Derecho Real de Dominio

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DERECHO DE DOMINIO. CONCEPTO Doctrina: El Derecho de Propiedad: (Síntesis de Gabriel Palma de Alessandri, Somarriva y Vodanovic, Curso de Derecho Civil”, Editorial Nacimiento, 1957, pp. 136-141). 1) Concepto de propiedad. Las definiciones del derecho de propiedad pueden clasificarse en dos grupos: El Primero está constituido por las definiciones analíticas. Estas, pretenden explicar el concepto desde un punto de vista puramente cuantitativo, como una suma de facultades o atribuciones del dueño de la cosa sobre que recae el derecho de propiedad. En este sentido, es clásica la definición de las antiguas escuelas, formulada en los siguientes términos: “Dominio es el derecho para usar y abusar de la propia cosa hasta donde la razón del derecho lo permite”. La definición de nuestro código también es analítica. Señala: “El dominio, es el derecho real sobre una cosa corporal, para gozar y disponer de ella arbitrariamente, no siendo contra a la ley o contra derecho ajeno”. El segundo grupo corresponde a las definiciones sintéticas que, por el contrario, basándose en un criterio cualitativo, tratan de dar un concepto unitario a la propiedad; prescinden de la mención de las facultades que ella otorga al titular. Dicha postura, no ve en el dominio una suma de facultades sino un derecho unitario y abstracto, siempre igual y distinto de sus facultades. En este sentido, son célebres las definiciones del alemán Wolf y del italiano Duci. El primero dice simplemente que la propiedad “es el más amplio derecho de señorío que puede tenerse sobre una cosa”. El segundo, expresa que la propiedad “es el señorío unitario, independiente y, cuando menos, virtualmente universal, sobre una cosa corporal”. Se habla del señorío unitario para señalar que todas las posibles facultades jurídicas sobre una cosa están concentradas en la propiedad, no como derechos distintos, sino como pertenencias de la misma propiedad. Se agrega que este señorío es independiente, porque solo el derecho de propiedad, entre los reales es perfectamente autónomo. Finalmente, se dice que este señorío es virtualmente universal, para dejar en claro que, aún cuando puedan coexistir derechos reales distintos sobre la misma cosa, éstos no implican participación en la propiedad, sino “cargas que la comprimen”, sin quitarle la virtud íntima de desenvolverse y recobrar su natural universalidad. 2) Características de la propiedad

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  • DERECHO DE DOMINIO. CONCEPTO

    Doctrina: El Derecho de Propiedad: (Sntesis de Gabriel Palma de Alessandri, Somarriva

    y Vodanovic, Curso de Derecho Civil, Editorial Nacimiento, 1957, pp. 136-141).

    1) Concepto de propiedad.

    Las definiciones del derecho de propiedad pueden clasificarse en dos grupos:

    El Primero est constituido por las definiciones analticas. Estas, pretenden explicar el

    concepto desde un punto de vista puramente cuantitativo, como una suma de facultades o

    atribuciones del dueo de la cosa sobre que recae el derecho de propiedad.

    En este sentido, es clsica la definicin de las antiguas escuelas, formulada en los

    siguientes trminos: Dominio es el derecho para usar y abusar de la propia cosa hasta donde la razn del derecho lo permite.

    La definicin de nuestro cdigo tambin es analtica. Seala: El dominio, es el derecho real sobre una cosa corporal, para gozar y disponer de ella arbitrariamente, no

    siendo contra a la ley o contra derecho ajeno.

    El segundo grupo corresponde a las definiciones sintticas que, por el contrario,

    basndose en un criterio cualitativo, tratan de dar un concepto unitario a la propiedad;

    prescinden de la mencin de las facultades que ella otorga al titular.

    Dicha postura, no ve en el dominio una suma de facultades sino un derecho unitario y

    abstracto, siempre igual y distinto de sus facultades.

    En este sentido, son clebres las definiciones del alemn Wolf y del italiano Duci. El

    primero dice simplemente que la propiedad es el ms amplio derecho de seoro que puede tenerse sobre una cosa. El segundo, expresa que la propiedad es el seoro unitario, independiente y, cuando menos, virtualmente universal, sobre una cosa corporal.

    Se habla del seoro unitario para sealar que todas las posibles facultades jurdicas

    sobre una cosa estn concentradas en la propiedad, no como derechos distintos, sino como

    pertenencias de la misma propiedad. Se agrega que este seoro es independiente, porque

    solo el derecho de propiedad, entre los reales es perfectamente autnomo. Finalmente, se

    dice que este seoro es virtualmente universal, para dejar en claro que, an cuando puedan

    coexistir derechos reales distintos sobre la misma cosa, stos no implican participacin en

    la propiedad, sino cargas que la comprimen, sin quitarle la virtud ntima de desenvolverse y recobrar su natural universalidad.

    2) Caractersticas de la propiedad

  • Segn la doctrina clsica o tradicional, el dominio presenta las siguientes

    caractersticas: es un derecho absoluto, exclusivo y perpetuo.

    La doctrina moderna, que ve en la propiedad una unidad orgnica y no una suma de

    facultades, seala como caracteres fundamentales de ese derecho real, a la abstraccin y la

    elasticidad.

    El dominio es abstracto, en el sentido que tiene una existencia distinta e

    independiente de las facultades que contiene y otorga. Por eso, aunque una facultad, an

    esencial, o mejor, el ejercicio de ella, se sustraiga al propietario en razn de un derecho

    concurrente, el dominio, abstractamente, permanece igual, no se desnaturaliza, y la facultad

    misma queda potencialmente dentro del derecho de propiedad: slo su ejercicio pasa a

    manos del titular del derecho concurrente o sin pasar a otras manos, simplemente no se

    puede ejercitar por el propietario.

    En el usufructo, el goce corresponde al usufructuario hasta la extincin de aquel; en

    cambio, cuando se estipula una clusula de no enajenar, la facultad de disposicin, mientras

    rige la clusula, no pasa a nadie; simplemente el dueo se compromete a no ejercitarla:

    Pero en cualquiera de estos casos, en atencin a su carcter abstracto, el dominio

    permanece inmutable, sigue existiendo como tal, no se desnaturaliza.

    Por otra parte, la elasticidad es la virtud que tiene el derecho de propiedad para

    reducirse, en mayor o menor grado, por la concurrencia de otros derechos, y de expandirse

    de nuevo en toda su plenitud, automticamente, en cuanto cesa de existir el derecho

    concurrente que lo comprima.

    Supngase que se constituye un usufructo: el dominio se restringe porque la

    facultad de gozar corresponde entonces al usufructuario; pero extinguido el usufructo, por

    el solo hecho de esta extincin y sin necesidad de ningn acto nuevo, el dominio recupera

    su primitiva amplitud, la facultad de goce puede ejercitarse inmediatamente por el dueo de

    la cosa sobre la cual exista el derecho de usufructo.

    Ejercicios:

    Analice en presencia de los siguientes supuestos fcticos, si el que tiene la cosa puede

    reputarse dueo:

    1.- Don Francisco Jimnez, propietario de un negocio de compraventa de automviles,

    tiene l en su poder un auto, que ha recibido de don Patricio Barros con la obligacin de

    venderlo y recibir en cambio una comisin.

    2.- El Banco de Chile ha recibido un depsito de $10.000.000 (diez millones) por parte de

    don Jos Rodrguez, y ha concedido en prstamo dicho dinero a don Andrs Figueroa.

  • 3.- La Recoleta Dominica de Santiago ha recibido por testamento un fundo en la Comuna

    de Colina, con la obligacin de construir con sus rentas una iglesia y con la obligacin de

    devolver dicho fundo a los otros herederos una vez que la iglesia est terminada.

    4.- Don Jorge Correa ha dado en arrendamiento por 5 aos un fundo a don Carlos Pea,

    facultndolo para hacer todas las modificaciones, construcciones, etc., que estime

    conveniente para su explotacin.

    5.- El Banco Santiago, ha recibido como garanta de un prstamo de dinero, 10.000

    acciones de Telefnica CTC Chile de parte de uno de los deudores, siendo autorizado para vender dichas acciones en caso de incumplimiento.

    a) Es dueo antes del incumplimiento? b) Es dueo luego del incumplimiento?

    6.- El artculo 1464 del Cdigo Civil prohibe la enajenacin de las cosas embargadas por

    decreto judicial. Juan Prez es propietario de una casa que ha sido embargada por decreto

    judicial.

    7.- Un testador establece en su testamento la siguiente disposicin: Designo como heredero de todos mis bienes a don Ren Lpez, pero mi cnyuge tendr derecho a todas

    las rentas provenientes de mis bienes mientras viva. Entre los bienes se encuentra una casa.

    a) Es propietario de dicha casa don Ren Lpez?

    8.- En el mismo supuesto, el testador establece: para garantizar el derecho de mi cnyuge, prohibo a mi heredero la enajenacin de cualquiera de los bienes que constituyen la

    herencia.

  • MATERIAL COMPLEMENTARIO F-1

    (Pgs. 78 a 82)

    LAS FACULTADES DEL DERECHO DE DOMINIO. ES LAFACULTAD DE

    DISPICION DE LA ESENCIA DE LA PROPIEDAD?

    Textos Legales Principales:

    Cdigo Civil, artculo 582:

    El dominio (que se llama tambin propiedad), es el derecho real en una cosa corporal, para

    gozar y disponer de ella arbitrariamente; no siendo contra ley o contra derecho ajeno........

    Ver tambin artculos 751, 1464 N3 y 2931.

    Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races de fecha 24 de Junio de 1857:

    Art. 53 Pueden inscribirse:

    ..... 3 Todo impedimento o prohibicin referente a inmuebles, sea convencional, legal o

    judicial, que embarace o limite de cualquier modo el libre ejercicio del derecho de enajenar.

    Son de la segunda clase el embargo, cesin de bienes, secuestros, litigio, etc.

    Doctrina: (1) Alessandri, Arturo y Somarriva, Manuel: Curso de Derecho Civil, Tomo II,

    Los bienes, Editorial Nascimento, Santiago, 1957, pg. 161 y ss.: Renunciabilidad de la

    facultad de disposicin.

    Principio de la libertad de disposicin:

    El principio de la libertad de disposicin forma parte de un principio de orden pblico,

    el de la libertad de comercio y constituye la regla general en nuestro Derecho. Aparece

    consagrado en diversos preceptos del Cdigo Civil.

    As, est prohibida la constitucin de dos o ms fideicomisos o usufructos sucesivos

    (artculos 745 y 769) precisamente porque entraba la disposicin de la cosa; se tiene por no

    escrita la clusula de no enajenar la cosa legada, siempre que la enajenacin no

    comprometiere ningn derecho de tercero (Art. 1126), el pacto de no enajenar la cosa

    arrendada slo tiene el alcance de facultar al arrendatario para permanecer en el arriendo

    hasta su terminacin natural (Art. 1964); no vale en la constitucin del censo el pacto de no

    enajenar la finca acensuada, ni otro alguno que imponga al censuario ms cargas que las

    expresadas en la ley (Art. 2031); no obstante cualquiera estipulacin en contrario, el dueo

    de los bienes gravados con hipoteca puede siempre enajenarlos o hipotecarlos (Art. 2415).

  • Sin embargo, en algunos casos el legislador autoriza las prohibiciones de enajenar. As,

    el constituyente de la propiedad fiduciaria puede prohibir la enajenacin de ella entre vivos

    (Art. 751), lo mismo que el donante de la cosa donada entre vivos (Art. 1432); el

    constituyente de un usufructo puede prohibir al usufructuario arrendar o ceder su usufructo

    (Art. 793, inciso 3). Pero estas excepciones son de alcance limitado; no autorizan una

    prohibicin absoluta y perpetua de enajenar.

    Prohibiciones de enajenar establecidas por la sola voluntad humana. Cuando, como en

    materia de propiedad fiduciaria, la ley reconoce al hombre la facultad de prohibir la

    enajenacin de una cosa, es evidente la plena validez de la prohibicin impuesta por el

    autor o las partes de un acto jurdico. El problema surge en los casos en que no hay

    autorizacin expresa del legislador. Puede el hombre, por su sola voluntad, imponer la

    prohibicin de enajenar?

    En la prctica, son frecuentes las clusulas contractuales de no enajenar. Por ejemplo,

    se estipula que el comprador (a pesar de adquirir por tradicin el pleno dominio) no podr

    enajenar, por determinado tiempo, el predio adquirido sin el consentimiento o autorizacin

    del vendedor.

    El valor de las clusulas de no enajenar establecidas por la sola voluntad del hombre es

    discutido.

    Doctrina en favor de la validez de la clusula. Invoca varias razones:

    1.- Si en derecho privado puede hacerse todo lo que la ley no prohibe, siempre se podr

    establecer con eficacia una clusula de no enajenar, a menos que una disposicin expresa lo

    prohiba, en determinado caso, y tal disposicin, con carcter general, no existe respecto de

    las clusulas contractuales.

    2.- El hecho de que el legislador prohiba en casos expresos la clusula de no enajenar

    (Artculos 1964, 2031, 2415), demuestra que la regla general es la libertad para

    establecerla.

    3.- El dueo puede desprenderse de todas las facultades del dominio, como ocurre

    cuando transfiere este derecho regla; por tanto, conforme al adagio quien puede lo ms, puede lo menos, con mayor razn puede renunciar al ejercicio de una sola facultad: la de disponer.

    4.- La legislacin chilena reconoce implcitamente la validez de las clusulas

    convencionales de no enajenar. En efecto, el decreto con fuerza de ley llamado

    Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races estatuye que puede inscribirse todo impedimento o prohibicin referente a inmuebles, sea convencional, legal, judicial, que embarace o limite de cualquier modo el libre ejercicio del derecho de enajenar. (Art. 53, N3).

  • Sancin a la inobservancia de la clusula. Los partidarios de la validez de la clusula

    de no enajenar estn divididos en cuanto a este punto. Si Primus se compromete con

    Secundus a no enajenar el inmueble que adquiri de ste y ms tarde, con menosprecio del

    pacto, enajena el bien raz qu efectos produce la clusula?

    A juicio de algunos, sta equivale al embargo ordenado por el juez y,

    consecuentemente, el acto en que se enajena la cosa contrariando la prohibicin

    convencional, sera nulo por ilicitud del objeto, conforme al N3 del artculo 1464 del

    Cdigo Civil.

    En opinin de otros, no se puede hablar de nulidad, porque esta sancin la seala la ley

    para las infracciones a sus textos y no para las violaciones de los pactos de las partes. La

    clusula de no enajenar constituye simplemente una obligacin de no hacer, y su

    incumplimiento trae la resolucin del contacto en que se encuentra incorporada la clusula.

    Doctrina que niega valor a la clusula.

    1.- Segn ella, el Mensaje y diversas disposiciones del Cdigo consagran la libre

    circulacin de los bienes como una regla de orden pblico que, en cuanto tal, no puede ser

    alterada por la sola voluntad de los particulares. nicamente el legislador puede establecer

    las excepciones que no comprometen seriamente esa regla; en consecuencia, cuando las

    partes acuerdan una clusula de no enajenacin no autorizada expresamente por la ley, la

    clusula no produce ningn efecto; es nula y se mira como no escrita.

    2.- Si libremente se pudieran pactar las clusulas de no enajenar, el legislador no habra

    tenido para que autorizarlas en determinados casos.

    3.- Tales clusulas se oponen a diferentes textos del Cdigo Civil, sobretodo a los

    artculos 582 y 1810. El primero seala la caracterstica del dominio que permite disponer

    arbitrariamente de la cosa; y el segundo estatuye que pueden venderse todas las cosas cuya

    enajenacin no est prohibida por la ley.

    4.- El artculo 53 del Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races se limita

    a permitir una inscripcin, sin sealarle efecto alguno. En todo caso, es una disposicin

    reglamentaria, que no puede prevalecer contra normas de la ley y del espritu de ella

    manifestado en su historia fidedigna.

    Concluye esta doctrina, que la clusula de no enajenar adolece de nulidad absoluta por

    recaer sobre un objeto ilcito, cual es impedir la libre circulacin de los bienes. 1

    Doctrina que reconoce valor a las clusulas de no enajenar relativas. Siguiendo el

    derrotero marcado por la jurisprudencia francesa, algunos de nuestros autores aceptan las

    clusulas de no enajenar relativas, esto es, aquellas que no imponen una prohibicin

    perpetua o de largo tiempo y que se justifican por un inters legtimo. En dichos casos, la

    1 En este sentido: Luis Vicua Surez De la facultad de enajenar y de su prohibicin impuesta en el

    contrato, Valparaso, 1928, pg. 203 y 204.

  • temporalidad de la clusula no embarazara la libre circulacin de los bienes que trata de

    garantizar la ley, y el mvil que lleva a imponerla demostrara que no se persigue dar

    carcter inalienable a un bien, sino resguardar un inters legtimo. As sucede cuando se

    dona a un prdigo un inmueble con prohibicin de enajenar o se lega una cosa

    declarndose que el legatario no podr enajenarla a fin de asegurar el servicio de una renta

    vitalicia a favor de una tercera persona.

    La prohibicin relativa a enajenar no estara, pues, en pugna con el principio de la libre

    circulacin de los bienes. Y en pro de la admisibilidad de tal clusula se agrega un

    argumento de texto, el artculo 1126 del Cdigo Civil, que dice: Si se lega una cosa con calidad de no enajenarla, y la enajenacin no comprometiere ningn derecho de tercero, la

    clusula de no enajenar se tendr por no escrita. A contrario sensu, se deducira que si se lega una cosa, prohibindose su enajenacin y sta comprometiere derechos de terceros, la

    clusula valdra, sera eficaz ante la ley. Y este principio, concluyen los partidarios de la

    clusula relativa, no debe circunscribirse a los legados, porque el Art. 1126 trasluce una

    concepcin jurdica general contenida en la legislacin: la validez de la clusula de no

    enajenar relativa, o sea, la que contiene una prohibicin temporal y basada en un inters

    legtimo, como ocurre cuando se comprometen derechos de terceros.

    Sancin de la clusula. Cul es la sancin de la prohibicin voluntaria y relativa de

    enajenar? Si el adquirente con esta clusula no la respeta y vende o dona la cosa, en qu

    sancin incurre? En la de indemnizar los perjuicios si no puede deshacerse de lo hecho; se

    produce el efecto de una obligacin de no hacer (Art. 1555, porque ste sera el carcter de

    la clusula de no enajenar. Y si se trata de un contrato bilateral, aplicase el artculo 1489;

    se resuelve el contrato que contiene la prohibicin voluntaria por incumplimiento de las

    obligaciones contradas, con indemnizacin de perjuicios.

    El acto realizado por el infractor de la clusula con el tercero queda perfectamente

    vlido, porque esta clusula es una obligacin personal que no influye sino en las relaciones

    entre las partes que la estipularon y no sobre el acto; por la misma razn es inoponible a los

    terceros. Claro que el tercer adquirente de mala fe, que conoca la clusula, puede verse

    obligado a devolver la cosa, pero no porque sea nulo el acto celebrado con el infractor de

    la clusula, sino en virtud de la resolucin del contrato que impona la prohibicin de

    enajenar y la consiguiente reivindicacin.

    Doctrina (2): Claro Solar, Luis, Tratado de Derecho Civil Chileno y Comparado,

    Tomo VI, pgs. 339 y ss.: Renunciabilidad de la Facultad de Disposicin.

    La facultad de enajenar es de la esencia misma de la propiedad. Sera, por lo tanto, nula en principio toda convencin por la cual un propietario renunciara a la facultad de

    disponer de sus bienes de un modo absoluto. Lo sera tambin toda disposicin

    testamentaria en que el testador retirara a su heredero o legatario la libre disposicin de los

    bienes asignados. El Art. 1810 aplica este principio al declarar que pueden venderse todas las cosas corporales e incorporales, cuya enajenacin no est prohibida por la ley, lo que equivale a decir que nicamente la ley puede prohibir la enajenacin de determinadas cosas

    corporales o incorporales. Igual fundamento tiene la disposicin del Art. 2031 que declara

    sin valor en la constitucin del censo el pacto de no enajenar la finca acensuada; y la

  • disposicin del Art. 1126, segn la cual si se lega una cosa con calidad de no enajenarla, y la enajenacin no comprometiese ningn derecho de terceros, la clusula de no enajenar se

    tendr por no escrita.

    Slo excepcionalmente la ley permite establecer la prohibicin de enajenar entre vivos

    en la constitucin de una propiedad fiduciaria, a que se refiere el Art. 751, y en las

    donaciones entre vivos, segn lo expresa el Art. 1432. Estas excepciones que, por lo

    dems, no autorizan una prohibicin absoluta y perpetua de enajenar, confirman la regla

    que consagra el Art. 582. En efecto, nuestro Cdigo Civil siguiendo los preceptos de las

    Constituciones de 1828 y 1833, no acept los mayorazgos y vinculaciones, con prohibicin

    perpetua de enajenar, ni los fideicomisos y usufructos sucesivos de la antigua legislacin

    espaola que regan en Chile. Al ocuparnos del fideicomiso tendremos ocasin de decir

    algo sobre ellos.

    Para los autores franceses que han escrito sobre esta materia, que es discutida en la

    jurisprudencia, el verdadero principio de solucin que domina se halla contenido en la

    definicin misma del derecho de propiedad dada por el Art. 544 del Cdigo de Napolen,

    el derecho de gozar y disponer de las cosas de la manera ms absoluta, con tal que no se haga de ellas un uso prohibido por las leyes o por los reglamentos. Ya se trate de transferencia contractual a ttulo oneroso o de disposicin a ttulo gratuito, dice Huc, la

    propiedad, cuya suerte est arreglada, es y permanece siempre la misma: es el derecho de

    disponer de las cosas de la manera ms absoluta. Tal es la esencia del derecho de

    propiedad individual y no es posible a la voluntad humana alterarla en lo ms mnimo. La facultad de enajenar es de orden pblico, dicen Aubry y Rau. El propietario no puede, en principio, renunciar a ella por convencin; y la prohibicin de enajenar impuesta por el

    donante o testador al donatario o legatario, no es, en general eficaz. El Derecho de propiedad, tal cual el Cdigo Civil lo estableci, dice Laurent, es de orden pblico en el

    sentido estricto de la palabra...........la propiedad no puede ser declarada inalienable, cuando

    las leyes no autorizan esta derogacin a un principio que, siendo de inters general, cae por

    lo mismo bajo la aplicacin del principio de que no puede derogarse, por convenciones

    particulares, a las leyes que interesan al orden pblico...... hay que decir otro tanto de los

    actos de ltima voluntad. Baudry-Lacantinerir y Chauveau se pronuncian tambin en

    contra de toda prohibicin de enajenar convencional porque la libre circulacin de los

    bienes es una regla de orden e inters pblicos; y estiman an muy dudoso que el testador

    pueda vlidamente prohibir, aunque sea por cierto tiempo solamente, a su legatario o a su

    heredero la libre disposicin de sus bienes.

    La jurisprudencia francesa, sin embargo, a pesar de que en sus primeros fallos se

    pronunci por esta opinin, se ha venido manifestando inclinada a aceptar la validez de las

    clusulas de inalienabilidad, con tal que concurran dos condiciones: que se justifiquen en

    el hecho por un inters legtimo y que no sean estipuladas a perpetuidad ni por un tiempo

    indeterminado. El inters legtimo exigido en sus fallos puede ser el inters del que

    enajena, o el de un tercero, o el del adquirente mismo, cuyo derecho se quiere restringir.

    Por ejemplo, en una venta con pacto de retroventa, el vendedor, para facilidad del ejercicio

    de su derecho, introduce en el contrato una clusula que prohibe al comprador enajenar la

    cosa hasta la expiracin del plazo de la retroventa. O bien, un testador lega un inmueble,

    con carga de servir el legatario una renta vitalicia a una tercera persona y para seguridad de

  • este servicio estipula que el legatario no tendr el derecho de enajenar. O, un testador,

    desconfindose de las tendencias del legatario o la prodigalidad, le prohibe la enajenacin

    del inmueble legado. La exclusin de las clusulas de inalienabilidad perpetua, o por

    tiempo indeterminado, o por un largo plazo, se explica por la condicin precedente; pero

    los tribunales se manifiestan vacilantes sobre la duracin de la prohibicin. Colin y

    Capitant se inclinan a aceptar esta doctrina y an la sancin de la nulidad de la enajenacin,

    caso de faltarse a la prohibicin; Huc y Planiol, Ripert y Picard la rechazan como contraria

    al principio de la libre disposicin de los bienes. Estos ltimos agregan, sin embargo,

    refirindose a los fundamentos dados por los tribunales en sus ltimos fallos, de que puede

    haber un inters particular y serio en la supresin de la facultad de enajenar: Cualquiera que sea la opinin que se tenga sobre el valor de este argumento y sobre el peligro que

    existe de substituir en semejante materia la apreciacin arbitraria de los jueces a un

    principio fundado en una razn permanente, es preciso reconocer que se est en presencia

    de una jurisprudencia firmemente establecida y cuyos resultados prcticos pueden ser en el

    conjunto aprobados. No creemos que esta doctrina pueda tener cabida en las disposiciones de nuestro Cdigo Civil y los preceptos constitucionales que lo informan.

    Jurisprudencia: Corte de Apelaciones San Miguel, 15 de Abril de 1998 Garca Alonso,

    Gabriel:

    Conociendo del recurso de apelacin.

    La Corte

    Vistos:

    Se reproduce la sentencia en alzada, y se tiene adems presente:

    Primero : Que lo que corresponde resolver en la presente gestin, radica principalmente en

    el valor y efectos que corresponde asignar a una prohibicin de celebrar actos o contratos

    respecto de un bien raz, contenida en un contrato, que es un acto jurdico que puede ser

    inscrito en el Conservador de Bienes Races, como lo seala el Art. 53 N3 del Reglamento

    del Registro Conservatorio, y si en virtud de encontrarse inscrito este impedimento o

    prohibicin convencional, el Conservador puede negarse a practicar la inscripcin de un

    contrato en que se transfiera el dominio del inmueble, es decir, de un ttulo de aquellos que

    el artculo 52 N 1 del mismo Reglamento ordena que deban ser inscritos;

    Segundo : Que las clusulas de prohibicin de gravar y enajenar, emanen de un contrato o

    acuerdo de voluntades entre el dueo don Maximiliano Garca Mueller y el Banco de

    Osorno y La Unin, y que como toda convencin que impone una obligacin de no hacer,

    su incumplimiento se encuentra sancionado en el artculo 1555 del Cdigo Civil, es decir,

    da lugar a la indemnizacin de los perjuicios consiguientes;

    Tercero : Que por otro lado, del certificado de hipotecas y gravmenes que rola a fs. 1, se

    desprende que las prohibiciones de gravar y enajenar son clusulas accesorias de contratos

    en los que se constituyeron primera y segunda hipoteca a favor del Banco de Osorno y La

    Unin, y como lo dispone el artculo 2415 del Cdigo Civil, el dueo de los bienes

  • gravados con hipoteca podr siempre, es decir, en todo caso, enajenarlos e hipotecarlos, no

    obstante cualquiera estipulacin en contrario, de esta manera las dems estipulaciones que

    se hubieren convenido entre el dueo del bien raz hipotecado y el titular de este derecho

    real de garanta, en caso alguno pueden privar al primero de la facultad de enajenar el bien

    o constituir nuevas hipotecas;

    Cuarto : Que la doctrina y la jurisprudencia mayoritariamente no aceptan que estas

    prohibiciones contractuales puedan limitar la facultad de disponer inherente al derecho de

    dominio y excluir prcticamente los bienes sobre los que recaen del comercio humano, por

    cuanto con ello se contraran normas de orden pblico como son las del artculo 1464 del

    cdigo Civil que determina cules bienes no son susceptibles de enajenaciones;

    Quinto : Que el acto jurdico cuya inscripcin ha sido denegada es un contrato legalmente

    celebrado y no se encuentra en ninguna de las situaciones que sealan los artculos 13 y 14

    del Reglamento del Conservador de Bienes Races, por lo que solamente cabe concluir que

    ha debido inscribirse con arreglo al artculo 52 N1 del mismo Reglamento, y que la

    negativa a practicar tal inscripcin ha sido injustificada.

    Y por estas consideraciones, y con arreglo al artculo 822 del Cdigo de Procedimiento

    Civil, se revoca la sentencia apelada de dos de enero del ao recin pasado, escrita a fs. 15

    y 16, y en su reemplazo se resuelve que se acoge lo pedido en lo principal de fs. 2 y se

    declara que el seor Conservador de Bienes Races de Talagante proceder a inscribir el

    contrato de suscripcin de acciones, dacin de pago, cesin y transferencia, celebrado por

    escritura pblica de 8 de octubre de 1996 ante el Notario de Santiago don Eduardo Pinto

    Peralta que en copia autorizada rola a fs. 2.

    Redaccin del Ministro don Hernn Matus V.

    Hernn Matus V., Carlos Knsemuller L., Santiago Santa Cruz F.

    PREGUNTAS:

    Cules son los hechos del caso?

    Cules son las alternativas para calificar jurdicamente la clusula y que efectos se siguen

    de ella?

    Considerara Ud. que una sancin posible para el caso de infraccin de la clusula de no

    enajenar podra ser la nulidad absoluta del acto que la contraviene?