Derecho Concursal Luis Choquehuanca

EL SISTEMA CONCURSAL PERUANO

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ABG. LUIS CHOQUEHUANCA ROQUE

DEFINICIÓN

BISBAL MENDEZ (1996) señala que el sistema concursal es el conjunto de mecanismos establecidos para tratar la crisis de la empresa en un momento determinado.

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DEFINICIÓN

BULLARD GONZALES (1997) sostiene que el sistema concursal es un sistema que permite enfrentar una situación de crisis económica, por lo que los acreedores deben tomar decisiones por la empresa, y se trata de reducir los costos de transacción entre los acreedores para que éstos tomen acuerdos sobre el mejor destino de la empresa.

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IMPORTANCIA DEL SISTEMA CONCURSAL

Es importante puesto que pretende evitar la situación de crisis en las personas naturales o jurídicas y, una vez constatada dicha situación se propone enfrentarla para conservar la viabilidad económica del deudor y, particularmente, trata de cautelar el derecho de los acreedores en ese proceso .

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IMPORTANCIA DEL SISTEMA CONCURSAL

Que ocurriría sino hubiera un régimen de derecho concursal, probablemente lo siguiente:

- Dificultad en la negociación.

- Canivalización del patrimonio de empresas.- Quiebras en cadena; y,- Probablemente generación de mercados monopólicos.

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FINALIDAD DEL SISTEMA CONCURSAL

Podríamos sintetizar la finalidad del régimen concursal a través de los siguiente:

- Prevenir las situaciones de crisis.

- Evitar deudores insolventes.- Conservar empresas viables.- Reconocer los intereses de los acreedores, y - Generar un ambiente favorable de negociación.

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OBJETIVO DEL SISTEMA CONCURSAL

Entre los objetivos podemos citar:

- Resolver de manera oportuna y eficaz la crisis de las empresas respecto a sus créditos.

- Solucionar de manera óptima las crisis de los deudores insolventes.- Propender al establecimiento y mantención de empresas viables.- Buscar un clima de entendimiento entre los deudores y acreedores en el procedimiento concursal.

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RESEÑA HISTORICA

En la evolución romanista de la institución concursal puede referirse a diversas etapas:

- La de Roma Antigua (la manus iniectio), en el que la responsabilidad era personal, por lo que el deudor moroso era sometido como un bien como un objeto de propiedad del acreedor, tenía derecho adjudicárselo par venderlo como esclavo. Se señala que el acreedor tenía incluso el derecho de matar a su deudor.

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RESEÑA HISTORICA

- Pignoris capio; era el procedimiento mediante el cual el acreedor se garantizaba de la deuda tomando ciertos bienes del deudor, con el objeto de obligarlo al pago (retención). -En el año 300 a.c.(missio in bona), empieza el sistema de ejecución patrimonial, donde el acreedor podía disponer del patrimonio del deudor pero en masa, es decir todo el patrimonio.

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RESEÑA HISTORICA

- La bonurum distractio; esta vinculado con las características del derecho concursal que conocemos en la actualidad. Era una forma de enajenación de bienes. Venta por menor de los bienes del deudor insolvente.

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PRESUPUESTOS PARA EL CONCURSO PROCESAL

El concurso procesal requiere como requisitos lo siguiente:-Un deudor, ya sea persona natural o jurídica.-Uno o mas acreedores, de cualquier naturaleza, frente a los cuales el deudor tenga una obligación económica de pago.

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PRESUPUESTOS PARA EL CONCURSO PROCESAL

-Bienes o patrimonios, sobre las que recaerán las obligaciones económicas.-La administración pública, expresada en una autoridad administrativa y/o judicial ante la que se desarrolla el proceso concursal.- Una normativa, que regule el procedimiento.

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EL DERECHO CONCURSAL

Definición.-

Conjunto de normas jurídicas que tiene por objeto establecer las condiciones en que se debe declarar el estado de incumplimiento de las obligaciones del deudor.

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EL DERECHO CONCURSAL

Por otro lado el Derecho Concursal, es una institución mediante el cual los acreedores concurren para satisfacer hasta donde alcance el patrimonio del deudor, sus propios créditos, sometiéndose a reglas predeterminadas para la distribución o aplicación de los bienes.

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UBICACIÓN DEL DERECHO CONCURSAL

El derecho concursal se ubica en el campo del derecho público, puesto que la participación del Estado no es coadyuvante, dado que ejerce su potestad imperial a través de las instancias administrativas y/o judiciales correspondientes.

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UBICACIÓN DEL DERECHO CONCURSAL

El derecho concursal se ubica asimismo en el ámbito mercantil, dado que ejerce principalmente su incidencia sobre personas jurídicas de naturaleza comercial, es decir sobre empresas, sociedades comerciales, empresas individuales, etc.

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FUENTES DEL DERECHO CONCURSAL

El derecho concursal tiene diversas fuentes:-La Ley Concursal

Entendida como el conjunto de normas jurídicas que regulan los procedimientos concursales. Se trata de una fuente formal y que evidentemente es una fuente directa u obligatoria.

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- La Costumbre

como hechos de manera recurrente se presentan y que a fuerza de su regularidad devienen en obligatorios. Para el derecho concursal no es una fuente que revista significativa importancia.

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- Los principios del derecho concursal,

Entendido como principios de naturaleza axiológica que informan la legislación concursal. Su importancia es fundamental puesto que un ámbito en el que siempre hay deficiencias normativas, permite dictar sentencias de manera libre.

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- La jurisprudencia concursal,

Constituida por el conjunto de resoluciones, fallos y sentencias emitidas, tanto por funcionarios públicos como por autoridades jurisdiccionales sobre aspectos vinculados al tema concursal. Se trata de una fuente formal e indirecta, que no es obligatoria.

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FUENTES DEL DERECHO CONCURSAL (f)

- La Doctrinal concursal,

constituida por las opiniones, teorías, tratados y estudios de los autores y tratadistas especialistas en esta materia. Se trata igualmente de una fuente no vinculante así como de una naturaleza formal.

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RELACIÓN CON OTRAS RAMAS DEL DERECHO

- Con el Derecho Procesal Civil, puesto que la quiebra se tramita en sede judicial ante los jueces civiles o mixtos, mas no a la autoridad administrativa.

- Con el Derecho Penal, cuando se tramitan concursos y quiebras se puede cometer algunos delitos regulados en el Código Penal.

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- Con el Derecho Procesal Penal, dado que cuando se cometen delitos relacionados con el derecho concursal se debe aplicar el Código Procesal Penal.

- Con el Derecho Tributario, porque regula algunos supuestos de privilegios de los créditos tributarios frente a otros créditos regulares.

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- Con el Derecho Constitucional, dado que esta disciplina estudia, las normas expresadas en la constitución política.

- Con el Derecho Civil, porque regula a las personas, las cuales pueden ser materia de procedimientos concursales.

- Con el derecho Societario, por su aplicación a las sociedades comerciales y sociedades civiles. 24

LEGISLACIÓN PERUANA EN MATERIA CONCURSAL

- La Ley Nº 7566, Ley Procesal de Quiebras, (1932 a 1933) establecía que el proceso concursal está a cargo de la autoridad judicial y su objetivo era que el deudor pague su deuda.

- La Ley Nº 26116, Ley de Restructuración Empresarial (1992), tenia la característica fundamental la privatización de los acuerdos empresariales y la desjudicialización de los procedimientos concursales.

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Se considero la participación de los acreedores, quienes deben tomar decisiones sobre el reordenamiento o salida del mercado de la empresa en concurso, todo ello bajo la supervisión de una entidad administrativa, INDECOPI.

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- El Decreto Legislativo Nº 845, Ley de Restructuración Patrimonial (1996), regulo nuevas alternativas con el procedimiento simplificado y el concurso preventivo.

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JURISPRUDENCIA CONCURSAL CONCURSAL

Resolución Nº 351-2002/TDC-INDECOPI Expediente Nº 279-1998-012/CSM-ODI-CAL

En este procedimiento una acreedora que mantenía una relación sentimental con el accionista mayoritario de la empresa concursada, Compañía de servicios Turísticos Cesar’s S.A., solicito el reconocimiento de créditos ascendentes a US $ 9`571,050,00.

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En el desarrollo de este caso, luego de solicitudes previas denegadas por la A.C debido a la insuficiente probanza de los créditos invocados, la solicitante empleó un proceso judicial de cobranza en vía de ejecución de garantía hipotecaria (en el cual su acreedor vinculados se allanó a la pretensión) con el fin de que la Comisión de Reestructuración Patrimonial, reconociera el crédito invocado.

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La solicitante busco evitar que la A.C. hiciera la verificación del crédito, supuesto para el cual no tiene competencia.

En primer término, la Comisión Delegada, reconoció el crédito, pero fue la Sala de Defensa de la Competencia del Tribunal del INDECOPI, la autoridad que denegó tal solicitud de reconocimiento de crédito.

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La Sala consideró que existían indicios para presumir que el proceso judicial empleado por la solicitante había sido utilizado indebidamente.

La actuación de la solicitante al acudir al poder judicial para lograr la ejecución de una garantía hipotecaria, aún sabiendo que un remate del bien afectado no iba proceder, en merito al procedimiento concursal.

El caso descrito se evidencia el uso del sistema para fines particulares, en desmedro del principio de colectividad de los Procedimientos Concursales.

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- La Ley Nº 27809, Ley General del Sistema Concursal (2002), vigente hasta la actualidad. Desarrolla como objetivo central la protección del crédito, definiendo la posición que deben ocupar los privados y el Estado en el procedimiento concursal.

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- El Decreto Legislativo Nº 1050 (2008), modifica LGSC, estableciendo un nuevo objetivo del sistema concursal, al establecer nuevas relaciones entre el deudor y los acreedores, nueva forma de iniciar el procedimiento concursal ordinario y nuevos efectos en la aprobación del Plan de Restructuración.

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OBJETIVOS DE LA LEY CONCURSAL

En el sistema concursal peruano, la Ley determina tres objetivos precisos:Permanencia de la unidad productivaProtección del créditoProtección del patrimonio de la

empresa

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METODOS DEL DERECHO CONCURSAL

- El Método de mercado; relación entre acreedor y deudor. Aquí el acreedor ejerce su derecho de persecución frente a su deudor.

- El Método correctivo; genera una adecuada evaluación de las posibilidades de recuperación.

- El Método gubernativo; resalta el derecho concursal, interviene INDECOPI a través de la comisión de procedimientos concursales, el carácter público obedece aun interés general en defensa del crédito y de la economía. 35

PRINCIPIOS SUSTANTIVOS QUE ESTABLECE LA LEY GENERAL DEL

SISTEMA CONCURSAL

- El Principio de la Universalidad; aquí se compromete todo el patrimonio del deudor con excepciones expresas de la ley.

- El Principio de la colectividad; todos los acreedores tienen derecho de participar en las decisiones sobre el patrimonio del insolvente, para ser considerado como acreedor tiene que solicitar su reconocimiento, ante la comisión.

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PRINCIPIOS QUE ESTABLECE LA LEY GENERAL DEL SISTEMA

CONCURSAL

- El Principio de proporcionalidad; Dado que los acreedores participan proporcionalmente en el resultado económico de los procedimientos concursales, ante la imposibilidad del deudor de pagar con su patrimonio.

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CONCURSAL

- El Principio de la conservación de empresas viables; La conservación de la empresa favorece el pago de los créditos, conservación de puestos de trabajo y competencia en el mercado interno.

- El Principio de la identificación de los intereses de los acreedores en el destino de la empresa; mayor interés que los propios accionistas, adoptan colectivamente la decisión mas eficiente para sus intereses. La Junta de Acreedores es un gran protagonista.38


CONCURSAL

- El Principio del Ambiente favorable de negociación, con el objeto de evitar la canibalización del patrimonio del deudor; Se convoca a todos los acreedores a que registren los montos de sus acreencias ante una sola autoridad. Los acreedores deban contar con información mínima, que le permita una decisión eficiente.

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PRINCIPIOS PROCESALES QUE ESTABLECE LA LEY GENERAL DEL

SISTEMA CONCURSAL

- Impulso de Parte; Corresponde a la parte interesada el inicio o el impulso de los procedimientos concursales, el deudor o sus acreedores, teniendo la intervención de la autoridad concursal carácter subsidiario.

- Buena Conducta Procesal; los participantes del procedimiento deben adecuar su conducta a los deberes de veracidad, probidad, lealtad y buena fe. Las conductas contrarias a dichos deberes serán pasibles de sanción.

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ENTIDADES EXCLUIDAS DE LOS ALCANCES DE LA LEY Nº 27809

- Las AFP- Las Empresas del Sistema Financiero y de

Seguros.- Los Patrimonios Autónomos.- Las Sociedades Conyugales.- Las Sucesiones Indivisas.- Las Entidades del Estado.

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PROCEDIMIENTO CONCURSAL

Definición

Los procedimientos concursales son aquellos mecanismos regulados en la LGSC que tiene por finalidad propiciar un ambiente idóneo, para la negociación entre los acreedores y el deudor sometido a concurso, que les permita llegar a un acuerdo de restructuración o de refinanciación de obligaciones, bajo reducidos costos de transacción.

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DERECHO CONCURSAL

Ámbito de aplicación: Deudores. Autoridades concursales: Comisión y Tribunal. Patrimonio concursal: Totalidad de Bienes,

derechos y obligaciones del deudor concursado. Excepciones.

Créditos concursales. Marco de protección legal patrimonial. Ineficacia de actos del deudor. (art. 19 Ley).

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ETAPAS DEL PROCEDIMIENTO CONCURSAL

-Etapa pre-concursal; se inicia con la solicitud de inicio de procedimiento y culmina con la difusión de la situación del concurso del deudor.-Etapa post-concursal; se inicia con el apersonamiento de los acreedores al concurso y dura hasta la conclusión del procedimiento.

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SALIDA ORDENADA DEL MERCADO

EMPRESA EN CRISIS

RESTRUCTURACIÓN

PATRIMONIAL

SALIDA ORDENADA

DEL MERCADO

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¿Qué hacer con una empresa

en crisis? LIQUIDACIÓN

CLASES DE PROCEDIMIENTOS CONCURSALES

Procedimiento Concursal:

1.- Ordinario.

2.- Preventivo.

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ETAPAS DEL PROCEDIMIENTO

Inicio del Procedimiento.- A solicitud del deudor. - A solicitud del acreedor.

Evaluación y Publicación. Reconocimiento de créditos. Convocatoria a instalación de Junta de

acreedores (Restructuración patrimonial, Disolución y Liquidación, Quiebra)

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PROCEDIMIENTO CONCURSAL ORDINARIO A SOLICITUD DEL

DEUDOR (I Etapa)

a) Que mas de un tercio del total de sus obligaciones se encuentren vencidas e impagas por un período mayor a treinta (30) días calendario;

b) Que tenga pérdidas acumuladas, deducidas las reservas, cuyo importe sea mayor al tercio del capital social pagado.48


ACREEDOR (I Etapa)

a) Uno o varios acreedores impagos cuyos créditos exigibles se encuentran vencidos, no hayan sido pagados dentro de los 30 días siguientes a su vencimiento que, en su conjunto superen el equivalente a 50 UIT vigentes a la fecha de su presentación, podrán solicitar el inicio del P.C.O.

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ACREEDOR

b) Emplazamiento al deudor (20 días de notificado).

c) Apersonamiento del deudor: Pagando íntegro de los créditos. Ofreciendo pagar con previa

conformidad del acreedor en 10 días. Oposición. Allanamiento del deudor.

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EVALUACIÓN Y PUBLICACIÓN (II Etapa)

Declarado el concurso del deudor, la Comisión procede a publicar dicha situación en el diario oficial El Peruano.

Con dicha publicación, se convoca a los acreedores a fin que se apersonen y soliciten el reconocimiento de los créditos. El aviso en mención establece una fecha límite para la presentación oportuna de los acreedores.

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RECONOCIMIENTO DE CREDITOS (III Etapa)

Los acreedores podrán solicitar a la Comisión el reconocimiento de los créditos u obligaciones que el deudor mantiene frente a ellos, debiendo acreditar el origen, existencia, cuantía, legitimidad y titularidad de dichos créditos.

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TIPOS DE CREDITOS

Primer Orden: Laborales .- Ejemplo:

Trabajadores y/o ex trabajadores. Previsionales .- Ejemplo:

- Oficina de Normalización Previsional.

- Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones

- Caja de Beneficios y Seguridad Social del Pescador.

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TIPOS DE CREDITOS

Segundo Orden: Créditos alimentarios.- Ejemplo:

- Hijos.

- Cónyuge.

Tercer Orden.- Créditos comerciales.- Ejemplo:

- Bancos.

- Entidades financieras, Proveedores y Otros.

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TIPOS DE CREDITOS

Cuarto Orden:

Créditos de origen tributario.- Ejemplo:

- Superintendencia Nacional de Administración Tributaria.

- Seguro Social de Salud.

- Municipalidades.

- Servicio Nacional de Adiestramiento en Trabajo Industrial.

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CONVOCATORIA A INSTALACION DE JUNTA DE ACREEDORES

(IV Etapa)

Convocatoria a Junta de Acreedores La Comisión dispondrá la convocatoria a Junta de

Acreedores poniendo a disposición de la persona que solicitó el inicio del procedimiento concursal un aviso que se publicará por una sola vez en el diario oficial El Peruano.

La citación a Junta deberá señalar el lugar, día y hora en que ésta se llevará a cabo en primera y segunda convocatoria.

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(IV Etapa)

Atribuciones de la Junta Decidir el destino del deudor, pudiendo optar

entre cualquiera de las siguientes:

* La reestructuración patrimonial.

* La disolución y liquidación.

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(IV Etapa)

Atribuciones de la Junta Aprobar el Plan de

Reestructuración, Convenio de Liquidación o Acuerdo Global de Refinanciación, según el caso y sus modificatorias.

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(IV Etapa)

Atribuciones de la Junta Designar al administrador o liquidador, según el

caso, y solicitar la elaboración de informes del proceso.

Designar de entre sus miembros a un Comité en el cual podrá delegar en todo o en parte las atribuciones (no es delegable la decisión del destino del deudor).

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Solicitudde Acreedor(Créditos SuperioresA 50 UIT)

Pagando

Ofreciendo Pagar

Oponiéndose

AllanándoseDeclaración deConcurso

Reestructuración

Liquidación

Difusión delProceso

Procedimiento deReconocimiento

Junta deAcreedores

Emplazamientoal Deudor

Quiebra

Verificaciónde Créditos

Apersonamientoal Proceso

Solicitud deReconocimiento

Solicituddel Deudor(i) +1/3 ObligacionesVencidas e impagas.(ii) Pérdidas Mayoresal 1/3 del Capital Social

Reestructuración

Liquidación

Difusión delProceso

Procedimiento deReconocimiento

Junta deAcreedores

Verficación deEst. Patrimonial

Quiebra

Propuesta deDestino

Declaración delConcurso

Solicitud deReconocimiento

Consentidala Resolución

Publicación en eldiario “El Peruano”

Apersonamientode los Acreedores

Reconocimientode Créditos

CréditoOportuno

CréditoTardío

Convocatoria aJunta de Acreedores

CréditoCPC 703ª

Inexistenciadel Concurso

Inicio delConcurso

Solicitudes dereconocimientodenegadas

Concurso desolo “UN”Acreedor

Procedimientode Reconocimiento

DIFUSION PROCEDIMIENTO

Apersonamientode losAcreedores

Emplazamientoal Deudor

Rechazo

Posicióndel Deudor

Aceptación

Aviso detalladode Resoluciones

Silencio

Oposición

5.Comerciales

4.Tributarios

3.Garantizados

2.Alimentos

1.Laborales

Pronunciamientode la Comisión


-Procedimiento concursal preventivo; su objetivo es la manifestación de las obligaciones del deudor concursado. Procura evitar que se llegue a una situación de crisis, que se puede llevar a corto o mediano plazo.

Este procedimiento se inicia únicamente a instancia del deudor. Se restringe su utilización por parte de deudores cuya crisis económica tiene mayor magnitud.

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-Procedimiento concursal ordinario; tiene por finalidad revertir una situación de insuficiencia patrimonial o cesación de pagos, manifiesta del deudor.

Se le otorga un espacio de negociación a los acreedores y el deudor, a fin de que los primeros opten por la restructuración o liquidación del patrimonio en crisis.

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LA INSOLVENCIA

Es la imposibilidad o incapacidad de pago de la deuda, creando así la desconfianza hacia el deudor insolvente.

Nuestra legislación no busca incentivar esta circunstancia, porque lo que busca es brindar seguridad de pago, reestructurando una empresa o liquidándola en función al sistema vigente.

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LA INSOLVENCIA

El proceso de declaración de insolvencia tiene por finalidad reducir costos de transacción para que el universo de acreedores de un deudor determinado puedan llegar a un acuerdo que permita la restructuración, o en todo caso, la salida ordenada de la empresa del mercado, protegiendo el derecho que tienen todos los acreedores de recuperar sus créditos, en la medida que se lo permita el patrimonio de la empresa.

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LA INSOLVENCIA

SITUACIONES REVELADORAS DE UN ESTADO DE INSOLVENCIA:

- Cesación de pagos; el deudor no puede afrontar sus obligaciones. Cuando los acreedores solicitan la declaración legal de insolvencia, los créditos deben ser exigibles y vencidos por mas de 30 días, si esta situación es invocada por el propio deudor va requerirse que mas de las 2/3 partes de sus obligaciones se encuentre impagas y vencidas.

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LA INSOLVENCIA

-Reducción e insuficiencia patrimonial; Únicamente el deudor esta legitimado para solicitar la insolvencia por este motivo, que implica que sus estados financieros presenten perdidas acumuladas, deducidas de sus reservas mayores a las terceras partes de su capital social pagado.

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LA INSOLVENCIA

-Defecto del concurso; Se presenta cuando no se aprueba el acuerdo global de refinanciación en el marco del concurso preventivo, y se acredite el consentimiento de mas del 50% de 50% de acreedores reconocidosacreedores reconocidos y del propio deudor a fin de ingresar al proceso insolvencia.

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LA INSOLVENCIA

-Inexistencia de bienes; En aplicación del Art. 692-Aº del Código Procesal Civil se tiene que en los procesos ejecutivos el deudor no cumple con señalar los bienes libres de gravamen.

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