente demolida; evidentemente, sin perjuicio de que en el juicio declarativo correspondiente se decida de forma definitiva sobre el derecho a proseguirla.

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40** El juicio de desahucio: clasesINTRO: El juicio de desahucio es una especialidad de los procesos arrendaticios que, por razn de la materia, se encauza a travs del juicio verbal (con notas de especialidad) y en el que el demandante (arrendador) interpone una pretensin mixta contra el demandado (arrendatario), por la que solicita la extincin del contrato urbano o rstico, por incumplimiento contractual nicamente basado en el impago de la renta o cantidades debidas o en la expiracin del plazo y la condena del demandado a desalojar la finca arrendada.La LEC se refiere slo a dos clases de desahucios: por falta de pago o por extincin del plazo de la relacin arrendaticia. Quedando excluidas aquellas que sean por incumplimiento de las condiciones pactadas de la relacin arrendaticia y el desahucio por precario aunque este se ventilar por los trmites del juicio verbal, pero como proceso ordinario.

El Precario puede ser definido como la situacin de hecho que implica la posesin o disfrute de un inmueble ajeno sin que el ocupante tenga ningn un ttulo o que tenindolo no sea vigente (contrato u otro documento que le otorgue tal derecho) que le habilite a ello, sin pago de cantidad alguna por dicha ocupacin y que no haya sido pactada una duracin concreta de dicha utilizacin. El precarista utiliza el bien por la mera liberalidad de su dueo o persona que ostente legalmente su uso, sin pagar nada por ello.

La diferencia fundamental entre el juicio de recuperacin de la finca cedida en precario y el desahucio estriba en la existencia o inexistencia de una relacin arrendaticia pactada lo que exige un tratamiento legal distinto.

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40** Capacidad de postulacin en el juicio de desahucioTodas las demandas de desahucio, cualquiera que sea su objeto y cuanta, se tramitan y deciden en juicio verbal. La nica acumulacin objetiva de pretensin admitida la de reclamacin de rentas o cantidades anlogas vencidas y no pagadas que opera con independencia de la cantidad que se reclame.

Por ello, como regla general, es preceptiva la intervencin de

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intervencin Procurador y Abogado en este juicio, salvo en los contados casos en que la cuanta del juicio de desahucio no supere el lmite cuantitativo de 2000 euros (excepcin a la intervencin de estos profesionales en los juicios verbales)

40** El juicio de desahucio: especialidades respecto al juicio verbal: contenido de la demanda Tras la modificacin del 2009 existen varias especialidades que afectan al contenido del escrito de demanda:

- Desahucio de fincas urbanas: cabe la posibilidad de que el demandante ofrezca a su inquilino condonar todo o parte de la deuda, condicionndolo a que el demandado proceda al desalojo voluntario de la finca en el plazo indicado en la LEC.

- Finca rstica y urbana:o El demandante tiene la carga de solicitar en su

demanda que la sentencia incluya la condena a satisfacer tambin las rentas debidas que se devenguen con posterioridad a la presentacin de la demanda hasta la entrega de la posesin de la finca.

o El actor tiene la carga de solicitar la ejecucin directa de la futura sentencia estimatoria, sin necesidad de ningn otro trmite

- Slo en el desahucio por impago de rentas exigen que se incluya en la demanda las circunstancias concurrentes que puedan permitir o no la enervacin del desahucio

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40** El Juicio de Desahucio: concepto de enervacin del desahucio La enervacin es la posibilidad de debilitar la accin del desahucio que tiene el demandado, solamente cuando el juicio de desahucio tiene por objeto una finca urbana o rstica y la causa sea la falta de pago de las rentas o cantidades asimilada. El art. 22.4.1 de la LEC permite la terminacin del proceso mediante pago o puesta a disposicin del actor en el tribunal o notarialmente del importe de las cantidades reclamadas en la demanda y el de que las que adeude en el momento de dicho pago enervador del desahucio.Se trata de una proteccin al arrendatario que a pesar de haber incumplido su obligacin del pago de la renta y de haber dado lugar a la iniciacin del pleito, se le permite, por una sola vez, enervar el desahucio y de esta manera terminar el proceso. Es una especie de sobreseimiento que vuelve las cosas a su estado anterior.

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40** La enervacin y la condonacin de la deuda arrendaticiaLa enervacin es la posibilidad de debilitar la accin del desahucio que tiene el demandado, solamente cuando el juicio de desahucio tiene por objeto una finca urbana o rstica y la causa sea la falta de pago de las rentas o cantidades asimilada. El art. 22.4.1 de la LEC permite la terminacin del proceso mediante pago o puesta a disposicin del actor en el tribunal o notarialmente del importe de las cantidades

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reclamadas en la demanda y el de que las que adeude en el momento de dicho pago enervador del desahucio.La condonacin de la deuda arrendaticia es una especialidad del desahucio de fincas urbanas, por la cual, cabe la posibilidad de que el demandante ofrezca a su inquilino condonar todo o parte de la deuda y de las costas con la expresin de la cantidad, condicionndolo a que el demandado proceda al desalojo voluntario de la finca en el plazo indicado en la LEC.,

Si el demandante ha expresado en su demanda que asume el compromiso de la condonacin, se har constar en el requerimiento al demandado y, si ste acepta, este compromiso equivaldr a un allanamiento. La finalidad es obtener, la ms pronta satisfaccin de su pretensin de condena a la recuperacin de la posesin mediata de la finca urbana

42** El juicio ejecutivo: concepto y naturalezaConcepto: proceso declarativo, especial y sumario, tendente a la formacin rpida de un ttulo puro de ejecucin (el auto que, tras resolver la oposicin, declara procedente que la ejecucin siga adelante) con base en la presentacin de una serie de documentos que, por la forma de su produccin, tienen un carcter privilegiado al estar revestidos de las solemnidades y formalidades que hacen pensar en la existencia de una obligacin vlida y perfecta.

Naturaleza: Tiene naturaleza de proceso declarativo sumario, en la prctica anlogo al anterior juicio ejecutivo de la LEC 1881.

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42 El Juicio Ejecutivo: Crditos Tutelables en el juicio ejecutivo Para instar la ejecucin basada en ttulos no jurisdiccionales contenidos en el art. 517.2.4 a 9 LEC, junto a la exigibilidad de la obligacin tambin se requiere el cumplimiento de ciertos requisitos, que se convierten en presupuestos de forma que ante la falta de uno o varios de ellos, el Juez, de oficio, debe rechazar la demanda ejecutiva.La determinacin de tales requisitos exige, por un lado, que la obligacin documentada sea vencida, que sea lquida o determinada y, por ltimo que la cantidad de la obligacin dineraria sea superior a 300, aunque dicho lmite pordr obtenerse mediante la adicin de varios ttulos ejecutivos de los previstos en el art. 517 LEC.

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42 El Juicio Ejecutivo: V. Demanda EjecutivaTodo proceso de ejecucin, cualquiera que sea el ttulo ejecutivo en que se fundamente, se inicia a instancia de parte, por medio de escrito que ha de revestir la forma de demanda.Contenido esencial: . Legitimacin activa y pasiva de las partes. En la demanda ejecutiva se habr de determinar la persona o personas, con expresin de sus circunstancias significativas, frente a las que se pretende el despacho de la ejecucin, por aparecer en el ttulo como deudores o por estar sujetos a la ejecucin.. El ejecutante habr de indicar la legitimidad del ttulo

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ejecutivo y la tutela ejecutiva que se pretenda.Contenido facultativo:. La determinacin e identificacin de los bienes del ejecutado susceptibles de embargo y la peticin de que se adopten medidas de localizacin e investigacin patrimonial del ejecutado.

La peticin: Solicitar que se admita la demanda junto con los documentos que la acompaen y que el Tribunal acuerde auto despachando ejecucin contra la persona del ejecutado, adoptndose eventualmente las medidas de localizacin e investigacin que resulten procedentes, en orden a obtener la prestacin dineraria debida por el deudor.Documentos a acompaar con la demanda:Poder otorgado al Procurador, el ttulo ejecutivo y documentos justificativos de las obligaciones de entrega de cosa en especie computable en dinero y de las demandas por saldo de operaciones, en su caso, as como cuantos documentos considere el ejecutante, tiles para la ejecucin.

42 Motivos de oposicin a la ejecucin por defectos formales en el juicio ejecutivoAl margen de los presupuestos procesales relativos al rgano jurisdiccional, cuya denuncia habr de efectuarse mediante declinatoria, constituyen defectos procesales que el ejecutado puede evidenciar en su escrito de oposicin (art. 559 LEC):

a Su propia falta de legitimacin: carecer el ejecutado del carcter o representacin con que se le demanda.

b - La falta de capacidad del ejecutante, tanto para ser parte como procesal, as como la ausencia o falta de acreditacin de la condicin de representante del que dice actuar como tal.

c - Nulidad radical del despacho de ejecucin, por no cumplir el documento presentado los requisitos legales exigidos para llevar aparejada ejecucin o por infraccin, al despacharse ejecucin, de los presupuestos de los ttulos tutelables (obligacin vencida, lquida, y de cuanta superior a los 300 ).

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43** Concepto y naturaleza jurdica del proceso cambiarioConcepto: Proceso de naturaleza mixta declarativa-ejecutiva, con una estructura que lo configura en dos fases distintas: Una primera, preprocesal o de jurisdiccin voluntaria, se efecta una comprobacin judicial de la virtualidad ejecutiva del ttulo presentado, con la consecuencia de un requerimiento de pago al demandado que, si no es atendido, termina con el auto despachando ejecucin forzosa contra sus bienes. Una segunda, contradictoria, se inicia con la demanda de oposicin (por motivos tasados) al pago interpuesta por el deudor, con inversin de la posicin de las partes, y se tramita y resuelve como un juicio verbal, si bien con ciertas notas de sumariedad en el proceso cambiario y se resuelve por una sentencia con efectos limitados de cosa juzgada.

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Por lo tanto, se configura como un medio jurdico procesal que confiere ejecutoriedad a los documentos cambiarios (letra de cambio, cheque y pagar)Naturaleza: De su regulacin legal resulta un proceso declarativo, relativamente sumario

43/45** Diferencias entre el proceso cambiario y el procedimiento monitorio- El proceso cambiario se inicia por demanda, mientras que el procedimiento monitorio se inicia por peticin, exenta de formalismos.- La demanda del proceso cambiario hay que acompaarla con la letra de cambio, cheque o pagar, mientras que en el monitorio se admite ms modos de acreditar la deuda.- En cuanto a la postulacin y defensa, el monitorio no necesita abogado ni procurador en su solicitud inicial, y el cambiario, la requiere si la cuanta de la demanda es superior a 2000 euros, segn la rebla general de necesidad de postulacin y defensa.- El cambiario exige el embargo preventivo inmediato si el deudor no paga en el acto del requerimiento, el monitorio no contempla el embargo preventivo- En el cambiario, el escrito de oposicin del deudor tendr forma de demanda, intercambiando as las partes procesales, y se resolver siguiendo los trmites del juicio verbal. En el monitorio, si el deudor se opone, se resolver en el juicio declarativo que corresponda segn la cuanta- Finalmente, en cuanto a las costas, en el cambiario la LEC dispone que sern a cargo del deudor y en el monitorio no hace mencin a las costas.

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45** INTRO: CONCEPTO, NATURALEZA Y FINES. Monitorio: segn la Real Academia, es lo que sirve para avisar o amonestar. La LEC lo considera como un instrumento de tutela jurisdiccional para la proteccin rpida y eficaz del crdito dinerario liquido de muchos justiciables y, en especial, de profesionales y empresarios menores y pequeos.El denominado proceso monitorio no es, en puridad, un proceso, sino un procedimiento para obtener un requerimiento judicial para el pago rpido de una deuda acreditada por documentos con determinada virtualidad probatoria y que, segn la conducta del deudor, puede abocar- en el pago, o- en un proceso de ejecucin o declarativo ordinario segn la cuanta, dependiendo de si el deudor no se opone o se opone, respectivamente.

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45 El procedimiento monitorio: legitimacin y capacidad de postulacinEn cuanto a la legitimacin, atendiendo a los arts. 812.1 y 814.1 no existen especificidades sobre la legitimacin y cualquier persona, natural o jurdica, est legitimada activa y pasivamente, para ser parte en este procedimiento como

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acreedora o deudora.La rapidez, economa y simplificacin de trmites que persigue el procedimiento monitorio en su primera fase para obtener un titulo ejecutivo judicial, ha impuesto una excepcin a la regla general del carcter necesario de la representacin procesal y de la defensa tcnica. Esta excepcin queda limitada a la peticin inicial del procedimiento monitorio para la que no ser preciso valerse de procurador y abogado.Pero, los posteriores actos procesales, como la oposicin del deudor, la fase de ejecucin forzosa o la transformacin del procedimiento monitorio en el proceso declarativo ordinario que corresponda en funcin de la cuanta, se regirn por las normas generales: obligatoria intervencin de Procurador y Abogado cuando la cuanta de la pretensin supere los 2000 euros (no es as en caso de aplicacin del Reglamento europeo)

45 El Procedimiento Monitorio. V. Procedimiento. 4. Pago de la cantidad reclamadaEl primer trmino del requerimiento judicial que se hace al deudor es el de pagar al peticionario la cantidad reclamada dentro de los veinte das siguientes a la notificacin del decreto. El deudor puede, bajo la amenaza de la ejecucin, pagar ntegramente lo pedido en concepto de deuda e intereses

A) El pago de la totalidad.El pago de la totalidad representa la satisfaccin del acreedor y la carencia sobrevenida de objeto, lo cual produce la terminacin de las actuaciones por satisfaccin extraprocesal.Los arts. 817 y 815.1 requieren su acreditacin por cualquier medio, y entonces se acordar el archivo de las actuaciones. Respecto al pago de las costas, la LEC guarda silencio que ha de interpretarse en el sentido de no incluir pronunciamiento alguno sobre las costas, sin embargo, en el procedimiento monitorio especial seguido contra el comunero que no paga los gastos comunes de su comunidad de propietarios s se prev expresamente (como excepcin) que el deudor moroso deber pagar los gastos del Abogado y Procurador del acreedor, aunque no sea preceptiva esta capacidad de postulacin.

B) El pago parcial.El pago parcial no produce el efecto de terminar el procedi-miento, por lo que deber ir seguido del escrito de oposicin respecto a la pluspeticin denunciada. El art. 818.1.III, se remite al allanamiento parcial respecto de la cantidad reconocida como debida.

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45 El procedimiento monitorio: incomparecencia del deudor requerido y despacho de la ejecucinSi el deudor no cumple el requerimiento efectuado en los trminos descritos y no comparece ante el Tribunal para justificar el pago reclamado o para oponerse a la peticin del acreedor por infundada o excesiva, el Secretario dictar decreto dando por terminado el proceso monitorio y dar traslado al acreedor para que inste el despacho de ejecucin. La LEC establece la carga del acreedor de instar dicha ejecucin

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mediante demanda o mera solicitud.Adems, desde que se dicta el decreto despachando ejecucin, la deuda devengar el inters de la mora procesal.

46 La actividad probatoria en el proceso de incapacitacinEn el proceso de incapacitacin, son aplicables las disposiciones generales relativas a los procedimientos de Derecho de Familia, respecto al rgimen especial de prueba (ausencia de preclusin, prueba de oficio y vigencia del principio de libre valoracin de la prueba). Adems, en relacin con la actividad probatoria en el proceso de incapacitacin, el Art. 759 dispone las siguientes audiencias preceptivas :

1) La audiencia de los familiares ms allegados.

2) El examen directo del demandado y

3) El dictamen pericial mdico.

Esta actividad probatoria, regida por los principios de investigacin de oficio complementaria de la prueba aportada por las partes, bsqueda de la verdad material y consiguiente ausencia de preclusin, requiere una prctica bajo una rigurosa aplicacin del principio de inmediacin, en la que el Juzgador tratar de cerciorarse por s mismo, mediante el examen directo del incapaz y de las personas allegadas, sobre la realidad y extensin de la incapacitacin y en la que, el concurso de los especialistas en medicina o psiquiatra es de fundamental importancia.

Se prev, sobre la cuestin del nombramiento de la persona o personas que hayan de asistir o representar al incapaz y velar por l, unas pruebas, tambin preceptivas y regidas por idnticos principios, que consisten en las audiencias 1) de los parientes ms prximos del presunto incapaz; 2) de ste si tuviera suficiente juicio; y 3) de las personas que el Tribunal considere oportuno. (Art. 759.2).

En caso de apelacin se ordenar nueva prctica de estas pruebas preceptivas en la segunda instancia.

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47 Especialidades comunes a los procesos matrimoniales: Intervencin del Ministerio Fiscal

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Los procesos matrimoniales: la intervencin del Ministerio FiscalLa defensa del inters pblico y de los derechos de los ciudadanos que corresponde al Ministerio Fiscal (art 124 CE) se manifiesta en los procesos matrimoniales por una intervencin, en calidad de parte principal imparcial, prevista en el Estatuto Orgnico del Ministerio Fiscal, en el Cdigo Civil y en la LEC.Su intervencin es preceptiva en los procesos de nulidad matrimonial, en los que incluso ostenta la legitimacin activa para incoarlos. En los procesos de separacin y divorcio no es necesaria su intervencin salvo que uno de los interesados sea menor de edad, est incapacitado o se encuentre en situacin de ausencia legal

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El CC dispone la intervencin del MF en defensa de los menores, en los procesos de separacin y divorcio, incluido el de mutuo acuerdo.La intervencin del MF ha de ser activa en tales procedimientos, formulando su oposicin a la propuesta de convenio, cuanto estime que contiene acuerdos daosos para los hijos y proponiendo al juez a tal efecto, restricciones en el derecho de visitas.

47 La sentencia en los procesos de separacin y divorcio consensuadosSegn el art. 777 LEC, practicadas las actuaciones de comprobacin el Tribunal dictar una sentencia con dos pronunciamientos distintos (el segundo subsidiario del primero): conceder o denegar la separacin o el divorcio pretendido, y slo si se concede el primero, aprobar, en todo o en parte, el convenio regulado-En el caso de que se conceda la separacin o el divorcio, si la sentencia no aprobara en todo o en parte el convenio, el Tribunal conceder a las partes un plazo de 10 das para subsanar los trminos del convenio desaprobados. Una vez aportado el nuevo convenio, el Juzgador resolver lo procedente, mediante auto Recursos: La sentencia que deniegue la separacin o el divorcio, as como el auto que acuerde alguna medida distinta de las convenidas, son apelables (sin efectos suspensivos) por los cnyuges.En el supuesto que la sentencia o auto aprueben todo lo solicitado por los cnyuges, slo el Ministerio Fiscal est activamente legitimado para recurrir la sentencia o el auto en inters de los hijos menores o incapacitados.

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48 La prueba biolgica en los procesos sobre filiacin, paternidad y maternidadSegn el art. 767 LEC, la actividad probatoria en los procesos de filiacin, tanto de reclamacin como de impugnacin de la declarada legalmente, presenta unas especialidades en el marco del juicio verbal por el que se tramitan. Estas especialidades se refieren: 1) a la exigencia, de que con la demanda se presente un principio de prueba; 2) a las pruebas -incluida la biolgica- encaminadas a la investigacin de la paternidad y maternidad; y 3) a los medios con los que, en defecto de la prueba directa, podr declararse la filiacin, en concreto, a los efectos de la negativa a someterse a la prueba biolgica.Bajo el concepto de prueba biolgica se incluye una variedad de medios probatorios de los marcadores genticos, de cada persona, basados en la herencia biolgica.El valor probatorio de estas pruebas, en tanto que dictmenes periciales, habr de ser apreciado por el tribunal.

La base cientfica de la prueba biolgica para la exclusin y atribucin de una supuesta paternidad o maternidad ha redundado en una carga de soportarla, con la consecuencia de convertir la negativa injustificada a someterse a ella en un medio de prueba de la paternidad o maternidad biolgica pretendida en

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la demanda pero siempre que existan otros indicios de la paternidad o maternidad y la prueba de sta no se haya obtenido por otros medios

50 Tutela Procesal Civil de los Derechos Fundamentales II. El Amparo Civil Ordinario 2. La pretensin civil de amparo A) La peticin y B) Fundamentacin fctica.A) Peticin:Ofrece la caracterstica poseer un carcter mixto, declarativo y de condena

a) Declarativa: reconocimiento del derecho o libertad pblica, de conformidad con el contenido constitucionalmente declarado (art. 55.1.b) y declaracin de nulidad de la decisin, acto o resolucin que hayan impedido el pleno ejercicio de los derechos o libertades protegidos, con determinacin en su caso de la extensin de sus efectos (art. 55.l.a); y, b) De condena: restablecimiento del recurrente en la integridad de su derecho o libertad con la adopcin de las medidas apropiadas, en su caso, para su conservacin.

B) La fundamentacin fcticaLa causa petendi viene determinada por la vulneracin, cometida por los particulares, de un derecho fundamental. Concretamente, de alguno de los derechos especialmente protegidos por la Constitucin, los previstos en los artculos 14-29 y 30.2 de la Ley fundamental, que se erigen en el nico objeto mediato de la pretensin de amparo.El causante de la lesin o persona contra quien se dirige la pretensin es siempre un particular, es decir, que acte sometido a las normas de Derecho Privado.

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50 Tutela Procesal Civil de los Derechos Fundamentales III. El Procedimiento civil especial de Amparo.1 LegitimacinEl proceso civil de ampara, es un proceso ordinario con especialidadesLegitimacin:A) Activa. Los particulares titulares de un inters legtimo en el restablecimiento del derecho fundamental vulnerado. El Ministerio Fiscal (por sustitucin y originaria). El Defensor del PuebloB) Pasiva. El particular causante de la lesin, frente al cual se interpone la pretensin de amparo

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50 El Proceso Civil de ampara del derecho al honor, a la intimidad y a la propia imagen: legitimacin activaEl objeto de este proceso tiene la caracterstica de que, se discuten dos derechos fundamentales en conflicto: el derecho al honor, a la intimidad o a la propia imagen del ciudadano (art. 18.1 CE) y, el derecho a la informacin, libertad de expresin o ideolgica (arts. 20 y 16.1 CE), del autor de aquella supuesta lesin que, en la prctica, suele ser algn profesional de la informacin.

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Legitimacin Activa: . Los particulares titulares de los derechos fundamentales del art. 18.1 CEGozan de esta legitimacin todas las personas fsicas, incluso los incapaces y las personas fallecidas; as como las personas jurdicas en cuanto a la tutela del derecho al honor.. El Ministerio Fiscal

54 Los procesos para la impugnacin de las Condiciones generales de contratacin y para el ejercicio de las pretensiones de reparacin colectivas

Ojo, este ao entran!!

57 El Proceso sobre alimentos. VIII SentenciaEl proceso sobre alimentos, es una especialidad del juicio verbal por razn de la materia, concebido para obtener del juez una condena de futuro consistente en la condena del deudor al pago de una pensin alimenticia legal o convencional.La sentencia de este proceso participa de una naturaleza mixta: de un lado, es constitutiva, por cuento establece un nuevo estado en la vida jurdica (beneficiario y obligado al pago de una prestacin de alimentos) y tambin de condena, porqu mediante ella, surge la obligacin, que el alimentante tiene, de satisfacer los alimentos en la cuanta determinada por la sentencia. Es provisionalmente ejecutable, no obstante la interposicin del recurso de apelacin, a peticin del beneficiario sin tener que prestar caucin.La condena ha de consistir en una cantidad lquida y es una condena tanto al pago de cantidades vencidas como las que en el futuro puedan devengarse. Por lo que nos encontramos ante un supuesto de condena de futuro a una prestacin de tracto sucesivo. Esta condena a la prestacin futura est sometida a la clusula rebs sic stantibus, pudindose en lo sucesivo reducir o aumentar.Para obtener la efectividad de la sentencia, se puede acudir al proceso de ejecucin.

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58 Sujetos legitimados para interponer la pretensin de cesacin en materia de consumidoresIntro: la accin de cesacin, constituye un instrumento contra un acto empresarial ilcito, capaz de generar perjuicios a una pluralidad de consumidores, a travs del cual se tiene un control sobre los daos que se haya podido ocasionar y se disuade al empresario de la realizacin en un futuro de comportamientos lesivos simillares.Sujetos legitimados: a) Legitimacin originaria:En la actualidad, la legitimacin para ejercer las acciones de cesacin se encuentra prevista, en el art. 54 del Texto Refundido de la LGDCU, en el que se establece que estarn legitimados para

-El Instituto Nacional de Consumo y rganos correspondientes de las CCAA y de las corporaciones locales (no est en la LEC, el resto de legitimacin derivada, s).

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-Asociaciones de Consumidores y Usuarios que renan las condiciones establecidas en la normativa.

-El Ministerio Fiscal-Las entidades de otros Estados miembros de la Comunidad

Europea que protejan los intereses colectivos y difusos de consumidores y usuarios y que estn habilitadas a tal fin.

-Tambin, los sujetos titulares de un derecho subjetivo o inters legtimob) Legitimacin derivada:

- Cualquier consumidor o usuario podr intervenir en los procesos instados por las entidades legalmente reconocidas para la defensa de sus intereses.

- La intervencin de las entidades colectivamente legitimadas en los procesos promovidos por otras de ellas.

59 Regulacin del procedimiento para exigir responsabilidad civil a Jueces y Magistrados: La Doble VaSegn el artculo 121 CE y el art. 292 LOPJ, los daos causados por error judicial, as como los que sean consecuencia del funcionamiento anormal de la Administracin de Justicia, darn derecho a una indemnizacin a cargo del Estado, salvo en los casos de fuerza mayor.Por otro lado, segn los arts. 16 y 411 de la LOPJ, establecen que los jueces y magistrados respondern civilmente por los daos y perjuicios que causaren cuando incurrieran en dolo o culpa.As pues, nos encontramos, en el momento actual con una doble va para que los particulares puedan exigir la responsabilidad civil judicial a jueces y magistrados: la directa del Estado y la individual del Juez o Magistrado. Circunstancia que corrobora el art. 297 LOPJ, al determinar que lo dispuesto en el texto legal para la responsabilidad patrimonial del Estado por el funcionamiento de la Administracin de Justicia, no obstar a la exigencia de la responsabilidad civil de Jueces y Magistrados.La existencia de esta doble va, ha recibido algunas crticas por resultar, desde el punto de vista tcnico muy defectuosa. An as, la nueva LEC opt por mantener esta dualidad y remite esta especialidad al proceso declarativo ordinario segn la cuanta de la reclamacin.

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63 El Arbitraje. I. Concepto y FundamentoConcepto: Es un mtodo heterocompositivo para la solucin de los conflictos intersubjetivos de naturaleza disponible, al que las partes previa y voluntariamente deciden someterse, y en el que uno o varios terceros ponen fin, de una manera definitiva e irrevocable, al litigio planteado mediante la aplicacin del Derecho objetivo o conforme a su leal saber y entender.Los rbitros decidirn la controversia en uno o varios laudos que posneer todos los efectos de la cosa juzgada.

Fundamento:Es en la vigencia del principio dispositivo donde hay que encontrar su fundamento, siendo las partes absolutamente dueas de los derechos subjetivos materiales que se discuten,

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no se les puede constreir a pedir su tutela a los tribunales. Por lo que el principio de disponibilidad es el presupuesto material condicionante de la validez del arbitraje

63 El Arbitraje: la ejecucin de los laudosIntro: Es un mtodo heterocompositivo para la solucin de los conflictos intersubjetivos de naturaleza disponible, al que las partes previa y voluntariamente deciden someterse, y en el que uno o varios terceros ponen fin, de una manera definitiva e irrevocable, al litigio planteado mediante la aplicacin del Derecho objetivo o conforme a su leal saber y entender.

Firme el laudo, despliega la totalidad de los efectos de cosa juzgada. La ejecucin forzosa de los laudos se regir por lo dispuesto en la LEC y la Ley Arbitral.El laudo es ejecutable aun cuando contra l se haya ejercitado accin de anulacin. En este caso, el ejecutado podr solicitar del Tribunal competente la suspensin de la ejecucin, siempre que ofrezca caucin comprensiva del valor de la condena ms los daos y perjuicios que pudieran derivarse de la demora en la ejecucin del laudo. La competencia para conocer del reconocimiento de los laudos o resoluciones arbitrales extranjeros corresponde a la Sala de lo Civil y Penal de los TSJ y su ejecucin a los juzgados de 1 instancia

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Naturaleza: Tiene naturaleza de proceso declarativo sumario, en la prctica anlogo al anterior juicio ejecutivo de la LEC 1881.La determinacin de tales requisitos exige, por un lado, que la obligacin documentada sea vencida, que sea lquida o determinada y, por ltimo que la cantidad de la obligacin dineraria sea superior a 300, aunque dicho lmite pordr obtenerse mediante la adicin de varios ttulos ejecutivos de los previstos en el art. 517 LEC.