Derecho Penal Internacional

Universidad Nacional del ComahueDr Alejandro Chehtman

Algunas preguntas

¿Qué crímenes forman parte del DPI?¿Qué diferencia a los crímenes de guerra de los CLH?¿Cuál es el status del crimen de agresión en el Estatuto de Roma?¿Qué pasa con el terrorismo, el tráfico de drogas, la tortura, etc?¿Qué es lo que caracteriza a los crímenes internacionales? ¿Qué los diferencia de un “mero” homicidio?

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¿Qué son los crímenes de guerra?

2. A los efectos del presente Estatuto, se entiende por "crímenes de guerra":

a)Infracciones graves de los Convenios de Ginebra de 1949

b)Otras violaciones graves de las leyes y usos aplicables en los conflictos armados internacionales dentro del marco del derecho internacional,

c)En caso de conflicto armado que no sea de índole internacional, las violaciones graves del artículo 3 común

e) Otras violaciones graves de las leyes y los usos aplicables en los conflictos armados que no sean de índole internacional, …

Derecho que regula el conflicto armado

La regulación de la guerra como una cuestión jurídica. Cambios en la práctica de la guerra (s XV a XIX)En la PGM menos del 10% de las fatalidades eran civiles; en la SGM, cerca del 50%; en los conflictos recientes en el África, cerca del 90%.Jus ad bellum y jus in bello (y jus post bellum) y la relación entre ellos.

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Fuentes del DIH

Convenciones de La Haya (1899 y 1907)Derecho de Ginebra/Convenios de 1949 (AC 3 e IG)Protocolos Adicionales I y IIDerecho Internacional Consuetudinario (relevancia de las disposiciones internas)Jurisprudencia de esos tribunales (y de la CIJ)En cuanto a crímenes de guerra:Estatutos del TIPY y el TIPR (así como otros tribunales internacionales e híbridos)Estatuto de Roma (art. 8)

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El DIH y el DPI

Las normas de DIH están dirigidas a los gobiernos, mientras que las normad de DIP están dirigidas a los individuos.“Los crímenes de guerra son … una serie de normas secundarias que criminalizan un subgrupo de las normas primarias del DIH.” (M. Bothe)No toda violación al DIH constituye un crimen de guerraEl test de Tadic: i) debe constituir una infracción al DIH; ii) esa norma debe estar prevista en un tratado o costumbre en vigor; iii) la violación debe ser “grave”; iv) la violación debe acarrear responsabilidad penal individual (para. 94).Importancia del DIH en la aplicación de las normas de DPI

Crímenes de guerra como crímenes entre Estados – Concepción tradicional

Tradicionalmente el DIH sólo era aplicable en conflictos internacionales, y algunos sostienen que el DPI abarcaba solamente a las infracciones graves a los CG (Plattner)Las situaciones de rebelión o insurrección se veían meramente como una cuestión interna de los Estados. Excepción: beligerancia.Cambio en los CG: artículo 3 común (ver art).*Protocolo Adicional II (1977)**Hasta los ‘90, se consideraba que el derecho en materia de crímenes de guerra no se aplicaba a los conflictos internos (CICR).Cambio: ¿Por qué?Tadic: entre soberanía y ddhh

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Algunas preguntas “estructurales” en materia de DIH

¿Cuándo se aplica el DIH?¿Qué disposiciones de DIH se aplican a (regulan) un caso determinado?¿Dónde deben buscarse las disposiciones relevantes y qué papel juega el estatuto de un tribunal internacional?¿Cómo regular un conflicto complejo: que tiene aristas internas e internacionales?

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Crímenes de lesa humanidad (ECPI)

Art. 7 (1) A los efectos del presente Estatuto, se entenderá por "crimen de lesa humanidad" cualquiera de los actos siguientes cuando se cometa como parte de un ataque generalizado o sistemático contra una población civil y con conocimiento de dicho ataque…En el párrafo 2 se definen varios términos del 1, como “ataque contra una población civil”, “exterminio”, “esclavitud”, etc. Pero…

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Listado de conductas

Artículo 7(1) ECPI:a)Asesinato;b)Exterminio;c)Esclavitud;d)Deportación o traslado forzoso de población;e)Encarcelación u otra privación grave de la libertad física…;f)Tortura;g)Violación, esclavitud sexual, prostitución forzada, embarazo forzado, esterilización forzada u otros abusos sexuales de gravedad comparable;h)Persecución de un grupo o colectividad…i)Desaparición forzada de personas;j)El crimen de apartheid;k)Otros actos inhumanos…

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Elementos

Contra una población civil

Como parte de un ataque generalizado o sistemático

¿Parte de un plan o una política?

¿Cometidos sólo por el Estado?

¿Especial elemento subjetivo?: ánimo de discriminación (TIPR)

Nexo con un conflicto armado (TIPY)

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Nexo con un conflicto armado

TMI: Art. 6 (c) CRIMENES CONTRA LA HUMANIDAD: A saber, el asesinato, exterminio, esclavización, deportación y otros actos inhumanos cometidos contra población civil antes de la guerra o durante la misma; la persecución por motivos políticos, raciales o religiosos en ejecución de aquellos crímenes que sean competencia del Tribunal o en relación con los mismos, constituyan o no una vulneración de la legislación interna de país donde se perpetraron.

Discrepancia con la versión rusa: “,” por “;”.

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Nexo con un conflicto armado (II)

Protocolo de Berlín (6 octubre 1945): corrección (en particular en el texto en francés, hubo que corregir el singular).Decisión del TMI.*Tokio: con coma y sin persecución religiosa.Schwelb (1946): “Está claro que lo que la Carta ha introducido no son disposiciones de derecho penal internacional aplicables universalmente, sino disposiciones relativas a un crimen que puede describirse como subsidiario o accesorio de los tipos tradicionales de crímenes de guerra.”

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Nexo con un conflicto armado (III)

Ley No 10 del Consejo de Control:“CLH: atrocidades y ofensas, que incluyen pero no se limitan al homicidio, exterminio, esclavización, deportación, encarcelamiento, tortura, violación u otros actos inhumanos cometidos contra cualquier población civil, o persecución por motivos políticos, raciales o religiosos, constituyan o no una vulneración de la legislación interna de país donde se perpetraron.”**Al margen: art II(5): imprescriptibilidad e inamnistiabilidad.Práctica subsiguiente: Flick y Wizaecker v. Ohlendorf y Alstötter; instrumentos ONU, Conv. Genocidio (1948); TIPY y Tadic; TIPR.

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Observaciones

Visión tradicional: requisito en el art. 6(c), modificado, una limitación a la competencia del Tribunal, no un elemento de los CLH. (ej Cryer)*Schwelb: “La diferencia entre la Carta y la Ley no. 10 probablemente refleje la diferencia tanto en la naturaleza constitucional de los dos instrumentos como en la posición de los tribunales.”**Schwarzenberger (1946-7): “Mediante su Protocolo … los signatarios … hicieron imposible sostener que este debilitado tipo de crimen de lesa humanidad … era otra cosa que una creación de la Carta.”

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¿Qué caracteriza a los crímenes internacionales?

¿Qué es un crimen internacional? Relación con la pregunta acerca del concepto de DPI.

¿Es diferente de un delito interno? ¿En qué medida?

Esta es una pregunta teórica, no una de derecho positivo.

Aspectos conceptuales y normativos de la pregunta teórica en cuestión.

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Crímenes de guerra como crímenes internacionales

Aspectos salientes:

-Aplicación de reglas en materia de prescripción

-Prohibición de Amnistías

-Inmunidades

-La pregunta por las reglas en materia de jurisdicción/competencia

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Argumentos basados en los actos de piratas

Estructura del argumento: i)Los actos de piratas son indudablemente crímenes internacionales;ii)Lo que los vuelve crímenes internacionales es la característica X;iii)Los crímenes de guerra poseen la característica X en común con los actos de piratas;iv)Los crímenes de guerra son crímenes internacionales.

Ej: “La jurisdicción sobre crímenes de guerra ha sido de la misma naturaleza que la ejercida en el caso del pirata, y esta jurisdicción amplia ha sido asumida por la misma razón fundamental.” (Cowles, p. 217)

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Willard Cowles y la teoría de la “escena del crimen”

Históricamente los criminales de guerra eran considerados bandidos (“brigands”)Los bandidos, al igual que los piratas, surgen por la falta de control del estado en las áreas en las que operan. Crecen en períodos de guerra.Tanto el pirata como el criminal de guerra aprovechan la situación, procurando cometer sus crímenes con impunidad.

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La teoría de la “naturaleza del crimen”

Es lo atroz del crimen lo que lo vuelve un crimen internacional (heinousness).Ejs: Estatuto de la CPI, habla de atrocidades inimaginables; CIJ en el Caso de la orden de detención; “sacude la consciencia de la humanidad” (Tadic)Con arreglo a este argumento es lo atroz/la gravedad de los actos de piratería lo que explica su régimen jurisdiccional.

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Crítica de Kontorovich

Problemas:- Los actos de piratería no son comparables, en términos de atrocidad, con los crímenes de guerra-Los mismos actos cuando eran cometidos por corsarios no estaban sujetos a la jurisdicción universal-La piratería en definitiva era una especie particularmente problemática del robo.-Posiblemente porque no eran particularmente atroces es que los actos de piratería estaban sujetos a jurisdicción universal (United States v Furlong).

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Luban– Breve sinopsis del argumento

1) En CLH se debe tomar el término humanidad seriamente, es decir, darle contenido normativo y carácter operativo.

2) Humanidad en CLH hace referencia a todos los individuos que la componen y a nuestro carácter como animales políticos (esto surge de cinco elementos contenidos en la concepción jurídica de CLH)

3) Ese doble ataque que constituyen los CLH es lo que explica que los perpetradores sean considerados enemigos de la humanidad

4) Los enemigos de la humanidad están sujetos a jurisdicción de ‘justiciero’

5) La JU y la JI se explica como forma de limitar la jurisdicción de ‘justiciero’ y de asegurar los principios de la justicia natural. Es decir, esta jurisdicción es delegada.

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5 elementos de los CLH

Se cometen también contra los propios nacionalesSon crímenes internacionales (la soberanía estatal no funciona como defensa)Son cometidos por grupos políticamente organizadosSon los actos de violencia más graves y repugnantesSe cometen sobre la base de la pertenencia de las víctimas a un grupo, más que por sus características individuales

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CLH y el valor de lo humano

Lo esencialmente humano ha sido asociado muchas veces con la racionalidad, la moralidad, el uso del lenguaje, la autonomía y el libre albedrío, etc.

Lo humano como ‘animal político’

Seres humanos, tigres, y hormigas

Kant y la ‘insociable sociabilidad’

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CLH y «lo político»

Los CLH, entonces, no solamente son crímenes contra individuos; son crímenes que violan lo particularmente ‘humano’ del hombre: su individualidad y su carácter de animal político.CLH y la perversión de la política.Esto explica los 5 elementos que caracterizan la concepción jurídica de los CLHTambién nos permite identificar el elemento que constituye los CLH: no la gravedad sino su carácter grupal.

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La competencia del justiciero

Humanidad se refiere a todos los individuos.Todos los individuos tienen un interés en erradicar a los CLH del repertorio de la políticaEsto es, porque cada uno de ellos, en su condición de animal político, puede ser víctima de CLH.Tomar seriamente la noción de CLH como crímenes contra la humanidad toda, conlleva la idea de que el criminal es un enemigo de todas las personas (un hostis humani generis).

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El argumento sobre competencia

Riesgos de la competencia ‘de justicieros’

Solución: deberes de justicia natural, es decir, debido proceso

Institucionalización de ese debido proceso: juzgamiento a través de tribunales nacionales (CU) o internacionales (CI).

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CLH sobre la base de las características grupales de las víctimas

“en un mundo en el que los CLH no son perseguidos, cada uno de nosotros puede ser objeto de asesinato o persecución sobre la base de una afiliación al grupo que no podemos cambiar”.El centro del argumento es que los individuos son víctimas de estos delitos por razones que están fuera de su control.Posible objeción

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Antony Duff y la posibilidad de distinguir CLH de delitos comunes

La concepción de Duff está basada en dos pilares :

Justificación del castigo

Concepción ‘relacional’ de la responsabilidad penal

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Un argumento puramente retribucionista

Concepciones ‘expresivas’ o ‘comunicativas’ del castigoDuff sostiene que el principal argumento para castigar a un delincuente es convencerlo de que acepte la condena por su crimen y, al hacerlo, que se arrepienta y reforme su conducta futura.La pena es, entonces, una especie de penitencia secular que comunica desaprobación y condenaLa pena basada en elementos totalmente retribucionistas

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Para que la pena pueda llegar a la consciencia moral del delincuente, el órgano que lo condena debe estar legitimado para castigarlo.

Para ello:

a)Debe tener la relación adecuada con él;

b)No debe haber perdido esa legitimación por una inconducta anterior.

Para Duff, la relación que cuenta es que el delincuente pertenezca a la comunidad política que lo va a juzgar

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Concepción relacional de la Responsabilidad Penal

El concepto de responsabilidad tiene una dimensión ‘relacional’.

A es responsable por X ante Y (y en calidad de Z)

Esto es compatible con nuestra experiencia diaria de responsabilizar a alguien.

Ejemplo de la Universidad o del padre con su hijo

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Consecuencias jurisdiccionales

A es responsable por un homicidio ante la comunidad política a la que pertenece (en calidad de ciudadano).

Sin embargo, A es responsable por un CLH ante la humanidad en su conjunto (en calidad de agente autónomo)

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Ultima parte del argumento

“Si el hecho es grave y persistente, y si el estado territorial no cumple su deber de perseguirlo, podría en principio ser legítimo para otros intervenir. … Esto es porque los victimarios no deben responder ante tal o cual comunidad política, sino ante la humanidad en su conjunto.”

“Del mismo modo que un homicidio es un hecho que atañe a la comunidad política; un CLH es un acto que atañe a la humanidad en su conjunto.”

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2 Observaciones

Es uno de los pocos argumentos que trata de explicar por qué un CLH es internacional y un homicidio es un delito interno.Aplicar la jurisdicción territorial a extranjeros:Respuestas posibles: consentimiento; beneficios.Su explicación de la CU parece ir en contra de la concepción ‘relacional’ de la responsabilidad penal y no es totalmente compatible con la justificación del castigo que propone.

Una teoría jurisdiccional

Los alcances del derecho a castigar dependen de las razones que tengamos para hacerlo.El derecho a castigar y el interés en la vigencia de las normas jurídico-penales.Normas jurídico-penales internas y los CLHLos crímenes de guerra como crímenes internacionales.Teoría de los crímenes internacionales no equivale (aún) a una defensa de la CU

Próxima clase: Al Bashir y el régimen en materia de inmunidades.