Derecho indigena y acceso a la justicia en México Perspectivas desde la interlegalidad

7/30/2019 Derecho indigena y acceso a la justicia en Mxico Perspectivas desde la interlegalidad

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* El artculo desarrolla las ideas presentadas durante el Curso Taller sobreOmbudsman y acceso a la justicia de los pueblos indgenas, en San Jos, CostaRica, del 17 al 19 de agosto del 2005.

** Profesora, Investigadora del Centro de Investigaciones y Estudios Superiores enAntropologa Social, CIESAS.

1 Ver Sieder, Rachel (ed.).Multiculturalism in Latin America, Indigenous Rights,Diversity and Democracy, Palgrave, London, 2002; Assies, Willem. Pueblosindgenas y reforma del Estado en Amrica Latina en Assies, Willem, GemmaVan der Haar y Andr Hoekema.El reto de la diversidad. Mxico: Colegio deMichoacn, 1999.

Derecho indgena y acceso a la justiciaen Mxico: Perspectivas desde la

interlegalidad*

Mara Teresa Sierra**

Diferentes estudios han destacado un hecho notable en lasdinmicas polticas y legales de nuestros pases en Amrica Latinadurante las ltimas dcadas: un cambio importante en la concepcin

del Estado y del proyecto nacional al pasar de una concepcin liberalmonista a una visin multicultural y plural del Estado y de la nacin.El proceso ha sido producto de varios factores entre los cualesdestacan: la presin de las organizaciones indgenas, la vigencia deun nuevo marco jurdico internacional que reconoce derechosindgenas, pero tambin un nuevo contexto de globalizacineconmica y poltica marcado por el neoliberalismo y la fuertepresencia de organismos multilaterales y donantes internacionalesincidiendo en la reforma y modernizacin de los Estados. Lo quepareciera ser a simple vista un acto de justicia histrica para resarcirsiglos de exclusin y colonialismo, debe situarse en el marco de laspolticas globales promotoras de nuevas formas de institucio-

nalizacin que no necesariamente garantizan un reconocimientopleno de la diversidad y una relacin ms igualitaria entre el Estadoy los pueblos indgenas1.

Con respecto a la imparticin de justicia, un rasgo distintivo deeste nuevo contexto globalizador son las reformas legales parapromover la modernizacin de los sistemas de justicia en Amrica


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Revista IIDH288 [Vol. 41

2 Santos, Boaventura de Sousa y Mauricio Villegas. El caleidoscopio de lasjusticias en Colombia, B o g o t , Instituto Colombiano de Antropologa e

Historia/Universidad de Coimbra, 2001; Sieder Rachel. RecognisingIndigenous Law and the Politics of State Formation in Mesoamerica in Sieder,R. Multiculturalism in Latin America, Indigenous Rights, Diversity and

Democracy, Palgrave, London, 2002.3 Santos, Boaventura de Souza. Towards a New Common Sense, London,

Routledge, 1995.

Latina con el fin de consolidar el llamado estado de derecho y la

democracia. De acuerdo a diferentes autores, se ha buscado con estosimplificar el acceso a la justicia, desburocratizarla, pero sobre tododar garanta jurdica a los convenios y trmites econmicos, hechoclave en las transacciones del capital transnacional2. Es tambin eneste contexto que deben situarse las reformas legales para reconocerderechos indgenas y el carcter multicultural de la nacin. De estamanera, los cambios legales en el aparato judicial apuntan afortalecer la mediacin, la solucin alternativa de conflictos y laconciliacin como procedimientos e instancias que buscaninvolucrar a la sociedad civil en el manejo de los conflictos, agilizarlos trmites legales y reconstruir el tejido social, lo que sin duda ensociedades tan burocratizadas como las nuestras y con fuertes dficit

de seguridad jurdica y de acceso a la justicia, es visto con buenosojos por la mayora de la poblacin. Dentro de dichos cambios seinsertan tambin las reformas dirigidas a reconocer espacios a lajusticia indgena; tal es por ejemplo el sentido de las reformas que sehan llevado a cabo recientemente en Mxico, as como sucede enotros pases como Colombia, Guatemala, Ecuador, etc. Es de notar elpapel central que estn jugando organismos como AID y el BID enla promocin de dichas reformas, lo que sin duda revela losdiferentes intereses en juego en la apuesta de la democratizacin dela justicia. Por esto mismo resulta importante preguntarse,retomando a Santos3, sobre el sentido de las reformas judiciales parareconocer pluralismo jurdico y el carcter multicultural del Estado:

si apuntan a la regulacin o a la emancipacin social. Es decir si lasreformas subordinan a los pueblos a las lgicas institucionales delEstado o bien estn permitiendo que los pueblos indgenasrenegocien espacios de poder para reconstituirse en cuanto tales ypara acceder a una relacin ms equitativa y de respeto con el Estadoy la sociedad nacional.

No se trata de desconocer los importantes avances que se handado en la materia del reconocimiento de la diversidad cultural y de


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289Revista IIDH2005]

4 Charles Hale ha sido uno de los principales autores que han elaborado unavisin crtica de las polticas de reconocimiento insistiendo en la necesidad demirar los marcos histricos y estructurales en los que dichas polticas sedesarrollan en la fase actual del neoliberalismo que fomenta la descentralizacine impulsa ciertos mrgenes de autonoma y derechos colectivos. En esta mismadireccin se refiere al indio permitido y al multiculturalismo neoliberal paradestacar el hecho que el reconocimiento de derechos culturales no contradicenla lgica cultural del capitalismo neoliberal; dicha lgica justifica nuevas formasde poder y normatividad, de autorregulacin y participacin local, quecontribuyen a legitimar el nuevo orden social; Hale, Charles. RethinkingIndigenous Politics in the Era of the Indio enNACLA Report, sept.-oct. 2004,16-21; Hale, Charles. Does Multiculturalism Menace? Governance, CulturalRights and the Politics of Identity in Guatemala enJournal of Latin AmericanStudies, 34, 2002, 485-52.

los derechos indgenas, y el hecho mismo que el Estado haya

transformado su carcter asimilacionista, sino de situar en unhorizonte crtico los alcances de dichos reconocimientos,entendiendo que stos son partes de un proceso, y advertir lo quepuede ser una nueva fase de un multiculturalismo permitido,parafraseando a Charles Hale4. En lo siguiente me propongoreflexionar sobre los alcances y lmites de las reformas legales sobreacceso a la justicia para los pueblos indgenas y su impacto parapensar el derecho indgena en el caso mexicano, considerando tresaspectos.

1. El sentido de las reformas referidas a la justicia indgena y lostrminos en que se plantea la coordinacin entre la jurisdiccinestatal y la indgena.

2. La recepcin del derecho indgena en el derecho nacional,destacando la importancia que le atribuyen los jueces en eltratamiento de casos que involucran a miembros de comunidadesindgenas.

3. La perspectiva de la interlegalidad para comprender las prcticasde justicia y las polticas de reconocimiento de derechosindgenas.

Me interesa destacar que en el caso mexicano, como otras casosen Amrica Latina, las reformas que se han implementado parareconocer la justicia indgena y en general derechos indgenas, se

han desarrollado dentro de la concepcin de un pluralismo jurdicoaditivo que no ofrece alternativas reales para la prctica de unajusticia indgena plena que permita el ejercicio de derechos dejurisdiccin. Tal limitacin es parte de una poltica de Estadoneoindigenista, que estructural e ideolgicamente no pretende


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5 Hernndez, R. Ada, Sarela Paz y M. Teresa Sierra (coords. ). El estado y losindgenas en tiempos del PAN: Neoindigenismo, legalidad, identidad. Mxico,CIESAS-Miguel Angel Porra, 2004.

construir una nueva relacin con los pueblos indgenas ni

comprometerse con transformar el orden cultural y polticoinstituido5. Este espacio, sin embargo, ha posibilitado alternativasnada desdeables aprovechadas por las comunidades y organi-zaciones indgenas para redefinir sus sistemas normativos y usar lasinstancias del Estado para exigir derechos. Los espacios sonlimitados y su aprovechamiento depende de la fuerza que tengan lasorganizaciones indgenas para apropiarse de ellas y en la medida delo posible redefinir sus relaciones de poder, en lo cual el recurso a lasinstancias internacionales de derechos humanos ha jugado un papelfundamental. Sostengo de esta manera que el hecho de reconocer loslmites en que se gestan las polticas de reconocimiento no debeimpedir reconocer tambin las estrategias que los indgenas

desarrollan desde su posicin subalterna para moverse en losintersticios del poder o bien para ir ms all de ellos. Lo importantesin duda es no perder la mira de las demandas indgenas y los lmitesque las enmarcan. Es en este contexto que resulta pertinentereconocer la perspectiva de la interlegalidad como el referente quepermite dar cuenta de los rdenes jurdicos que convergen en losnuevos espacios institucionales abiertos por el Estado y la manera enque estos marcan las nuevas prcticas de la justicia indgena.

Reformas legales en materia de justicia indgena y laspropuestas de coordinacin. Hacia un pluralismo

jurdico aditivo o igualitario?

La reciente reforma mexicana (agosto 2001) para reconocerderechos indgenas ha sido ampliamente cuestionada por elmovimiento indgena y sectores de la sociedad civil organizadacomo una reforma limitada que reconoce derechos que no permiteejercer. Si bien el captulo segundo donde se concentran la mayorparte de los cambios legales en materia indgena establece deentrada el derecho a la libre determinacin de los pueblos indgenasy a ejercer su autonoma en el marco de sus comunidades, se pasa alas legislaciones estatales la definicin del alcance de dichaautonoma, lo que significa subordinarla a las negociaciones e

intereses regionales y partidarios; no reconoce a las comunidades


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6 Para un desarrollo crtico de los lmites y alcances de la Reforma constitucionalal artculo 2 de la constitucin mexicana, ver Gmez, Magdalena. LaConstitucionalidad pendiente. La hora indgena en la Corte en Hernndez, R.Ada, Sarela Paz y M. Teresa Sierra (coords.).El Estado y los indgenas, 175-205; y Lpez Brcenas, Francisco. La lucha por la autonoma indgena enMxico: un reto al pluralismo, en Hernndez, R. Ada, Sarela Paz y M. TeresaSierra (coords.).El Estado y los indgenas 207-231.

7Hoekema, Andr. Hacia un pluralismo jurdico formal de tipo igualitario, enAmrica Indgena vol. LVIII n. 1-2, ene.-jun. 1998, 261-300.

8 Ver el documento elaborado por Willem Assies, donde hace una revisin dediferentes reformas constitucionales en Amrica Latina y en Mxico; Assies,Willem. Reforma jurdica en Michoacn y pluralismo jurdico documento enwww.alertanet.org

indgenas como sujetos de derecho pblico sino como entidades de

inters pblico, lo que les quita la posibilidad de ejercer poderpoltico y las deja bajo la tutela del Estado; tampoco reconocederechos territoriales y los derechos sobre la tierra se subordinan alos derechos de terceros ya establecidos, es decir a la propiedadprivada, entre otros aspectos. De esta manera, la reforma en lugar degarantizar derechos los minimiza subordinndolos a los preceptosconstitucionales y la unidad nacional, y delinea adems una serie depolticas que no rompen con el asistencialismo de Estado6. Noconsigue en los hechos plantear una nueva relacin con los pueblosindgenas basada en el respeto, la diferencia cultural y la libredeterminacin de los pueblos, tal como se haba establecido en losAcuerdos de San Andrs (1996), firmados por el gobierno mexicano

y el EZLN.Dichos lineamientos constitucionales delimitan tambin el

alcance de las reformas en materia de justicia, que se reducen areconocer los sistemas normativos internos de las comunidadesindgenas y a establecer ciertas garantas para acceder a la justicia delEstado, como el reconocer costumbres y especificidades culturalesen el proceso judicial as como el derecho a intrpretes y defensores.En general se trata de una reforma que se sita en los marcos de unpluralismo jurdico aditivo7 en donde los sistemas jurdicosindgenas son subordinados a la jurisdiccin estatal, con pocosmrgenes para ejercer una real autonoma. Los lmites de dichas

reformas en materia de justicia se hacen an ms evidentes si se lescompara con las propuestas y reformas sobre el tema desarrolladasen otros pases como es el caso de Colombia, Ecuador y Bolivia 8.

Este reconocimiento limitado de un pluralismo jurdico puedeverse claramente en los cambios legales que se han dado


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9 Agradezco ampliamente a Agustn vila el haberme facilitado documentos defundamentacin sobre las reformas en materia indgena en San Luis Potos,como la iniciativa de ley que est por discutirse en dicho estado.

recientemente a nivel de las legislaciones estatales. Una revisin de

las reformas legales en materia de justicia indgena en estados conmayor poblacin indgena en Mxico revela lo siguiente:

1) Segn puede verse en el cuadro anexo (cuadro 1) no todos losestados han realizado cambios legales a sus marcosconstitucionales. Algunos estados como Hidalgo (1991), Chiapas(1994), Oaxaca (1995), Campeche (1996) y Quintana Roo(1998), entre otros, reformaron sus constituciones antes del2001(nota) pero no han adecuado sus marcos legales a la nuevaley, aunque Oaxaca rebasa en varios puntos lo dispuesto en lareforma constitucional nacional, y Quintana Roo tiene propuestasinnovadoras en materia de justicia. Otros estados como San LuisPotos (2003) y Puebla (2004), modificaron sus constitucionesdespus del 2001. San Luis Potos cuenta con una leyreglamentaria sobre derechos indgenas (2003), lo mismo que elestado de Oaxaca (1998), y se tuvo la astucia de tomar a lareforma nacional como piso para elaborar algunas propuestas quela rebasan; como el hecho de considerar a las comunidadesindgenas como entidades de derecho pblico y no solamentecomo entidades de inters pblico. La reforma es reciente comopara valorar los alcances de dicha ley.

2) Hasta ahora slo una de ellas contempla una ley referenteespecficamente a la justicia indgena (Quintana Roo, 1998),mientras est por discutirse una iniciativa de ley sobre la materia

en el estado de SLP9. Ambos casos constituyen en el papelaportes importantes para delimitar las jurisdicciones indgenas,sus competencias y alcances, si bien no rebasan la lgica de seruna justicia auxiliar a la del Estado.

3) La mayor parte de las reformas reconocen a la justicia indgena obien como medio alternativo a la justicia del Estado (justiciaalternativa a la va jurisdiccional ordinaria) (Puebla, QuintanaRoo, SLP.), o bien definen explcitamente su subordinacin a lajusticia estatal (Campeche) o su calidad de auxiliar (Chiapas yCampeche). Se reconocen mbitos jurisdiccionales a lasautoridades indgenas en el espacio de sus comunidades, y en

algunos casos en mbitos municipales. Algunas instituyen nuevas


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10 Un anlisis y comparacin de esta propuesta de esta ley, con la justicia indgenazinacanteca lo elabora Collier, Dos modelos de justicia indgena en Chiapas,Mxico: una comparacin de la visin zinacanteca y la del Estado en De Len,Lourdes (coord.). Costumbres, leyes y movimiento indio en Oaxaca y Chiapas,CIESAS/Miguel ngel Porra, Mxico, 2001.

11 Merry, Sally. Human Rights Law and the Demonization of Culture, enPOLAR: Political and Anthropological Rev. 26 (1), 5577.

figuras como los jueces de paz y conciliacin indgena (en

Chiapas), que deben hablar la lengua indgena y ser abogados10

;(Q.R.) o bien se instituyen los juzgados indgenas y el juezindgena municipal (Puebla), insertos en la jurisdiccin delestado, como parte del sistema de jueces menores municipales.

En la mayora de los casos, las reformas sobre justicia indgenason parte de reformas al poder judicial para fomentar la mediacin yla resolucin alternativa de conflictos, y no son vistas como espaciosautnomos de jurisdiccin indgena, lo que significa que debensubordinarse a las lgicas jurdicas del Estado. En este sentido, seplantea uno de los temas ms complicados que implica elreconocimiento de derechos indgenas: la problemtica de lacoordinacin entre el derecho del Estado y el derecho indgena, y delllamado pluralismo jurdico. A diferencia de lo que se ha realizadoen otros pases, como sucede en Colombia, y se intenta en Ecuador,en el caso mexicano prevalece la tendencia de reducir y controlar losalcances de la justicia indgena, reproduciendo una visincolonialista que considera como peligroso el que dichascompetencias puedan ampliarse ante el temor que se justifiquen conello violaciones a los derechos humanos. Dicho temor revela lasideologas hegemnicas del universalismo liberal que prevalece enuna buena parte de la clase poltica mexicana y que les impidereconocer en sus alcances la diferencia cultural y plantearalternativas reales para su ejercicio en el mbito de la justicia. En el

fondo lo que prevalecen son visiones esencialistas de las culturasindgenas, que son vistas como entidades inmutables en donde latradicin es sinnimo de arcasmo y violacin de derechos humanos,sin contemplar que estas sociedades son dinmicas y han debidotransformarse por su misma relacin con la sociedad nacional, locual ha impactado tambin sus sistemas normativos, sin que estosignifique dejar de lado su diferencia cultural11. El tema de losderechos humanos es justo uno de los referentes que marcan hoy enda las discusiones en el espacio mismo de las sociedades indgenas


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12 Escalante, Yuri (2004). Pluralismo jurdico o asimilacionismo legalizado,ponencia presentada en el I V Congreso de la Red Latinoamericana dePluralismo Jurdico (RELAJU), en Quito, Ecuador, 17-20 de agosto del 2004.

13 Escalante, Ibd.: 6.

y por tanto revela la necesidad de adecuarse a las nuevas realidades

y exigencias jurdicas nacionales e internacionales. Pero al parecer,para los altos magistrados no existen hoy en da garantas para quelas sociedades indgenas ejerzan plenamente su justicia.

Hasta ahora lo que prevalece como punto central en ladelimitacin de la justicia indgena es la exigencia de constitu -cionalidadque se impone para su reconocimiento, con lo cual sepretende solucionar la problemtica de la coordinacin con lajusticia del Estado. En el caso mexicano, sta se ha definido entrminos de compatibilizacin y convalidacin (Oaxaca) o devalidacin (San Luis Potos, Puebla) de las decisiones de lasautoridades indgenas siempre que no contravengan la constitucinfederal, los derechos humanos y los derechos de las mujeres. Esd e c i r, las autoridades indgenas no son en ltima instanciaautnomas para juzgar. En torno a dicha problemtica algunosautores, como Yuri Escalante1 2, se preguntan la clusula deconstitucionalidad exigida a la imparticin de justicia indgenarepresenta el establecimiento del pluralismo jurdico? Dicha clusulasignifica que las decisiones de las autoridades indgenas debensometerse a revisin y validacin en trminos de ley. De acuerdo aEscalante tales clusulas en lugar de fortalecer el reconocimiento dederechos terminan imponiendo obligaciones, lo que lleva ms alestablecimiento de un asimilacionismo legalizado que a unpluralismo jurdico.

Tal planteamiento significa exigir a los sistemas jurdicosindgenas que se sometan a la concepcin jurdica definida deantemano por el orden establecido, sin que esto lleve a modificardicho orden constitucional. Nuestro orden legal parece haberquedado a medio camino. No impide que los indgenas ejerzanfacultades jurisdiccionales, constituyan juzgados y colectivamentedispongan del control social con procedimientos y caractersticaspropias. Pero slo en la forma y no en los principios generales delderecho los cuales permanecen inmutables. Es decir los pueblospueden ejercer derechos siempre y cuando sean iguales a losnuestros, a los de la sociedad dominante13.


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14 Snchez, Esther. Justicia y pueblos indgenas en Colombia , UniversidadNacional de Colombia y UNIJUS, Bogot, 1998.

Finalmente la exigencia de compatibilidad, ya sea a travs de

homologacin o de validacin, significa que en ltima instancia lasdecisiones de las autoridades indgenas pueden ser revisadas; ladecisin final no queda en manos de los pueblos. De esta manerafinalmente no son cosa juzgada hasta que no estn legitimadas por elEstado, poco importa que esta revisin suceda pocas veces o se exijanicamente cuando haya impugnacin, o cuando los poderesregionales o estatales consideran que se tocan sus intereses. Sin dudaestamos aqu ante uno de los grandes temas que convoca el debate entorno al pluralismo jurdico y las polticas de reconocimiento debidoa la necesidad manifiesta de los estados nacionales de mantener suhegemona jurdica en contextos globalizados: los mecanismos paragarantizar el reconocimiento de las jurisdicciones indgenas y definir

al mismo tiempo sus lmites y las pautas de coordinacin entre elorden jurdico estatal y el indgena. La Corte Constitucional colom-biana ha resuelto parcialmente este dilema considerando que lapropia constitucin no puede imponerse a los pueblos indgenas puesella misma declaraba la pluralidad normativa, por lo que sloconsider como lmite un corpus de derechos humanos mnimos14.An as incluso en este caso los rganos revisores son tribunalesexternos a las comunidades y son los que finalmente tienen la ltimapalabra.

En suma, la problemtica de la coordinacin entre el derecho delEstado y el derecho indgena constituye uno de los grandes retos que

enfrentan los estados para reconocer la justicia indgena. Como pudoverse, en el caso mexicano, si bien se han abierto algunos espaciospara construir una justicia multicultural, las experiencias sonlimitadas y se encuentran enmarcadas por la exigencia de consti-tucionalidad basada en el modelo del monismo jurdico, lo quesignifica que la diferencia cultural debe ajustarse a este modelo y noque la justicia se abra al reconocimiento de la pluralidad y losderechos indgenas. Tales marcos en los que se han dado las reformasa la justicia indgena en Mxico no deben desligarse de la reformaestructural del Estado y del proceso de modernizacin del aparatojudicial. Son efectivamente las respuestas desde el Estado al procesode globalizacin legal, para responder a las exigencias de nuevo

orden econmico neoliberal, y en esto sin duda los legisladores


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15 Por disposicin del Tribunal Superior de Justicia del estado de Puebla, se creaen junio del 2002, el primer Juzgado Indgena municipal en la cabeceramunicipal de Cuetzalan, Puebla. Si bien la Ley Orgnica del Poder Judicialreconoce a los juzgados indgenas como parte de la estructura del poder judicial(dic. 2002), no define sus funciones, y en otros documentos legales, como losAcuerdos del Pleno, el Juzgado Indgena es definido como Juzgado Menor deacuerdo a la ley de (1987), o bien en el nombramiento oficial de los juecesindgenas se les reconoce como Jueces Municipales. Tal hecho resaltado por

Adriana Terven (quien ha desarrollado la primera investigacin sobre el juzgadoindgena de Cuetzalan), revela la indefinicin en la que hoy en da funciona eljuzgado indgena a pesar del reconocimiento oficial que se le ha dado (cfr.Terven, Adriana. Revitalizacin de la costumbre jurdica en el JuzgadoIndgena de Cuetzalan. Retos desde el Estado, tesis de maestra enAntropologa Social, CIESAS, 2005.

Revista IIDH

mexicanos han sido bastante hbiles para reconocer derechos y abrir

espacios a la diferencia cultural, pero siempre cuidando que estos notrastoquen el orden jurdico y econmico instituido. Son parteefectivamente de reformas multiculturales neoliberales.

A pesar de todo es innegable que se han dado algunos avances porel simple hecho de reconocer legitimidad a los sistemas normativosindgenas y a las autoridades indgenas, y reconocer legalmente a ladiferencia cultural como garanta de acceso a la justicia. Laposibilidad de apropiarse de estos espacios y facultades legales anen sus lmites depende tambin del inters y fuerza de las propiasautoridades y organizaciones indgenas. Tal es por ejemplo el casodel Juzgado Indgena de Cuetzalan, en la Sierra Norte de Puebla,donde se observa un proceso innovador de transaccin y negociacindel derecho indgena a partir de instancias creadas por el Estado parafortalecer una justicia indgena en espacios municipales1 5. Elestablecimiento del juzgado indgena en una regin con una fuertehistoria organizativa y participativa, ha propiciado la revitalizacinde una justicia indgena tradicionalmente reducida al mbito de lascomunidades, y el que sean las organizaciones y autoridadesindgenas quienes han conseguido apropiarse de estas nuevasinstancias para implantarles su propio sello. A pesar de los mbitosreducidos de jurisdiccin observamos en Cuetzalan un procesoactivo de apropiacin de los espacios abiertos por el Estado, almismo tiempo que las autoridades judiciales estatales consiguen

relegitimarse por su compromiso histrico con los indgenaspoblanos, como se deduce de los discursos oficiales al inaugurar lasinstalaciones nuevas del juzgado indgena. Habr que ver el sentidoen que este espacio consigue realmente ser apropiado por lasautoridades indgenas y avanzar en sus prcticas de justicia, o bien si

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16 Sierra, M. Teresa. The revival of Indigenous Justice in Mexico: Challenge forHuman Rights and the State en POLAR 28 (1), mayo 2005, 52-72; Terven,Adriana. Revitalizacin de la costumbre jurdica

17 Un anlisis sobre la experiencia de justicia de la Coordinadora Regional deAutoridades Comunitarias en comparacin con la justicia aplicada por elJuzgado Indgena Municipal de Cuetzlan se encuentra en Sierra, M. Teresa. Larenovacin de la justicia indgena en tiempos de derechos: etnicidad, gnero ydiversidad, ponencia presentada en las Jornadas Estado, violencia yciudadana en Amrica Latina, Universidad Libre de Berln, del 23 al 25 de

junio del 2005. Para un anlisis de las prcticas de justicia de la polica

comunitaria de Guerrero, ver Sandoval, Abigail. No es lo mismo la teora quela prctica: El ejercicio de la justicia comunitaria desde la cotidianeidad de losmixtecos de Buena Vista, tesis de maestra en Antropologa Social, CIESAS,2005. Ver tambin Tlachinollan. Diez aos de derechos humanos en la Mon-taa de Guerrero. Informe Anual. Ms., 2004.

18 Ibd.

se convierte en un instrumento ms de la vitrina estatal para justificar

los nuevos discursos de reconocimiento sin cambiar de fondo lasprcticas judiciales. Ello sin duda depender de la fuerza de lasmismas organizaciones indgenas involucradas en el proceso y delsentido que puedan darle al juzgado16.

Otros casos sin embargo, muestran que los marcos legalesestatales resultan insuficientes para responder a las demandas dejusticia de los pueblos indgenas, e incluso han sido rebasados. Seestn construyendo as alternativas que potencian una justiciaindgena autnoma y eficaz con capacidad para garantizar la pazsocial y la no violencia en espacios donde el Estado ha sido incapazde hacerlo. Tal es lo que sucede con el Consejo de AutoridadesRegionales de la Costa Montaa en el estado de Guerrero que hanlogrado construir un sistema de vigilancia y de justicia comunitariade carcter regional con gran impacto, que sin embargo el Estadoconsidera fuera de la ley, porque justamente van ms all de losmarcos legales que reducen la justicia indgena a ser una justiciaauxiliar y acotada17. Por su parte, el estado de Guerrero, hasta lafecha, no ha realizado ninguna reforma para reconocer derechosindgenas ni se han gestado los puentes para generar alternativasviables de coordinacin y respeto ante las autoridades indgenas ysus propuestas de justicia.

En suma, si bien es indudable que en los ltimos aos el marcolegal se ha abierto a reconocer el derecho indgena y a la diferencia

cultural en el espacio de la justicia, esto es slo el inicio de uncamino por recorrer, cuyos senderos apenas se estn delineando. Adiferencia de lo que sucede en otros pases, como revela Assies18, la


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19Sierra, M. Teresa (ed.).Haciendo justicia. Interlegalidad derecho y gnero enregiones indgenas, CIESAS-Miguel Angel Porra ed., Mxico, 2004; Morales,Heber. Defensora y derecho indgena en el Distrito Judicial de Zacapoaxtla,Puebla, tesis de licenciatura en Antropologa Social, Mxico, ENAH, 2005.

20 Agradezco ampliamente a Hctor Ortiz por permitirme revisar su trabajo sobrela jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia realizado en 2005 (Ortiz,

justicia indgena en Mxico es vista como justicia subordinada,

aditiva, o auxiliar a la justicia del Estado. La justicia indgena debeser reconocida como justicia real y no como justicia entreparticulares, y mucho menos como una justicia subordinada. Elacceso a la jurisdiccin del Estado sigue siendo un pendiente ms,como lo veremos a continuacin.

Recepcin del derecho indgena en el derecho nacionalen el campo de la justicia o la lucha contra el monismojurdico y la ideologa de la igualdad legal

Mucho se ha hablado de los cambios legales y su incidencia en elcampo de la justicia. Sin embargo es poco lo que se sabe sobre elimpacto de dichos cambios en las prcticas mismas de la justicia talcomo son aplicadas por sus operadores. Hasta qu punto losmagistrados y jueces estn realmente aplicando las nuevas leyes queobligan a contemplar la diferencia cultual y los sistemas normativosindgenas? Se trata solamente de aplicar las leyes o de construirnuevos paradigmas para una justicia multicultural? Investigacionesrecientes sobre la prctica de la justicia en regiones indgenasconfirman lo que se ha venido afirmando desde hace tiempo: laimpunidad, la discriminacin y la indefensin legal de los indgenascuando se enfrentan a la ley. No es mi inters en este textoprofundizar sobre estas prcticas, lo que hemos mostrado en otros

escritos19

, sino sealar otra cara de la moneda que revela lasideologas legales de los operadores de la justicia, que hasta la fechano estn consiguiendo poner en prctica la exigencia constitucionalde reconocer la diferencia cultural cuando se trata de juzgar aindgenas. En lo siguiente avanzo algunas reflexiones sobre dichaproblemtica, para lo cual me baso principalmente en unainvestigacin realizada recientemente en por Hctor Ortiz sobre lastesis y jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin,y me refiero asimismo a los resultados de peritajes antropolgicosrealizados por el equipo de trabajo de antropologa jurdica de laactual CDI20.


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Hctor. Lineamientos para el peritaje cultural, ms.), trabajo que ofrecematerial y reflexiones sumamente interesantes sobre la prctica de losmagistrados y sus intentos por tratar con la diferencia cultural. Agradezcoasimismo a Yuri Escalante tambin por permitirme revisar peritajes realizadospor lo que fue la subdireccin de antropologa jurdica del INI, hoy en da de laCDI, que revelan tambin informacin sustanciosa para reflexionar sobre losperitajes antropolgicos.

21 Ortiz, Hctor, Ibd., 103.22 Tal peso de las ideologas jurdicas positivistas las hemos podido constatar como

prctica de jueces y ministerios pblicos en una investigacin colectiva sobredefensa y acceso a la justicia de indgenas en la Sierra Norte de Puebla, comoparte del proyecto Justicia e Interlegalidad en la Sierra Norte de Puebla. Cfr.Morales, Heber. Defensora jurdica y derechos indgenas en el distrito judicialde Zacapoaxtla, Puebla, tesis de licenciatura en Antropologa Social, ENAH,Mxico, 2005.

Ideologas legales, culturas jurdicas y diferencia

cultural. Derecho indgena ante la justiciaEl trabajo de Hctor Ortiz analiza las tesis jurisprudenciales de la

Suprema Corte de la Justicia referidas a pueblos indgenas, en losltimos aos, as como el razonamiento judicial aplicado a distintostemas en materia de derechos indgenas. Lo interesante de estetrabajo es que no slo aborda los casos para analizar en qu sentidoy cmo se consideran o no las disposiciones legales sobre derechosindgenas sino tambin reconstruye las interpretaciones legales delos jueces para justificar sus decisiones judiciales. Sobre todocuestiona la visin de la interpretacin correcta como enunciadonico del aparto judicial:

Nuestro punto de partida es considerar que al enunciadonormativo (al texto de la ley), no le corresponde unvocamente unsolo significado que por lo mismo pueda ser designado como elsignificado correcto. Lo que encontramos es una serie deinterpretaciones posibles del enunciado normativo a partir de loscuales se define la norma21. Es decir, detrs del argumento judicialdecisorio hay toda una construccin de posibles interpretaciones yno una nica verdad legal.

La revisin de la jurisprudencia de la Suprema Corte, tratndosede los ms altos magistrados del pas, confirma lo que hemos visto aniveles menores de la prctica judicial: el peso que tiene la ideologa

de la igualdad legal como dogma jurdico en la valoracin de losprocesos judiciales, lo que impide abrirse a considerar en sus propiostrminos la diferencia cultural22. Tal situacin se debe al carctersubsidiario que tiene la diferencia cultural en procesos que


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23 Stavenhagen, Rodolfo. Derechos indgenas y derechos humanos en AmricaLatina, IIDH/Colegio de Mxico, 1988.

24 Magdalena Gmez apuntaba ya esta apreciacin en un trabajo realizado en elmarco del Programa de Defensora Indgena del INI, cfr. Gmez, Magdalena.La defensora jurdica de presos indgenas en Stavenhagen, Rodolfo y DiegoIturralde (comps.). Entre la ley la costumbre: el derecho consuetudinarioindgena en Amrica Latina, Mxico, Mxico, III-IIDH, 1990, 371-388.

involucran a indgenas, pero tambin y en gran medida al

desconocimiento y poca disposicin de los jueces para abrirse aconsiderar la diferencia cultural cuestionando las estructurasarraigadas del monismo jurdico en el que se han formado. Lo quesealaba Rodolfo Stavenhagen desde 198823, al insistir que detrsde las violaciones a los derechos humanos de los indgenas seencontraba el desconocimiento del derecho consuetudinario indgenapor los operadores de la justicia, a ms de 15 aos sigue siendo unarealidad, a pesar de que ahora existen nuevas leyes dirigidas areconocer dicho derecho. De esta manera prevalecen concepcionesde una cultura jurdica que inferiorizan la diferencia cultural la cualsuele ser vista como campo de violacin de los derechos humanos yde las normas constitucionales. No se rompen las visiones del otro y

su cultura como atrasados y faltos de civilizacin, y se prefiererecurrir a argumentos de inimputabilidad legal por atraso culturalque realmente valoran las pruebas, reconociendo la vigencia de otraslgicas culturales que inciden en la comisin de los delitos24.

El trabajo de Ortiz sobre la jurisprudencia de la Suprema Corterevela que una cantidad importante de casos han llegado a la mximaautoridad judicial para solicitar revisin del procedimiento. Algunosde ellos incluyen ya argumentaciones que consideran las nuevalegislacin en materia indgena del 2001, y de alguna manera seobservan intentos por considerarla en la construccin de las tesisjurisprudenciales. No obstante no se suele entrar al fondo de las

controversias para comprender si un delito, sin dejar de serlo puedeser justiciable en una jurisdiccin diferente. Tal es por ejemplo unode los casos analizados por Ortiz que involucra un asunto de lesionesen donde una migrante mazateca viviendo en la ciudad reclamaproteccin de la justicia federal por una sentencia dictada en sucontra por el delito de lesiones. El magistrado Silva Meza en suargumentacin busca valorar entre otros aspectos: Si los preceptoslegales tildados de inconstitucionales regulan o no conductas quedeban ser resueltas conforme a los propios sistemas normativos depueblos y comunidades indgenas o si por el contrario son conductas


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25 En Ortiz, Hctor. Lineamientos para el peritaje, 20.26 Ortiz, Hctor, Ibd., 21.

atribuibles a todas las personas imputables incluidos los

indgenas25

.Es finalmente esto ltimo lo que gua su resolucin al considerar

que el delito de lesiones al poner en peligro la vida no puedesujetarse a las regulaciones de los sistemas normativos. Como sealaOrtiz: el argumento del juzgador es impecablemente monocultural() de esta manera al mencionar que el delito de lesiones () esreprochable a todas las personas con capacidad legal, incluidos losindgenas (...) no hace la distincin que un delito sin dejar de serlo,puede ser justiciable en una jurisdiccin diferente menosreconoce... que si se tomaran en cuenta los usos y costumbres lasancin pudiera ser diferente26.

Razonamientos de ese tipo impiden realmente considerar laposibilidad de aceptar que lo que se considera un delito comolesiones pudiera juzgarse desde la perspectiva de la cultura donde secometen, y no tanto el que dicho delito sea parte de los usos y lascostumbres.

Muchos otros casos son analizados con profundidad por Ortiz,para lo cual remito a su excelente trabajo; me interesa solamentedestacar las dificultades y obstculos que enfrentan los indgenaspara hacer valer sus derechos de diferencia cultural al acceder a lajurisdiccin del Estado, lo cual va ms all de la buena o malavoluntad que pudieran tener los juzgadores. Se trata de un hecho

estructural que tiene que ver con las visiones hegemnicas desdedonde se construyen las argumentaciones, exigiendo que otraslgicas culturales se adapten a las lgicas normales y universales delderecho. Finalmente no se niega la diferencia pero se la tamiza porel filtro de los valores propios del legislador, quien por otra parteconfirma su verdad jurdica. La racionalidad jurdica aparentementeneutral se impone as sobre cualquier otra valoracin que pudieracuestionarla.

A pesar de considerar los resquicios legales o nuevas leyes quereconocen derechos de diferencia cultural aplicados al caso concretose termina generalmente apelando al discurso de la normalidad legalpara calificar al sujeto involucrado, imponiendo sobre l

valoraciones sobre sus acciones sin realmente considerar los


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27 Para una reflexin sobre el peritaje antropolgico y su aplicacin en Mxico verel trabajo de Escalante, Yuri.La experiencia del peritaje antropolgico, Mxico,INI, 2002; y Ortiz, Hctor. La diferencia cultural en el mbito penal. Eldictamen pericial antropolgico, tesis de licenciatura en Etnologa, Mxico,ENAH, 2000. Ver tambin el trabajo pionero de Esther Snchez en Colombia,Justicia y Pueblos indgenas.

contextos de produccin de los delitos. Salvo algunas excepciones,

en la mayora de los casos que llegaron a la Suprema Corte ela rgumento valorando el derecho indgena para alcanzar lainimputabilidad o la disminucin de la pena fue rechazado odescalificado desde una perspectiva discriminatoria que terminapriorizando el grado de civilizacin, educacin (escolar), integracino aislamiento del indgena y su capacidad de actuar racionalmente deacuerdo a las normas y lmites previstos por la ley, sin considerar loscontextos ni los aspectos culturales que pudieron estar involucradosen la comisin del delito, y menos an las causas estructurales. Seobserva adems que los derechos colectivos no son contempladoscomo referentes para el anlisis de los casos, los cuales en sumayora son individualizados como casos particulares de un sujeto

indgena que comete una infraccin o un delito.Ante la dificultad real de hacer valer la diferencia cultural, Ortiz

concluye que el gran reto de los antroplogos al desarrollar unperitaje cultural es el de desarrollar argumentos ms conceptualesque permitan discutir con el juzgador y no slo ofrecer elementosdescriptivos de la diferencia cultural. De esta manera se podradiscutir la propia argumentacin judicial.

Estas mismas limitaciones se repiten de manera recurrente en laprctica de los jueces de Primera Instancia y los magistrados deTribunales de Circuito, cuando revisan procesos o amparos donde seinterpone el recurso a peritajes culturales2 7. La experiencia

acumulada de los antroplogos jurdicos y su compromiso poraportar las pruebas documentales para justificar la incidencia dedeterminadas prcticas culturales en la comisin de conductasconsideradas delictivas (acusaciones por delitos contra la salud,asuntos vinculados con brujera, acusacin de abusos de autoridad,etc.), dan cuenta de una cantidad de asuntos cada vez msdocumentados que resulta imposible valorar judicialmente sincontemplar el contexto y las creencias vinculadas a la comisin de


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28 Lo siguiente es un extracto de una resolucin judicial por homicidioinvolucrando brujera en donde se desarroll un peritaje cultural por parte deAna Hilda Ramrez (sept. 1996), miembro de la subdireccin de AntropologaJurdica del INI, que sin embargo no fue considerado para reducir la pena. Lacita revela el lenguaje crptico y contradictorio de la argumentacin judicialque si bien reconoce la obligacin del Estado de reconocer la diferencia culturalal mismo tiempo sujeta su valoracin a la idea suprema de la igualdad jurdicaen la ley: Establecido lo anterior y no obstante la obligacin que tiene el Estadode preservarles y respetar su lengua materna, usos, costumbres, recursos yformas especficas de organizacin social de los pueblos que se autoidentifican,no se viola su derecho a la diferencia cultural, porque la ley es aplicable a todoslos individuos, independientemente de su gnero, raza, lengua o religin,cuando el sujeto viola una norma jurdica de carcter obligatoria abstracta y queest sancionada por el poder pblico Resolucin a la apelacin del proceso

627/97, Supremo Tribunal de Justicia de S.L.P.: 4529 Sobre peritajes lingsticos ver de Len, Lourdes. Mixtecos y analfabetas:poder y resistencia en la corte norteamericana en Dimensin Antropolgica,ao 6 (15), enero/abril, 1999, 113-130., y Pardo, Teresa. El peritaje lingsticocomo herramienta jurdica de defensa, en Diario de Campo, Suplemento 3,Sept. Mxico, INAH-CONACULTA: 1999.

los delitos28. An as, a pesar de amplios y fundamentados peritajes,

lo ms que se ha conseguido es reducir algunas penas. En lo se hatenido algn xito es en las pruebas lingsticas para demostrargeneralmente el manejo limitado del espaol o la falta de traductor ointrprete durante el proceso judicial, lo que no significa que elargumento cultural sea la base de la resolucin judicial29.

En suma, cambios en la legislacin estn obligando a jueces ymagistrados a confrontar sus ideologas jurdicas para considerar ladiferencia cultural en la ley lo que implica cuestionar las culturasjurdicas hegemnicas en las que han sido formados. Hasta ahoraeste proceso no ha significado grandes transformaciones ni obliga alos jueces a abrirse a reconocer otras lgicas culturales que pueden

incidir en la comisin de los delitos y en su valoracin. Si en eldiscurso pblico se reconoce la importancia de los cambios legales yse les considera una aportacin al reconocimiento de lamulticulturalidad, las prcticas revelan la dificultad real para tomaren serio la argumentacin basada en la diferencia. Priva el discursode la igualdad legal, incluso si se habla de respetar los usos ycostumbres y los sistemas normativos internos, ya que se consideraque en ltima instancia estn marcados por los lmites consti-tucionales y los derechos humanos, lo que se toma como dogmajurdico y no como referente de valoracin.


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Hacia modelos alternativos del reconocimiento judicial

de la diferencia cultural y el derecho indgena. Retosdesde la interlegalidad

Sin duda, los cambios legales y la reforma del Estado an en suslimitaciones estn generando transformaciones en las dinmicas delcampo jurdico y en las maneras de pensar el derecho indgena y ladiversidad, en lo cual ha incidido tambin el nuevo contextointernacional de defensa y promocin de los derechos indgenas.Autores como Boaventura de Souza Santos30, advierten sobre elpapel de la globalizacin del derecho en su doble vertiente: laglobalizacin desde arriba, impuesta desde los centros de podertransnacional y nacional, y la globalizacin desde abajo, o contra-hegemnica, que busca confrontar o redefinir el sentido de loscambios legales. De esta manera se busca resaltar las fuerzasinvolucradas en los procesos de reforma jurdica y su impacto en losespacios locales, lo que ha agudizado la relacin y el traslape dediferentes rdenes legales vigentes en un mismo campo social. Es eneste proceso que cobra mayor fuerza una perspectiva desde lainterlegalidad para dar cuenta de la vigencia de una constelacin delegalidades en las sociedades contemporneas, incluidas lasindgenas, los cuales operan en espacios y tiempos locales,nacionales y transnacionales3 1. De esta manera las visionestradicionales del pluralismo jurdico, basadas en un dualismojurdico que separa el derecho indgena del derecho del Estado,

resultan insuficientes para pensar la relacin de los sistemasjurdicos y sus mutuas determinaciones. En este apartado me interesasealar algunos elementos desde la interlegalidad que ayudan acomprender los procesos de renovacin y actualizacin de la justiciay del derecho indgena, en los nuevos contextos institucionales dereconocimiento constitucional abiertos por el Estado, y lasrespuestas gestadas desde las organizaciones indgenas a dichosprocesos.

Tradicionalmente en el estudio del pluralismo jurdico se hatendido a construir a los sistemas jurdicos, el derecho estatal y elderecho indgena, como sistemas opuestos y excluyentes, lo que ha

30 Santos, Boaventura de Souza. La globalizacin del derecho. Los nuevoscaminos de la regulacin y de la emancipacin, Facultad de Derecho,Universidad Nacional de Colombia, Bogot, 1999.

31 Santos, Ibd.


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32 Merry, Sally. Legal Pluralism,Law & SocietyRev, 2: 869-896.33 Nader, Laura. The Life of the Law. Anthropological projects. University of

California Press, 2002.34 Boaventura de Santos Souza desarrolla la concepcin del derecho como mapas

legales interactuando en distintos espacios y tiempos en un mismo campo social,

lo cual ofrece una mirada muy sugerente para comprender la conjuncin delegalidades y su activacin por los actores sociales, especialmente en el contextocontemporneo donde los sistemas jurdicos internacionales incidendirectamente en las prcticas legales locales y nacionales. Santos, Boaventura deSouza. Law: A Map of Misreading: Towards a Postmodern Conception ofLaw enJournal of Law and Society, vol. 14, n. 3: 279-302, 1987.


impedido analizar cmo dichos sistemas no solamente se oponen y

entran en conflicto sino que tambin se construyen y se influyenmutuamente, en el marco de relaciones de poder32. Desde una visinantropolgica, interesada en documentar al derecho en accin33, hasurgido el inters de comprender cmo dichos sistemas jurdicos sonactualizados, interpretados y negociados desde las miradas yprcticas de los actores sociales, individuales y colectivos, endeterminados contextos y campos legales. El concepto deinterlegalidad permite justamente abordar dichos traslapes eintersecciones jurdicas, y en ese sentido ofrece una perspectivadiferente para analizar el pluralismo jurdico y el derecho indgena.De acuerdo a Santos, la interlegalidad es la dimensin feno-menolgica del pluralismo jurdico, permite comprender como

diferentes rdenes legales gestados desde distintos espacios ytiempos son activados por los sujetos sociales de acuerdo adiferentes contextos e intereses3 4. Dichos traslapes son espe-cialmente sugerentes para mostrar el sentido en que el colonialismoy la globalizacin han incidido en la conformacin del derechoindgena y en las mismas polticas de acceso a la justicia, por lo queno es posible pensar en sistemas jurdicos indgenas comosobrevivencias de un pasado indgena, o reproductores solamente deusos y costumbres. Tal planteamiento no implica sin embargo quecon esto se niega la especificidad de los sistemas jurdicos y de laslgicas culturales que los definen, lo que pretende es comprendercomo dichos sistemas y lgicas jurdicas se han producido en una

relacin histrica de tensin y conflicto con las lgicas propias delderecho occidental, lo que las ha marcado. Por eso lo quereconocemos hoy en da como derecho indgena es el resultado demltiples procesos de transaccin, negociacin y resistencia, y engran medida ha sido moldeado por las relaciones de dominacin ytensin con los sistemas jurdicos dominantes: del colonizador,


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35 Sierra, Mara Teresa. Customary Law and Indigenous Rights in among theNahuas of the Sierra Norte de Puebla,Law & Society Rev., vol. (29), n. 2: 227-257; Sierra, M. Teresa. Haciendo justicia; Chenaut, Victoria. Honor,disputas y usos del derecho entre los totonacas del Distrito Judicial de PapantlaVeracruz, tesis de doctorado en Ciencias Sociales, Zamora, Mich.,COLMICH., 1999; Orellana, Ren.Interlegalidad y campos jurdicos. Discurso

y derecho en la configuracin de rdenes jurdicos semiautnomos encomunidades quechuas de Bolivia, Universitat van Amsterdam, 2004; GarzaCaligaris, Anna Mara. Gnero, interlegalidad, y conflicto en San PedroChenalh, UNICACH/PROIMMSE-UNAM, 2002; Sieder, Rachel. De rechoconsuetudinario y transicin democrtica en Guatemala, Guatemala, FLACSO,1996.

36 La investigacin se realiz en cinco regiones indgenas de Mxico: con

poblacin Nahua en la Sierra Norte de Puebla (Mara Teresa Sierra e IvetteVallejo), Totonacos de la regin de Papantla, Veracruz (Victoria Chenaut),Zincantecos de los Altos de Chiapas (Jane Collier), Mixes de Totontepec,Oaxaca (Elisa Cruz), Mixtecos de Metlatnoc, Guerrero (Maribel Nicasio), yTriquis, Mazahuas y Otomes de la ciudad de Mxico (Rebecca Igreja), verSierra, Mara Teresa (ed.).Haciendo justicia: Interlegalidad

primero, del derecho estatal nacional, posteriormente, y hoy en da

del derecho internacional. Adems el propio derecho internacionalha proporcionado el lenguaje desde donde definir y legitimar elderecho indgena, as como foros centrales para su defensa ante losestados. Pero tambin, al igual que todo sistema de derecho lossistemas jurdicos indgenas no slo se han transformado sino que seencuentran insertos en relaciones de poder y son ellos mismoscristalizaciones de jerarquas y poderes.

La perspectiva de la interlegalidad ha inspirado una serie detrabajos de investigacin para documentar la prctica de la justicia enregiones indgenas, pero tambin para discutir las nuevas polticas dereconocimiento multicultural y de acceso a la justicia35.

Cules son las implicaciones para pensar la justicia y el derechoindgena desde la perspectiva de la interlegalidad?

Un estudio colectivo sobre la justicia y el conflicto cultural endiferentes regiones indgenas de Mxico nos permitierondocumentar las prcticas de la justicia y los usos del derecho en elmbito de las comunidades y en las instancias judiciales municipalesy distritales del Estado36. Histricamente, la justicia indgena hasido una justicia subordinada, limitada generalmente a los asuntos debaja cuanta y al espacio reducido de las pequeas comunidades, sinser considerada por el Estado como justicia indgena con su derechopropio. En muchos casos ha sido ms bien una justicia auxiliar eintegrada a la estructura judicial del Estado, si bien en otros, porcondiciones particulares consigui reproducirse una justicia ms


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autnoma. Segn pudimos observar en el estudio mencionado, la

fuerza de las jurisdicciones indgenas ha variado segn los contextosy las historias de relacin, subordinacin y conflicto de lascomunidades indgenas con el Estado, de ah que no se pueda hablarde un slo modelo de justicia indgena. As, por ejemplo, la justiciaentre los zinacantecos en Chiapas ha gozado histricamente de unareal autonoma debido a la legitimidad de las autoridadestradicionales y a su fuerza para negociar con las instituciones yfuncionarios estatales mantenindolos fuera de su jurisdiccin; enoposicin a esto se encuentra el caso de una gran parte decomunidades indgenas del centro del pas, como la regin nahua dela Sierra Norte de Puebla, las comunidades otomes del Mezquital,los totonacas de Papantla, donde los mbitos de jurisdiccin han

estado histricamente subordinados ante el Estado con espaciosmnimos para ejercer una justicia propia. Mientras en el caso deGuerrero un estado dbil, con fuerte impunidad y violencia social ascomo una pobreza extrema ha fragilizado las instancias comunitariaspropiciando experiencias de justicia diferenciada que van de lajusticia a mano propia a modelos renovados de una justicia indgenaalternativa. En estos contextos, con ms o menos fuerza el Estado hapenetrado los espacios de la justicia indgena, limitando lascompetencias, interviniendo y poniendo lmites, e incorporndolos auna cultura jurdica y estructura judicial que ha obligado a lospueblos a generar estrategias diferenciadas para mantener yreproducir sus instituciones y formas de gobierno. Esto sin embargo

no impidi la vigencia de una justicia indgena, con autonomarelativa para juzgar ciertos asuntos, con base en normas yautoridades propias, si bien las jurisdicciones han debido respondera las presiones y modelos jurdicos del sistema dominante. Laoficializacin de acuerdos, la exigencia de informes, actas, sellos, laelaboracin de reglamentos internos, el uso del discurso legal paragarantizar acuerdos internos (de herencia, tierras, etc.) pero tambinla decisin de pasar asuntos a la jurisdiccin del Estado por sugravedad, as como su intervencin para cuestionar decisiones de lasautoridades indgenas e imponer su ley, ha sido una constantehistrica en la vida de las comunidades que han sabido tambin usarla ley a su beneficio e incluso para resistir ante el Estado. De esta

manera, la justicia indgena ha debido renovarse y atender a nuevasproblemticas y realidades, lo que en ocasiones ha significado sufragilidad y prdida de legitimidad, como puede observarse en variasregiones del pas, donde la autoridad tradicional no tiene ms que


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37 Sobre las Juntas de Buen Gobierno en Chiapas, ver el trabajo de Cerda,Alejandro. Desafos del espacio pblico en los municipios autnomoszapatistas enRev. Memoria 177, nov. 2003 y en torno a la justicia practicadapor la polica comunitaria de Guerrero y el debate sobre los derechos humanos,ver Sierra M. Teresa. La renovacin de la justicia indgena y Sandoval,Abigail. No es lo mismo la teora que la prctica.

una vigencia simblica; o bien segn sucede en otras regiones, la

justicia indgena ha conseguido renovarse aprovechando las nuevascoyunturas de reconocimiento y apertura de instancias multi-culturales.

Las reformas legales en materia indgena, a pesar de suslimitaciones apuntaran en principio a abrir alternativas alasimilacionismo jurdico, potenciar una justicia indgena ylegitimarla ante el Estado y sus instituciones. Segn hemos sealadolos cambios son recientes y se dan dentro del marco de unmulticulturalismo restringido, por lo que difcilmente podrngarantizar el ejercicio de verdaderas jurisdicciones indgenas. Anas, habr que esperar un tiempo para averiguar su impacto real entrminos de fortalecer o no las instancias indgenas y a sus

autoridades. En este contexto, lo que s puede observarse, al menosen algunas regiones, es un proceso de discusin y renovacin entorno a la justicia indgena, dentro y fuera de los marcos legalesestablecidos por el Estado. Dicho proceso est abriendo el espaciopara definir desde nuevos lentes el derecho indgena, sus alcances ypotencialidades en lo cual nuevos lenguajes de derechosprovenientes de la legislacin nacional e internacional juegan unpapel fundamental: por ejemplo, el concepto mismo de derechos, dederechos humanos, derechos de las mujeres, derechos ambientales yde propiedad intelectual, as como los mismos derechos deautonoma. El sentido que adquieren estos nuevos discursos y suapropiacin por los actores indgenas revela nuevamente que noestamos ante sistemas jurdicos auto-contenidos ni sociedadescerradas, sino por el contrario se trata de sociedades con grancapacidad de innovacin para potenciar sus formas de gobierno yorganizacin, como sucede con el juzgado indgena de Cuetzalan,antes mencionado. O bien ante sociedades que estn incluso yendoms all de los mrgenes establecidos por el Estado ante lo limitadode las reformas legales, como lo muestran hoy en da las Juntas deBuen Gobierno zapatistas, en Chiapas, y la experiencia de justicia yseguridad pblica de la Coordinadora Regional de AutoridadesComunitarias en la Costa Montaa de Guerrero37. Ambos casos dancuenta de una gran creatividad social para desarrollar modelos


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propios de justicia y gobierno en donde lo colectivo se enfrenta al

reto de redefinir tradiciones arraigadas y dar lugar a las vocessubordinadas considerando el discurso de los derechos humanos paraavanzar en propuestas de justicia ms acordes con las necesidades yrealidades de los pueblos. Dichas experiencias se encuentranreinventando la justicia indgena desde modelos culturales propios,abiertos y dinmicos, y con gran legitimidad social lo que les estpermitiendo enfrentar la violencia, la impunidad, y dar salida a laconflictividad local, y en este sentido contribuyen a la paz social y aconstruir un Estado de derecho plural y ms justo. Sin duda losprocesos se dan en el marco de contradicciones internas, como todasociedad, por lo que no hay que idealizarlos, no obstante su mismapermanencia da cuenta de su vitalidad, lo que significa tambin retos

para el Estado.

Polticas de reconocimiento y reformas legales.Retos, alternativas y miradas crticas. A manerade conclusiones

A lo largo del texto he querido mostrar algunos aspectos quemarcan las polticas de reconocimiento y sus lmites para reconocerla justicia y el derecho indgena. A los primeros momentos deentusiasmo que marcaron las reformas en materia indgena enMxico y en otros pases de Amrica Latina le han seguido una seriede anlisis crticos que revelan las limitaciones en las que se insertandichos cambios, que finalmente apuntan a redefinir los pactos de lahegemona estatal, bajo un nuevo contexto de globalizacin ytransnacionalismo neoliberal. El multiculturalismo como poltica deEstado no resulta ser una fase que por s misma resuelva laproblemtica de la discriminacin y exclusin de los pueblosindgenas. Si bien ha propiciado nuevos lenguajes de reconocimientoque cuestionan la visin liberal asimilacionista y apuntan a legitimarla diversidad cultural, esto no necesariamente va en el sentido defortalecer una nueva relacin del Estado y los pueblos indgenas. Apesar de todo, es tambin importante mirar las respuestas de losactores sociales a dichas polticas y mostrar que an en sus lmites

observamos procesos de apropiacin y renovacin de la justiciaindgena, as como nuevos foros para reclamar los derechos a nivelesnacionales e internacionales. Por esto mismo resulta tambinimportante cuestionar visiones arraigadas en torno al pluralismo


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38 El concepto de orientalismo es propuesto por Edward Said para referirse a lamanera en que Occidente construye al Otro, no occidental, como sociedadessuspendidas en el tiempo, fuera de la historia y del poder, para justificar los finesde la dominacin colonial, y la inferiorizacin de dichas sociedades. Cfr. Said,Edward. Orientalism, New York, Vintage Books.

jurdico y el derecho indgena, como entes aislados y auto-

contenidos, para documentar la manera en que los sistemas jurdicosy las instancias de la justicia indgena estn abriendo nuevasopciones para pensar la diferencia cultural y los derechos colectivos.Por ello la perspectiva de la interlegalidad ofrece una mirada msenriquecedora para analizar dichos procesos.

En qu sentido la interlegalidad nos ofrece nuevas perspectivaspara pensar los retos de las polticas de reconocimiento y elpluralismo jurdico?

La perspectiva de la interlegalidad no pretende sustituir elconcepto de pluralismo jurdico sino ms bien enriquecerloaadiendo una visin de proceso social, de cambio y de poder, lo que

resulta necesario para pensar en las polticas de reconocimiento de ladiversidad cultural y los derechos indgenas. En este sentido esposible hacer las siguientes reflexiones:

a) Para evitar caer en fundamentalismos culturales y orientalizar38 alas culturas indgenas, considerndolas como entes fuera de lahistoria y del poder, es necesario entender que las sociedadesindgenas como toda sociedad son dinmicas y cambiantes.Defender la diferencia cultural no significa pensar a las culturascomo entes cerradas, atemporales y consensuales, y justificar conello la imposibilidad de dilogos culturales. Los dilogos debenplantearse en ambas direcciones para que no solamente las

sociedades indgenas se adecuen a las exigencias de la sociedadm a y o r, sino tambin las sociedades nacionales cuestionenmodelos excluyentes y homogenizantes sobre la ley y la cultura.Una apuesta central desde esta perspectiva es la de cuestionar lasideologas legales dominantes basadas en el positivismo jurdicodesde las cuales se ha tendido a esencializar e inferiorizar a lasculturas indgenas para evitar comprenderlas en sus propiaslgicas culturales y de poder.

b) Desde su condicin subordinada los pueblos indgenas hanaprendido a ampliar su repertorio cultural y legal plural, amoverse entre distintas lgicas y racionalidades y a construir


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39 Borah, Woodrow. The Spanish and the Indian Law: New Spain in G. Collier,R. Rosaldo & J. Wirth (Eds.). The Inca and the Aztec States 1400-1800 .Academic Press, New York, 1982.

40 Catherine Walsh desarrolla un argumento crtico sobre polticas dereconocimiento, interculturalidad y justicia que coinciden en gran medida conlos planteamientos que desarrollo en este texto sobre la interlegalidad y la

justicia. Retomo aqu algunas de sus ideas. Walsh, Catherine. Interculturalidad,reformas constitucionales y pluralismo jurdico, ponencia presentada en elColoquio sobre Administracin de Justicia Indgena, Universidad Andina SimnBolvar, Quito, 2002, www.uasb.edu.ec/padh.

41 Hale, Charles. Does multiculturalism menace?, 2002; Assies, Willem.Gemma Van der Haar y Andr Hoekema. El reto de la diversidad (op cit);Speed, Shannon y Mara Teresa Sierra (coords.) Critical Studies on HumanRights and Multiculturalism in Latin America,Nmero Especial de la Revista.POLAR (Political and Legal A n t h ropological re v. ), AAA, University of

California Press. Vol. 28 (1) mayo 2005; Sieder, Rachel. Impulsando lasdemandas indgenas a travs de la ley: Reflexiones sobre el proceso de paz enGuatemala en Pitarch, Pedro y Julin Lpez Garca (eds .). Los derechoshumanos en tierras mayas, Universidad Complutense, Madrid, 2001, 55-82;Van Cott, Donna. The friendly liquidation of the Past: The politics of diversityin Latin America. Pittsburg, University of Pittsburg Press, 2000.

nuevos conocimientos que les permiten articular mundos de vida

diferentes, tal como lo revela la historia colonial y la historiacontempornea de los pueblos indgenas39. Esta capacidad puedeser utilizada a su beneficio si la incorporacin de nuevoslenguajes o el recurso a instancias del Estado no significadebilitar sus propios espacios de decisin y autonoma en tantopueblos. De acuerdo a Catherine Walsh: Ms all de ladiversidad, el reconocimiento y la inclusin pone en juego ladiferencia no slo colonial sino cultural para negociar la unidaden la diversidad40.

c) Varios autores advierten sobre los diferentes sentidos que puedetomar la nueva constitucionalidad multicultural: si con ella seapunta a transformar las relaciones de poder excluyentes ydominantes en la que han estado insertos los pueblos indgenas; osi se construye la multiculturalidad desde la lgica estatal,reproduciendo su propia institucionalidad. Es por ello importantedestacar el papel del capitalismo neoliberal en el impulso depolticas multiculturales y descentralizadoras y su incidencia enlimitar los alcances del reconocimiento41.

En suma, la nueva legislacin multicultural si bien contribuye aempoderar a los pueblos indgenas tambin puede ser un dispositivoen la tecnologa del poder y la domesticacin, como lo apunta Walsh.No hay nada inherentemente progresista o emancipador en el


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pluralismo legal, tampoco implica igualdad; no se trata de

desconocer los avances en las polticas de reconocimiento sino deadvertir las posibles trampas de la institucionalidad indgena si estasno apuntan tambin a transformar los sistemas de la desigualdadsocial. Una interpretacin desde la interlegalidad interesada en darcuenta de las prcticas jurdicas debe entonces apostar a construirvisiones no cerradas de los sistemas jurdicos indgenas y del Estado,a pensar en sus necesarias conexiones contemplando tambin lasrelaciones de poder en las que se insertan. De esta manera, pensar lainterlegalidad implica apostar a construir dilogos interculturales endonde los sistemas jurdicos puedan enriquecerse mutuamente ytransformarse, para permitir cambios en los rdenes sociales en suconjunto y el que las sociedad indgenas tengan la posibilidad de

definir los limites y alcances de sus jurisdicciones; lo que tambinsignifica considerar sus vnculos con la sociedad nacional y lanecesidad de garantizar salidas a las propias controversias internas ya las voces minorizadas. El dilogo intercultural en ese sentidopretende ir ms all de los esquemas limitados del pluralismojurdico aditivo para definir alternativas que fortalezcan losgobiernos indgenas y su justicia, sin cerrar la posibilidad de teneracceso a la jurisdiccin del Estado y a la jurisdiccin internacionalen aras de defender sus derechos como pueblos.


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42 Cuadro elaborado a partir de informacin tomada de Assies, Willem, Reformajurdica en Michoacn y pluralismo jurdico y de indagaciones propias. Endicho trabajo, Assies hace un balance comparativo de reformas en materia de

justicia indgena a nivel de Ecuador, Bolivia, Colombia y Mxico.

Anexo 1

Reconocimientos legales en trminos de justicia indgena yacceso a la jurisdiccin del estado en Mxico42


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Derecho indigena y acceso a la justicia en México Perspectivas desde la interlegalidad

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