DESHEREDACIÓN

• Leydi Loza Quispe• Aydee Cathy Salas Arce• Sheyla Rodríguez Usca• Maricarmen Fernández Amado

CAPÍTULO I

ANTECEDENTES, DESHEREDACIÓN, ORIGEN,

GENERALIDADES Y DEFINICIÓN DE LA DESHEREDACIÓN

ANTECEDENTES DE LA DESHEREDACIÓN:

Según la ley de las 12 tablas lo instituido en un testamento era ley debido a que el pater (familia) estaba facultado a tal manera que podía decidir sobre la vida y muerte de su propio hijo a mayor razón podía desheredarlo. Sin embargo más adelante se fueron dando ciertas reglas específicas basadas en la costumbre para impedir que el pater desheredara sin motivo alguno a sus propios hijos. DESHEREDACIÓN EL JUS CIVIL:

En este caso se tenía por principio de que el padre debía desheredar a sus herederos necesarios, sin embargo tampoco podía omitirlos, es decir pasarlos en silencio "los herederos suyos a los que debe instituir son herederos presuntivos".

Aquellas personas que se encuentran bajo la potestad del pater las cuales deberán ser sustituidos o desheredados por ejemplo un pater que tiene bajo su potestad a su hijo y a su nieto, en este caso su hijo será el heredero presuntivo y su nieto el sustituto pero se tiene la patria potestad sobre el nieto este será el presuntivo.

Desheredación según el derecho pretoriano:Cabe recordar que el pretor consiguió una gran a las reglas que la desheredarían en tanto a quienes deben ser desheredados en setos casos se modifica la sanción.

Obligaciones del testador en el derecho pretor:› Debía instituir a los hijos emancipados.› Debía instituir al hijo adoptado.› Las reglas para la institución de heredero reposan sobre

las reglas del parentesco natural.› No se tenían todavía la obligación de instituir a las

mujeres.› A la desheredación pretoriana también se le denominó

como bonarum possessio contra tabulas.

REFORMAS DE JUSTINIANOJustiniano reforma las reglas de la desheredación con una constitución del año 531 después de Cristo y dichas reformas constituyen en:

1. Suprimió cualquier distinción entra cualquier descendiente para incluirlo a la herencia.

2. Confirma el derecho pretoriano diciendo que todo heredero debe ser instituido o desheredado.

3. Coincide con Sabino en que cualquier omisión como heredero acarrea la nulidad abinitio (nulidad es desde el inicio) y además suprime el jus Adsarecendi.

4. Permite la apertura de la bonarum possessio contra tabulas en el caso de que el hijo sea emancipado.

 ORIGEN DE LA DESHEREDACION.-

El derecho de desheredar fue reconocido en el Código de Hammurabi; dictado según se calcula, dos mil años antes de la era cristiana.

En el Desufrió muchas vicisitudes. Original mente el Testador tenía amplia libertad para disponer de sus bienes. No existía la legítima y, por consiguiente, no cabía entonces hablar de desheredación. En tal época, y aún durante el régimen establecido por la ley de las XII Tablas, para desheredar a un descendiente bastaba no mencionarlo en el testamento.

Posteriormente, cuando ya se fue admitiendo en Roma la existencia de herederos forzosos, se consideró obligatorio mencionarlos a todos en el testamento, aunque podían ser desheredados por voluntad del testador sin que la ley especial determinase las causales respectivas.

Con el progreso del derecho, la justicia romana resolvió que el testador de todos modos debía dejar algo al heredero forzoso, por un deber moral u Officium pietatis de su parte; y sólo por causas muy restringidas podía desheredar a un descendiente o ascendiente Este deber moral se transformó posteriormente en un deber legal y ya en la novela 115 de Justiniano, se enumeró expresamente las causales de desheredación. En España, el fuero juzgo y él fueron real se ocupó de la institución, estableciendo la posibilidad de desheredar a los descendientes. La reglamentación culminó en las partidas, siguiendo las tendencias del derecho romano. La desheredación nace y existe, de acuerdo con lo expuesto, como una consecuencia de la legítima. Dónde y cuándo hay libertad de testar no se necesita.

Las partidas disponían que el desheredado, por lo menos, debería tener la edad de 10 años y medio y consideraban entre las causas de la desheredación la de contraer matrimonio sin consentimiento paterno y el matrimonio clandestino. Nuestro Código de 1936 reglamentó la institución y el código actual ha seguido la misma tendencia, aunque ampliándola, reproduciendo concretamente las disposiciones del anterior.

GENERALIDADES DE LA DESHEREDACION.-

Esta institución integra aquellas que conforma la sucesión testamentaria atendiendo a un criterio didáctico y de unidad práctica se prefiere su tratamiento dentro de un título genérico de las formas de exclusión.

La desheredación como la indignidad son instituciones del derecho sucesorio que resuelve la calidad de heredero de una persona y le privan del patrimonio hereditario que podrá adquirir como consecuencia de los actos inferidos en agravio del causante ascendiente, descendiente o cónyuge, que para la ley constituye causal de desheredación.

La desheredación es la sanción impuesta por el testador a un hecho forzoso privándola de su legítima por haber incurrido en causal que la ley civil reprime con ese castigo.

Ella sólo existe con respecto a los legitimarios, no comprendiendo a los demás parientes, porque cuando ellos aparecen mencionados en las disposiciones es porque el testador los llama y si esto no ocurre, les falta derecho; eliminándolo sin recurrir a la desheredación, ni tener siquiera que explicar porque deja de instituirlos.

La desheredación, como la indignidad, es una sanción civil, de carácter moral, pero de consecuencias patrimoniales. Fue conocida desde la antigüedad, a través de la Roma Primitiva, como una consecuencia de la amplitud concedida a la patria potestad, a la vez que un atributo del dominio acordado al padre sobre todo el acervo familiar.

El Código actual se ocupa de ella entre sus numerales 742 al 755 independientemente de su indignidad, fijando sus propias causales, pero autorizando imponerla también por las correspondientes a ésta, prevista en el art. 667.

Para que exista la desheredación deben darse las siguientes condiciones:

› Que exista causa justificada› Que se trate de heredero forzoso› Que el testador manifieste en forma indubitable su propósito

de desheredar.› En suma la desheredación recae sobre herederos, porque al

que no lo es basta no instituirlo, y de lo que ello priva es de la legítima no de legado que puede haberse concedido al desheredado. Su imposición sólo se hace por el testamento y por causa justificada.

QUÉ ES LA DESHEREDACION.-

En primer lugar, la desheredación tiene íntimas conexiones con la indignidad. A pesar de la desheredación es materia propia de la sucesión testamentaria y en la herencia ab intestado, como ocurre también con el instituto de la representación, aunque éste sólo funcione en la herencia testamen taria cuando en el testamento se instituye como herederos a los hijos (que son herederos forzosos).

La desheredación sólo se da en la herencia testamentaria. Es propio de ella. En ciertos casos, el testador no deshereda, sino sólo olvida al forzoso. Esto sólo importa caducidad del testamento que origina la reivindicación de herencia.

DEFINICIÓN DE LA DESHEREDACIÓN.-

Acorde con el artículo 742. Decreto Legislativo Nº 295. 25/07/1984, la desheredación. Titulo V. define: "Por la desheredación el testador puede privar de la legítima al heredero forzoso que hubiera incurrido en alguna de las causales prevista en la Ley“.

Es preciso considerar que cuando se habla de desheredación, estamos refiriéndonos a aquella persona que se encuentra huérfano, desamparado, abandonado, desventurado, desgraciado, desdichado, infeliz, infortunado, desafortunado, malaventurado, mísero, desheredado, pobre, cuitado, paria, solitario, olvidado, esclavo, idiota, siervo.

La Desheredación es la privación de herencia, cabe en este concepto una graduación amplia. En efecto, la desheredación puede provenir de la Ley, en cuyo caso constituye propiamente la indignidad para suceder; puede derivarse la indignidad para suceder; puede derivarse también de un descuido o misión del testador, hipótesis en la cual se denomina preterición. Pero, más propiamente, la desheredación es la expresa disposición testamentaria que, fundada en las causales legales, despoja de sus derechos sucesorios a un heredero legítimo o forzoso.

Asimismo, es preciso considerar que al consultar el diccionario Enciclopédico Ilustrado. Larouse, respecto al término de la desheredación, señala que:

"La desheredación es la declaración explícita de voluntad, fundada en una causa legal, por la que el testador, priva de su legítima a un heredero forzoso, sin desheredamiento"; por lo tanto el desheredado o desheredada, es quien está desprovisto de dones naturales o de bienes de fortuna, se encuentra pobre, menesteroso y/o desheredar es excluir a una persona de la herencia: Desheredó a sus hijos".

La desheredación es sinónimo de desheredamiento, exheredación, ex heredamiento, desafiliación.

Por lo expuesto anteriormente, definimos la desheredación 2 en sentido genérico, dice Demófilo, desheredar es no instituir herederos a quienes se consideraban con fundada expectativa de serlo; en sentido técnico, desheredación es una declaración explícita de voluntad por la que un testador priva de su legítima aun heredero forzoso".

CAPÍ´TULO II

CARACTERES, CONDICIONES, CAUSALES RESPECTO A LOS

DESCENDIENTES Y ASCENDIENTES Y CAPACIDAD DE

LA DESHEREDACIÓN

LA LEGÍTIMA:

Legítima es la parte del patrimonio del causante de las cules ciertos parientes próximos no pueden ser privados sin justa causa de desheredación, por actos a título gratuito.

Esta definición requiere algunas explicaciones porque para calcular la legítima no se considera un causante la herencia, es decir, el patrimonio dejado al fallecer, sino también los bienes donados en vida por el causante. Por lo tanto, los herederos forzosos no sólo pueden atacar el testamento que ha efectuado su porción legítima, sino también las donaciones.

No gozan de este privilegio todos los parientes con derecho al causante: Los descendientes, los ascendientes y el cónyuge. Son los herederos forzosos. La legítima varía según el orden de parentesco: es mayor para los descendientes que para los ascendientes, y estos a su vez, la tienen mayor que el cónyuge.

La parte del cual el testador puede disponer libremente se llama porción disponible. Puede repartirla entre los herederos forzosos por partes iguales, puede asignarlos todo a uno de ellos o a un extraño.

CARACTERES DE LA DESHEREDACIÓN:

a) Que la desheredación constituye un acto jurídico, mediante el cual se modifica una situación jurídica anterior, la única fuente donde radica la desheredación es un testamento válido.

b) Es una institución jurídica que tiene la finalidad de resolver un titulo hereditario de un heredero forzoso extinguiéndole la vocación hereditaria del excluido.

c) Al resolverle al heredero forzoso su titulo de heredero se le priva del derecho de legítima de la que pudo haber sido titular en el caso del fallecimiento del testador.

d) La desheredación debe sustentarse en actos cometidos por el excluido considerados como causales en la Ley, este requisito es de carácter público e impide al testador alegar causa ilegitima por la que se pretenda privar al heredero del derecho a la herencia.

CONDICIONES DE LA DESHEREDACIÓN.

La desheredación es no es librada al arbitrio de nadie menos a la del testador, exige el cumplimiento de su conjunto de requisitos que le otorgan eficacia a la institución. Para que la desheredación opere se requiere:

Que la desheredación sea expresa y concreta. Expresa debe ser la desheredación en el sentido de consignarse el nombre

completo del desheredado o por lo menos elementos de individualización inconfundible no pudiendo surtir ninguna consignación genérica.

La desheredación debe constar en el testamento en una de su cláusulas así como por ejemplo: Cláusula cuarta: desheredo a mi hijo.

La desheredación debe de fundarse en una de las causales previstas por ley con la finalidad de evitar el abuso del derecho por parte del causante.

Para tal efecto la causal invocada por el causante debe ser objeto de probanza.

La desheredación debe hacerse contra un heredero capaz consiguientemente el causante no puede desheredar a un incapaz.

La desheredación debe ser un acto jurídico puro, simple, total puesto que no debe estar sujeto a modalidad alguna, ni tampoco la desheredación puede ser parcial.

PRESUPUESTOS:Para que opere la desheredación se requiere de:

› Que exista causal (Art. 742º CC)› Que esa causal esté basada en una de las razones establecidas

por los artículos 744º, 745º y 746º CC.› Que el testador manifieste su voluntad indubitable de practicar

desheredación, y› Que se trate de herederos forzosos.

CAUSALES DE DESHEREDACIÓN

El C.C. vigente regula y desarrolla las causales de desheredación con mejor técnica que el derogado, llegando a discriminar en forma precisa las causales por las que se puede desheredar a un descendiente, ascendiente o cónyuge.

Las causales de desheredación son menos graves que las determinadas para la indignidad aun cuando el común denominador constituya infracciones a los deberes de la familia.

RESPECTO DE LOS DESCENDIENTESLas causales del Art. 747º CC. Son: 

Haber maltratado o injuriado grave y reiteradamente al ascendiente o a su cónyuge si éste es también ascendiente del ofensor.

Haberle negado sin motivo justificado alimentos o haber abandonado al ascendiente encontrándose éste gravemente enfermo o sin poder valerse por sí mismo.

Haberle privado de su libertad injustificadamente.

Llevar el descendiente una vida deshonrosa o inmoral.

RESPECTO DE LOS ASCENDIENTESEl Art. 745º CC prescribe:

Haber negado injustificadamente alimentos a sus descendientes

Haber incurrido el ascendiente en alguna de las causas por la que se pierde la patria potestad o haber sido privado de ella.

RESPECTO DEL CÓNYUGE

De acuerdo al Art. 746º CC. Las causales de desheredación son las mismas causales de separación de cuerpos y divorcio previstos en los seis primeros incisos del Art. 333º CC., a los que se hace remisión y que son el adulterio, la violencia física o psicológica, el atentado contra la vida del cónyuge, la injuria grave, el abandono injustificado de la casa conyugal por más de 2 años y la conducta deshonrosa que haga insoportable la vida en común.

CAPACIDAD PARA SER DESHEREDADO.

La comisión de las causales de desheredación requieren el infractor: discernimiento, voluntad y libertad.Discernimiento, en tanto comportamiento razonado y crítico capaz de analizar lo bueno y malo de los actos.Voluntad, que mueva una conducta o comportamiento, fuerza psíquica que impulsa la realización de un acto.Libertad, autodeterminación de conducirse en la forma que se vea conveniente.Las condiciones anteriores la reúnen aquellas personas que habiendo cumplido su mayoría de edad, son capaces de discernir, actuar libremente con voluntad de autodeterminación.Para ser desheredado se requiere ser mayor de edad, esto es mayor de 18 años de edad y excepcionalmente los casos de adelantamiento de la capacidad civil por las razones contempladas en el Art. 42 del CC.