TEMA 5. LAS SOCIEDADES CAPITALISTAS: LA SOCIEDAD ANÓNIMA (I).-

5.1. CONCEPTO Y PRINCIPALES CARACTERÍSTICAS.

5.2. EL CAPITAL SOCIAL.

5.3. LA FUNDACIÓN DE LA S.A.

5.4. LA ACCIÓN.

INTRODUCCIÓN. LAS SOCIEDADES DE CAPITAL.-

[TEMA 5. LA SOCIEDAD ANÓNIMA (I).-]

Las sociedades de capital: Régimen jurídico.-

• Real Decreto Legislativo 1/2010, de 2 de julio: aprueba el Texto Refundido de la Ley de Sociedades de Capital.

• Art. 3, LSC.

• RRM (RD 1784/96, 19 julio).

Las sociedades de capital: Clases y carácter.-

• Son sociedades de capital la sociedad de responsabilidad limitada, la sociedad anónima y la sociedad comanditaria por acciones (1.1, LSC).

• En la s.a. el capital, que estará dividido en acciones, se integrará por las

aportaciones de todos los socios, quienes no responderán personalmente de las deudas sociales (1.3, LSC).

• En la s.r.l., el capital, que estará dividido en participaciones, se integrará por las aportaciones de todos los socios, quienes no responderán personalmente de las deudas sociales (1.2, LSC).

• En la sociedad comanditaria por acciones, el capital, que estará dividido en acciones, se integrará por las aportaciones de todos los socios, uno de los cuales, al menos, responderá personalmente de las deudas sociales como socio colectivo (1.4, LSC).

• “Las sociedades de capital, cualquiera que sea su objeto, tendrán carácter mercantil” (2, LSC).

5.1. LA SOCIEDAD ANÓNIMA: CONCEPTO Y PRINCIPALES CARACTERÍSTICAS.-

[TEMA 5. SOCIEDADES CAPITALISTAS: LA SOCIEDAD ANÓNIMA (I)]

La s.a.: Concepto.-

• “La sociedad anónima es el tipo de sociedad mercantil cuyo capital, que como mínimo ha de ser de 60.000 euros, está dividido en acciones y en la que únicamente responde su patrimonio del cumplimiento de las deudas sociales” (Sánchez Calero).

• V. arts. 1.3, y 4.2, LSC.

La s.a.: Caracteres.-

• La sociedad anónima es:

una sociedad capitalista, constituida intuitu pecuniae, es decir, en función del capital

una sociedad por acciones

una sociedad de responsabilidad limitada a su patrimonio: autonomía patrimonial.

• Carácter mercantil (art. 2, LSC): “Las sociedades de capital, cualquiera que sea su objeto, tendrán carácter mercantil”.

La s.a.: Denominación.-

• Denominación (6.2, LSC): “En la denominación de la sociedad anónima deberá figurar necesariamente la indicación “Sociedad Anónima” o su abreviatura “S.A.””

La s.a.: Nacionalidad.-

• “Serán españolas y se regirán por la presente Ley todas las sociedades de capital que tengan su domicilio en territorio español, cualquiera que sea el lugar en que se hubieran constituido” (8, LSC).

• TFUE: art. 49 (principio de libertad de establecimiento) y art. 54 (equiparación de las sociedades constituidas en un Estado miembro a las personas físicas nacionales de los Estados miembros).

La s.a.: Domicilio.-

• Las sociedades de capital fijarán su domicilio dentro del territorio español en el lugar en que se halle el centro de su efectiva administración y dirección, o en el que radique su principal establecimiento o explotación (9.1, LSC).

• Las sociedades de capital cuyo principal establecimiento o explotación radique dentro del territorio español deberán tener su domicilio en España (9.2, LSC).

• En caso de discordancia entre el domicilio registral y el que correspondería según el artículo anterior, los terceros podrán considerar como domicilio cualquiera de ello (10, LSC).

• Sede electrónica: la creación de una página web corporativa deberá acordarse por la junta general de la sociedad. El acuerdo de creación deberá ser inscrito en el Registro Mercantil o bien notificado a todos los socios (11 bis, LSC).

• Art. 20, RRM: cambio de domicilio al extranjero. • Ley 3/2009, 3 de abril, sobre modificaciones estructurales: régimen jurídico del traslado de

domicilio de las sociedades españolas al extranjero y de las sociedades extranjeras al territorio español (92 y ss., Ley 3/2009).

5.2. LA SOCIEDAD ANÓNIMA: EL CAPITAL SOCIAL.-

[TEMA 5. SOCIEDADES CAPITALISTAS: LA SOCIEDAD ANÓNIMA (I)]

El capital social en la s.a.: Concepto.-

• La s.a. es un capital con categoría de persona jurídica. • “Se entiende por capital social o nominal la cifra, expresada en euros, que aparece

determinada en los estatutos sociales, que representa -en principio- el importe de las aportaciones de los socios, o de lo que se han comprometido a aportar… Bienes y derechos que, desde un punto de vista económico, han de servir para que la sociedad pueda desarrollar su objeto social” (Sánchez Calero).

• Debe partirse de la distinción entre capital y patrimonio social. > Patrimonio: es el conjunto efectivo de bienes de la sociedad en un momento determinado.

Su cuantía está sometida a las mismas oscilaciones que el patrimonio de una persona individual.

> Capital social: es una mención indispensable de los estatutos sociales (art. 23.d), LSC), que en el momento fundacional corresponde al valor total de las aportaciones realizadas o prometidas por los socios.

• Aspecto contable: el balance inicial incluye una cifra idéntica en el pasivo, en concepto de

“capital social” y en el activo, equivalente a las aportaciones y dividendos pasivos. El capital social supone una deuda que la sociedad contrae con sus accionistas (“pasivo consolidado”).

El capital social en la s.a.: Funciones.-

• Jurídicamente el capital desempeña La siguientes funciones: a efectos internos: es la base en torno a la cual se calcula la participación

de cada acción e indirectamente de cada accionista, en los derechos corporativos: define la posición jurídica de cada socio en la organización de la sociedad

a efectos externos: es una cifra de retención del patrimonio social en

garantía de los acreedores: sirve a la defensa del patrimonio social, en garantía de los acreedores sociales

a efectos económicos, implica le exigencia de la efectiva aportación de los

medios necesarios para el desarrollo del objeto social: sirve a los requerimientos de la función económico-productiva de la sociedad anónima

El capital social en la s.a.: Principios que lo rigen.-

• a) Determinación. El capital habrá de estar determinado en los estatutos. Art. 23.d), LSC. Esto implica su estabilidad: la cifra-capital determinada en los estatutos no puede ser alterada, aumentándola o reduciéndola, si no es por los trámites legales establecidos al efecto (arts. 285 y ss., LSC: modificación; art. 295, LSC: aumento; art. 317, LSC: reducción).

• b) Suscripción plena o Integridad. El capital habrá de estar suscrito totalmente (art. 79, LSC) para que pueda constituirse la sociedad (prohibición de las acciones en cartera).

• c) Desembolso mínimo. La s.a. habrá de tener desembolsado en una cuarta parte, por lo menos, el valor nominal de cada una de sus acciones (art. 79, LSC) (para que las sociedades inicien su vida con un mínimo de fondos inmediatamente disponibles).

• d) Realidad o correspondencia efectiva. El capital “se integrará por las aportaciones de todos los socios” (art. 1.3, LSC). Se declara nula “la emisión de acciones que no respondan a una efectiva aportación patrimonial a la sociedad” (art. 59, LSC) (en defensa de los acreedores, la ley se opone a la creación de sociedades con capitales ficticios: se impide la corruptela de las mal llamadas acciones liberadas, entregadas a sus titulares sin contraprestación patrimonial alguna).

• e) Capital mínimo. Arts. 4 y 5, LSC. (60.000 euros).

5.3. LA SOCIEDAD ANÓNIMA: FUNDACIÓN.-

[TEMA 5. SOCIEDADES CAPITALISTAS: LA SOCIEDAD ANÓNIMA (I)]

La fundación de la s.a.: Introducción.-

• Su objetivo es dotar a la s.a. de una serie de garantías no exigidas a otras sociedades.

• La s.a. se “concibe” en un negocio de constitución y

“nace” a la vida jurídica por su inscripción en el RM.

• Tres fases en la constitución de la s.a.: • otorgamiento de la escritura, • aportación de capital e • inscripción en el Registro

La fundación de la s.a.: El acto constitutivo: Instrumentación jurídica.-

• Naturaleza jurídica del acto constitutivo: es un contrato (1.254, C.c.); pero: es un contrato plurilateral de organización:

Dicha organización da lugar a la personificación jurídica de la sociedad. Es posible también la constitución de la sociedad por un solo socio (12,

LSC): será un acto unilateral de fundación de sociedad. • Para constituir una s.a. será necesario el otorgamiento de escritura

pública, que deberá ser inscrita en el Registro Mercantil (20, LSC). • El art. 5, apartado 3, del R.D.-ley 13/2010, de 3 de diciembre (BOE de 3 de

diciembre), sobre medidas para agilizar y simplificar la constitución de sociedades mercantiles de capital, establece unas reglas sobre tramitación telemática de determinados aspectos del procedimiento de constitución de la sociedad.

La fundación de la s.a.: El acto constitutivo: Escritura de constitución: Función.-

• Recoge el contrato fundacional (o la declaración unilateral del socio único) y, a través de la declaración de voluntad de los fundadores (v. art. 21, LSC):

Decide el nacimiento de la s.a. Integra a través de su contenido el ordenamiento jurídico, individualizando

el régimen de la sociedad a constituir. • Dentro de la escritura de constitución figuran los estatutos, que regirán el

funcionamiento de la sociedad (aspectos formal y sustantivo de la distinción escritura / estatutos).

• No oponibilidad a la sociedad de los pactos reservados (29, LSC).

• Además: otros pactos (autonomía de la voluntad, 28, LSC).

La fundación de la s.a.: El acto constitutivo: Escritura de constitución: Contenido mínimo de la escritura (22, LSC y 114,

RRM).-

1. La identidad de los socios fundadores.

2. La voluntad de los otorgantes de fundar una s.a.

3. La aportación de cada socio.

4. Los estatutos que han de regir el funcionamiento de la sociedad.

5. La identidad de los administradores y representantes iniciales.

6. La cuantía total (aproximada) de los gastos de constitución.

7. La identidad de los auditores de cuentas, en su caso.

La fundación de la s.a.: El acto constitutivo: Escritura de constitución: Contenido mínimo de los estatutos (23, LSC y

116 y ss., RRM).-

a) Denominación de la sociedad. b) Objeto social. c) Domicilio social.

d) El capital social, las acciones en que se divida, sus clases y series (en su caso), la

parte del valor nominal pendiente de desembolso (con la forma y plazo máximo de satisfacerlo) y su forma de representación.

e) La estructura del órgano al que se confía la representación de la sociedad y el

número de administradores (o su máximo y mínimo), el plazo de duración del cargo y, en su caso, el sistema de retribución.

f) El modo de deliberar y adoptar acuerdo los órganos colegiados de la sociedad.

La fundación de la s.a.: El acto constitutivo: Escritura de constitución: Otro contenido posible de los estatutos.-

• Además, en su caso, se incluirán: La fecha de comienzo de las operaciones sociales

(que no podrá ser anterior la de la escritura) (24, LSC).

La duración de la sociedad (25, LSC). La fecha de cierre del ejercicio social (26, LSC). Las ventajas de los fundadores (27, LSC). Las restricciones a la libre transmisibilidad de las

acciones (123 y 124, LSC). El régimen de las prestaciones accesorias (86, LSC).

La fundación de la s.a.:Procedimientos fundacionales.-

• Las sociedades de capital pueden constituirse (fundación simultánea) (19.1, LSC):

en un solo acto por contrato entre dos o más personas o,

en caso de sociedades unipersonales, por acto unilateral

• “Las sociedades anónimas podrán constituirse también en forma sucesiva por suscripción pública de acciones” (19.2, LSC).

La fundación de la s.a.:La fundación simultánea: a) Concepto.-

• Se presenta cuando en un solo acto los fundadores firman la escritura de constitución y suscriben todo su capital, desembolsándolo, como mínimo, en una cuarta parte.

La fundación de la s.a.:La fundación simultánea: b) Los fundadores y primeros administradores.-

• Fundadores: los fundadores (en caso de fundación por convenio) o el fundador (en caso de sociedad unipersonal), serán la(s) persona(s) que otorgue(n) la escritura social y suscriba(n) todas las acciones.

• Primeros administradores: la persona o personas que se encarguen inicialmente de la administración y representación de la sociedad (22.1.e), LSC).

• Facultades que se le atribuyen y cargas que soportan: presentar la escritura en el RM y, en su caso, en el RP y de BM y la liquidación y pago de impuestos y gastos (31, LSC). Plazo para la inscripción: 2 meses (32.1, ab in., LSC).

• Primeros administradores: en su caso, pleno desarrollo del objeto social (37.3, LSC). • Responsabilidad 32.1.2, in fine, LSC: de fundadores y primeros administradores 30.1, LSC de los fundadores sólo 30.2, LSC: del fundador oculto 77, LSC: responsabilidad solidaria de la realidad de las aportaciones sociales y de la valoración

de las no dinerarias (de los fundadores y del fundador oculto)

La fundación de la s.a.:La fundación simultánea: c) La sociedad en formación: Principio general Responsabilidad de quienes

hubiesen actuado.-

• Período constituyente: el anterior a la inscripción en el RM.

• “Por los actos y contratos celebrados en nombre de la sociedad antes de su inscripción en el Registro Mercantil, responderán solidariamente quienes los hubiesen celebrado, a no ser que su eficacia hubiese condicionada a la inscripción y, en su caso posterior asunción de los mismos por parte de la sociedad” (36, LSC).

La fundación de la s.a.:La fundación simultánea: d) Responsabilidad de la sociedad en formación.-

Supuestos en que responderá la sociedad en formación con el patrimonio que tuviere (y respondiendo personalmente los socios hasta el límite de lo que se hubiesen obligado a aportar) (37.1 y 2, LSC):

- Actos: · indispensables para la inscripción; · realizados por los administradores dentro de las facultades

conferidas por la escritura para esta fase (estarán facultados para el pleno desarrollo del objeto social si la fecha de comienzo de las operaciones coincide con el otorgamiento de la escritura: 37.3, LSC);

· estipulados por personas con mandato específico - Régimen especial para el supuesto en que la fecha de comienzo de las

operaciones sociales coincida con el otorgamiento de la escritura (37.3, LSC).

La fundación de la s.a.:La fundación simultánea: e) Responsabilidad de la sociedad inscrita y responsabilidad de

los socios.-

• Responsabilidad de la sociedad inscrita: ésta queda obligada (38.1, LSC): por los actos y contratos del art. 37, LSC (responsabilidad de la sociedad

en formación); y por aquellos actos que asuma en el plazo de tres meses desde la

inscripción. • Responsabilidad de los socios (38.2 y 3, LSC): En los dos supuestos precedentes (del art. 38.1, LSC), cesará la

responsabilidad solidaria de socios, administradores y representantes a que se refieren los arts. 36 y 37, LSC (anteriormente referidos).

En el caso de que el valor del patrimonio social, sumado el importe de los gastos indispensables para la inscripción de la sociedad fuese inferior a la cifra del capital, los socios estarán obligados a cubrir la diferencia (38.3, LSC).

La fundación de la s.a.:La fundación simultánea: f) Efectos de la inscripción.-

• La inscripción tiene valor “constitutivo” (prueba legal de la existencia de la s.a.): 33, LSC. Publicación: 35, LSC (modif. por R.Decreto-ley 13/2010).

• Consecuencia: no limitación de la capacidad por el objeto social: 234, LSC. • Efectos de la falta de inscripción dos supuestos: la sociedad en formación: la s.a. “todavía” no está inscrita: 36 a 38, LSC. las sociedad devenida irregular (39 y 40, LSC): - supuestos: · si 1, se verifica la voluntad de no inscribir o · si 2, transcurre 1 año desde la escritura sin que se haya solicitado la inscripción, - se producirá alguna de las siguientes consecuencias: · 1, cualquier socio puede instar la disolución de la sociedad en formación o · 2, si ha iniciado las operaciones: se aplican las normas de la sociedad colectiva

(o de la sociedad civil) - Si la sociedad se inscribe con posterioridad, entonces no será de aplicación el

art. 38.2, LSC.

La fundación de la s.a.: La fundación sucesiva de la s.a..-

• Tiene lugar siempre que con anterioridad al otorgamiento de la escritura de constitución de la sociedad se haga una promoción pública de la suscripción de las acciones por cualquier medio de publicidad o por la actuación de intermediarios financieros (v. art. 41, LSC).

• Es un procedimiento adecuado sólo para grandes sociedades. • Fases: 1) Redacción, depósito y publicidad del programa fundacional (42 y 43,

LSC). 2) Suscripción de las acciones y desembolso del 25% (44, 45 y 46, LSC). 3) Convocatoria y celebración de la Junta General constituyéndola (47, 48,

49 y 50, LSC). 4) Otorgamiento de la escritura pública de constitución de la sociedad e

inscripción en el Registro (51, 52, 53, 54 y 55, LSC).

La nulidad de la s.a..-

• Naturaleza jurídica del acto constitutivo: es un contrato (1.254, C.c.); pero: es un contrato plurilateral de organización.

• Dicho contrato puede ser nulo en su conjunto: se produce así la nulidad de

la sociedad: > Causas de nulidad: (56, LSA): - algunas se refieren a su aspecto objetivo patrimonial (afectan a la

sociedad en sí misma): no denominación; no objeto social o ilícito; incorrecta definición y constitución del patrimonio: no expresión en los estatutos de la cifra de capital, no haberse realizado el desembolso mínimo legal en la s.a.

- otras se refieren a su aspecto subjetivo-contractual (afectan a los socios): incapacidad, no número mínimo de fundadores;

> Declaración: por sentencia (57.1, LSA) > Efectos: 57.2 y 3, LSC.

5.4. LA SOCIEDAD ANÓNIMA: LA ACCIÓN.-

[TEMA 5. SOCIEDADES CAPITALISTAS: LA SOCIEDAD ANÓNIMA (I)]

La acción: Su significado.-

• La posesión de una acción es presupuesto indispensable para poder ser socio de una s.a.

• La acción: > es una parte del capital > implica la atribución de unos derechos a su titular. El número de acciones que se

posee gradua la participación en los derechos sociales: - en los beneficios (derecho al dividendo), - en la adopción de acuerdos sociales (derecho de voto) y - en la división del patrimonio de la sociedad (derecho a una cuota de

liquidación). > significa un valor que ha de estar representado o documentado de una

determinada forma

La acción: La acción como parte del capital: Concepto.-

• El capital “estará dividido en acciones” (1.3, LSC) y éstas representan “partes alícuotas” de aquél (90, LSC).

• La cuota de participación de cada acción en el capital se determina a través del valor nominal:

• Valor nominal de la acción: es un submúltiplo de la cifra de capital (v. 23.d), LSC)

• Valor efectivo o real: el que tiene la acción al ser objeto de negociación (en función de los dividendos)

Si la sociedad cotiza en Bolsa: su valor efectivo será el de cotización de la acción en Bolsa.

Si la sociedad no cotiza en Bolsa: el valor efectivo resulta más difícil de determinar (v. 353.1, LSC).

La acción: La acción como parte del capital: El valor nominal.-

• El valor nominal indica la aportación mínima que debe realizarse para alcanzar la consideración de socio.

• “Las acciones que tengan el mismo contenido de derechos constituyen una misma clase de acción. Cuando dentro de una clase se constituyan varias series, todas las que integren una serie deberán tener igual valor nominal” (94.1.párr.seg.segundo inciso, LSC).

La acción: La acción como parte del capital: Las aportaciones al capital social: Concepto.-

• La acción debe tener como contrapartida una efectiva aportación patrimonial a la sociedad.

• Dicha aportación puede efectuarse: En el momento de la suscripción. Con posterioridad: surge la obligación de pagar los dividendos pasivos. • “…las acciones en la sociedad anónima son partes alícuotas indivisibles y

acumulables del capital social” (90, LSC). • “Será nula la.. emisión de acciones que no respondan a una efectiva

aportación patrimonial a la sociedad” (59.1, LSC). • “No podrán… emitirse acciones por una cifra inferior a la de su valor

nominal” (59.2, LSC). • En la escritura se mencionarán las aportaciones que cada socio realice o se

haya obligado a realizar, y la numeración de las acciones atribuidas a cambio (22.1.c), LSC).

La acción: La acción como parte del capital: Las aportaciones al capital social: Suscripción y desembolso de las acciones.-

• Cabe distinguir tres elementos en el proceso de fundación: acto jurídico de fundación, aportación de capital, inscripción en el RM.

• Es necesaria la suscripción total de capital (79, LSC). > Suscripción: una persona declara su voluntad de ser socio de una

sociedad mediante la primera adquisición de una o varias acciones. • Desembolso: > Contenido: 58.1, LSC. > A título de propiedad (salvo pacto en contrario): 60, LSC. • Las aportaciones pueden ser de dos clases: dinerarias y no dinerarias

(fundación cualificada).

La acción: La acción como parte del capital: Las aportaciones al capital social: Las aportaciones dinerarias.-

• Contempladas en el art. 61, LSC.

• Cuestión principal: la verificación del desembolso (se trata de asegurar su realidad): 62, LSC y 132, RRM.

La acción: La acción como parte del capital: Las aportaciones al capital social: Las aportaciones no dinerarias (I): Problemática y cautelas

generales.-

• Es necesario fijar la valoración en dinero en dinero de las aportaciones no dinerarias.

> Por ello, es preciso garantizar su realidad y exacta valoración. • Con dicha finalidad se establecen las siguientes cautelas legales generales: > Deberán describirse en la escritura, indicando en euros el valor que se les

atribuya y la numeración de las acciones atribuidas (63, LSC). > Es necesario indicar como se harán los futuros desembolsos (cuyo plazo

máximo no deberá exceder de cinco años desde la constitución de la sociedad o desde el acuerdo de aumento de capital) (80, LC).

> Responsabilidad solidaria de los fundadores (77, LSC).

La acción: La acción como parte del capital: Las aportaciones al capital social: Las aportaciones no dinerarias (II): Cautelas específicas para asegurar su

realidad.-

• Reglas para asegurar su realidad (63 a 66, LSC): > Se establecen responsabilidades a cargo del aportante cuando se trata

de bienes muebles o inmuebles o derechos asimilados a ellos: - 1461, 1462, 1474, 1475, 1484, C.c.: entrega: en poder del comprador o escritura pública; saneamiento: se responde de la posesión legal y pacífica de la cosa y

de sus defectos ocultos (evicción / defectos ocultos) - 333, C. de c.: transmisión de riesgos: desde la puesta a disposición > Si se aporta un derecho de crédito: el aportante responde de su

legitimidad y de la solvencia del deudor > Si se aporta una empresa o establecimiento: se queda obligado al

saneamiento del conjunto si el vicio afecta a la totalidad o a algún elemento esencial

La acción: La acción como parte del capital: Las aportaciones al capital social: Las aportaciones no dinerarias (III): Cautelas específicas para asegurar su

correcta valoración.-

• Habrán de ser objeto de un informe elaborado por uno o varios expertos independientes con competencia profesional designados por el registrador mercantil. Dicho informe contendrá la descripción y los datos de la aportación y el valor consignado en la escritura no podrá ser superior al valor del informe (67, LSC).

• El experto responderá de los daños causados por la valoración (aunque puede exonerarse si aplicó los estándares correspondientes (68, LSC).

• Excepciones a la exigencia del informe (69, LSC): aportación de valores mobiliarios que coticen en un mercado secundario oficial o bienes cuyo valor razonable se hubiere determinado en los seis meses anteriores por experto independiente.

• Cuando la aportación se efectúe sin informe de expertos independientes, designados por el registrador mercantil, entonces los administradores elaborarán un informe con el contenido que determina el art. 70, LSC.

• Los informes estarán sometidos a la publicidad que determina el art. 71, LSC.

La acción: La acción como parte del capital: Las aportaciones al capital social: Las aportaciones no dinerarias (IV): Cautelas específicas para asegurar la

preservación del capital durante el período inicial.-

• Se trata de impedir lo que se denomina la “constitución retardada”, estableciendo cautelas en relación a las adquisiciones onerosas durante el período inicial de la s.a. (72, LSC).

• “Las adquisiciones de bienes a título oneroso realizadas por una sociedad anónima desde el otorgamiento de la escritura de constitución o de transformación en este tipo social y hasta dos años de su inscripción en el Registro Mercantil habrán de ser aprobadas por la junta general de accionistas si el importe de aquéllas fuese, al menos, de la décima parte del capital social” (72.1, LSC).

La acción: La acción como parte del capital: Las aportaciones al capital social: Las prestaciones accesorias.-

• Constituyen un medio de personalización de la s.a. • Su régimen, contenido y, en su caso, retribución deberán constar en los estatutos

(86.1, LSC). > Contenido: 1088, C.c. (dar, hacer o no hacer). • Pueden establecerse con carácter obligatorio para todos o algunos de los

accionistas, siendo distintas de las aportaciones de capital: no integran el capital social (86.2 y 3, LSC).

• Retribución: 87, LSC. • La transmisibilidad de las acciones que lleven aparejadas prestaciones accesorias

queda condicionada, salvo disposición contraria de los estatutos, a la autorización de la sociedad (88, LSC).

• Modificación de la obligación de realizar prestaciones accesorias: 89, LSC.

La acción: La acción como parte del capital: Las aportaciones al capital social: Los dividendos pasivos.-

• Son la parte de la aportación no desembolsada y que el socio debe realizar en la sociedad, que en el momento de la constitución no puede ser superior al 75% del capital suscrito por el accionista (v. art. 81, LSC).

• Deben mencionarse obligatoriamente en los Estatutos (23.d),párr.tercero, LSC). • Forma y plazo en que han de satisfacerse En la forma y dentro del plazo máximo previstos en los estatutos sociales (81.1, LSC). Se deberá notificar a

los afectados o publicar en el BORME la exigencia de pago, debiendo mediar, al menos, un mes desde la fecha de comunicación o anuncio y la fecha de pago (82,2, LSC).

Si el desembolso va a consistir en aportaciones no dinerarias: plazo máximo de cinco años desde la constitución de la s.a. (80.2, LSC).

En la sociedad en liquidación deberán satisfacerse los acordados al iniciarse la misma (385.2, LSC). Incumplimiento del desembolso: constitución en mora: 82, LSC. - Efectos de la mora: 83, LSC.

• Reintegración de la sociedad: reclamación al moroso o enajenación de las acciones por cuenta y riesgo del

moroso (84, LSC). • Prescripción dividendos pasivos: 5 años: 947, C. de c. • Responsabilidad en la transmisión de acciones no liberadas: 85, LSC.

La acción: La acción como conjunto de derechos (la posición jurídica del accionista): La condición de socio.-

• La titularidad de la acción atribuye siempre al accionista la condición de socio y determinados derechos: 93, LSC.

• Posición del socio: condicionada por el principio de proporcionalidad entre el valor nominal de la acción y el derecho de voto y el de suscripción preferente (96.2, LSC).

• Posición jurídica del accionista como miembro de la sociedad: es única aun cuando sea titular de una pluralidad de acciones: los derechos correspondientes a éstas se integran en dicha posición.

• Pero “las acciones pueden otorgar derechos diferentes. Las acciones que tengan el mismo contenido de derechos constituyen una misma clase de acción. Cuando dentro de una clase se constituyan varias series, todas las que integren una serie deberán tener igual valor nominal” (94.1.p.seg., LSC):

• Acciones ordinarias y privilegiadas: “Para… la emisión de acciones que confieran algún privilegio frente a las ordinarias, habrán de observarse las formalidades prescritas para la modificación de estatutos” (94.2, LSC).

• Principio de igualdad de trato: “La sociedad deberá dar un trato igual a los socios que se encuentren en condiciones idénticas” (97, LSC).

La acción: La acción como conjunto de derechos (la posición jurídica del accionista): Los derechos mínimos.-

• Salvo en los casos previstos en la ley, el accionista tendrá, como mínimo, los siguientes derechos (93, LSC):

a) El de participar en el reparto de las ganancias sociales y en el patrimonio resultante de la liquidación.

b) El de suscripción preferente en la emisión de nuevas acciones o de obligaciones convertibles en acciones.

c) El de asistir y votar en las juntas generales y el de impugnar los acuerdos sociales.

d) El de información.

La acción: La acción como conjunto de derechos (la posición jurídica del accionista): El derecho a participar en el reparto en las ganancias sociales y en

el patrimonio resultante de la liquidación.-

• El derecho al dividendo lo fija la Junta (160, LSC) y será proporcional al capital desembolsado (275.2, LSC).

El derecho a participar en las ganancias es un derecho abstracto: debe haber beneficios y darse ciertas condiciones.

Acordado el reparto de los beneficios, surge el derecho concreto al dividendo.

• Salvo disposición contraria de los estatutos, la cuota de liquidación

correspondiente a cada socio será proporcional a su participación en el capital social (392.1, LSC).

Pero si las acciones no se hubiesen liberado en la misma proporción se restituirá en primer término a los accionistas que hubiesen mayores cantidades el exceso sobre la aportación del que hubiese desembolsado menos (392.2, LSC).

La acción: La acción como conjunto de derechos (la posición jurídica del accionista): El derecho a la información: El derecho a obtener información

antes de la celebración de la Junta General.-

• Antes de la celebración de la Junta: Hasta el séptimo día anterior al previsto para la celebración de la junta, en todas

las s.a. los accionistas podrán solicitar de los administradores, acerca de los asuntos comprendidos en el orden del día, las informaciones o aclaraciones que estimen precisas, o formular las preguntas que estimen pertinentes. Los administradores estarán obligados a facilitar la información por escrito hasta la celebración de la junta general (197.1, LSC)

No procederá la denegación de información cuando la solicitud esté apoyada por accionistas que representen, al menos, la cuarta parte del capital social (salvo que los estatutos fijen un porcentaje menor, siempre que sea superior al 5% del capital).

En las s.a. cotizadas podrán solicitar informaciones o aclaraciones o formular

preguntas por escrito acerca de la información accesible al público que se hubiera facilitado por la sociedad a la Comisión Nacional del Mercado de Valores desde la celebración de la última junta general y acerca del informe del auditor (520, LSC).

La acción: La acción como conjunto de derechos (la posición jurídica del accionista): El derecho a la información: El derecho a obtener información

durante la celebración de la Junta General.-

• Durante la celebración de la junta general (197.2,3 y 4, LSC): Los accionistas de la sociedad podrán solicitar verbalmente las

informaciones o aclaraciones que consideren convenientes acerca de los asuntos comprendidos en el orden del día y, en caso de no ser posible satisfacer el derecho del accionista en ese momento, los administradores estarán obligados a facilitar esa información por escrito dentro de los siete días siguientes al de la terminación de la junta.

Los administradores estarán obligados a proporcionar la información solicitada al amparo del apartado anterior (y también la solicitada antes de la Junta), salvo en los casos en que, a juicio del presidente, la publicidad de la información solicitada perjudique los intereses sociales.

No procederá la denegación de información cuando la solicitud esté apoyada por accionistas que representen, al menos, la cuarta parte del capital social (salvo que los estatutos fijen un porcentaje menor, siempre que sea superior al 5% del capital).

La acción: La acción como conjunto de derechos (la posición jurídica del accionista): Derechos especiales.-

• Determinadas acciones incorporan derechos especiales: • Las acciones atribuyen a los socios los mismos derechos, con las excepciones establecidas al

amparo de la ley.: pueden otorgar derechos diferentes (94.1, LSC): se puede distinguir entre acciones ordinarias y acciones privilegiadas. Frecuentemente son las que alteran el principio de proporcionalidad de los derechos económicos en relación con el valor nominal de la acción, lo que determina la atribución de un “privilegio” frente a las acciones ordinarias: 95, LSC: privilegio en el reparto de las ganancias sociales.

• Los artículos 98 a 103, LSC permiten la emisión de acciones sin derecho a voto por un

importe nominal no superior a la mitad del capital desembolsado. • Los arts. 500 y 501, LSC, admiten y regulan la emisión de acciones rescatables, únicamente

por sociedades cotizadas.

• Es preciso tener en cuenta el principio de igualdad de trato: “La sociedad deberá dar un trato igual a los socios que se encuentren en condiciones idénticas” (97, LSC).

La acción: La acción como valor: Formas de representación.-

• “Las acciones podrán estar representadas por medio de títulos o por medio de anotaciones en cuenta. En uno y otro caso tendrán la consideración de valores mobiliarios” (92.1, LSC).

• Valores mobiliarios: títulos emitidos de forma múltiple, en serie numerada en base a un único título jurídico: contrato de sociedad, acuerdo de aumento de capital social…(por ello: pueden ser objeto de préstamo).

• Los Estatutos determinarán la forma de representación (23.d), LSC).

La acción: La acción como valor: Representación mediante títulos.-

• Las acciones representadas mediante títulos: éstos pueden ser nominativos y al portador.

• Nominativas obligatoriamente (113.1, LSC): - no desembolsadas íntegramente; - transmisibilidad restringida; - prestaciones accesorias; - cuando los exijan disposiciones especiales (s.a. bancarias, de seguros, de

servicios de inversión, deportivas, etc.). • La anotación en cuenta es nominativa: la anotación en cuenta vale para los

supuestos de nominatividad obligatoria (118.2, LSC). • Resguardos provisionales: práctica muy extendida (115, LSC) • Libro-registro de acciones nominativas (116, LSC): en él se inscribirán las sucesivas

transferencias de las acciones, así como la constitución de gravámenes y derechos reales sobre las mismas.

• Formalidades del título (114, LSC)

La acción: La acción como valor: Representación mediante anotaciones en cuenta.-

• 118.1, LSC: remite a la normativa del mercado de valores • Es necesaria la anotación en cuenta para cotizar en un mercado secundario oficial • Ley del Mercado de Valores: LMV (Ley 24/1988, de 28 de julio): Valores negociables: representados por: anotaciones en cuenta y por títulos (la anotación en

cuenta es irreversible) (5, LMV). Anotaciones en cuenta: documento (escritura pública potestativa) a depositar en : entidad

encargada del registro contable y en CNMV; si cotiza: además en el organismo rector del mercado secundario oficial (6, LMV).

El registro contable (7, LMV): 1. Llevanza del registro: una única entidad; 2. Valores no admitidos a negociación: libremente designada entre empresas de servicios de

inversión y entidades de crédito que puedan realizar las actividades del 63-2-a): la custodia y administración por cuenta de clientes de los instrumentos previstos en el artículo 2 (entre ellos, las acciones de sociedades). Es decir: Sociedades de Valores, Agencias de Valores y, en su caso, Entidades de Crédito (v. arts. 64 y 65, LMV);

3. Valores admitidos a negociación: registro: Sociedad de Sistemas (44 bis.1, LMV); o, en su caso sociedad rectora de la Bolsa (44 bis.2, LMV).

La acción: La acción como valor: Transmisión de las acciones: Requisitos generales.-

• Será necesario el acuerdo de las partes y la entrega de la cosa (v. art. 609, C.c.): se precisa un negocio de transmisión (normalmente un contrato de compraventa de acciones) y la entrega de las acciones.

• La forma de estar representada la acción incide en su ley de circulación.

La acción: La acción como valor: Transmisión de las acciones: Requisitos específicos.-

• Representadas mediante títulos: Antes de expedir los títulos: se aplican las normas sobre la cesión de créditos y demás

derechos incorporales (120.1.p.prim., LSC) (v. 347 y 348, C. de c.). Acciones nominativas: acreditada la transmisión, los administradores la inscribirán en el libro-

registro (120.1.p.seg.); también pueden transmitirse mediante endoso (120.2.p.seg., LSC). La sociedad sólo reputará accionista a quien se halle inscrito en dicho libro (122.segundo inciso, LSC).

Acciones al portador: La simple tradición del documento producirá su transmisión, siempre que previamente se haya producido un negocio traslativo de propiedad (v. 120.2, LSC y 545, C. de c.).

· La suscripción o transmisión de valores sólo requerirá para su validez la intervención de fedatario público cuando, no estando admitidos a negociación en un mercado secundario oficial, estén representados mediante títulos al portador y dicha suscripción o transmisión no se efectúe con la participación o mediación de una sociedad o agencia de valores, o de una entidad de crédito) (disp ad. terc., LMV).

• Representadas mediante anotaciones en cuenta: transferencia contable: la inscripción de la

transmisión a favor del adquirente producirá los mismos efectos que la tradición de los títulos (9, LMV).

La acción: La acción como valor: Transmisión de las acciones: Restricciones a la libre transmisibilidad de las acciones: Condiciones de

validez.-

• En principio las acciones son libremente transmisibles (no se reconoce un derecho de separación del socio de la sociedad).

• Pero hasta la inscripción de la sociedad o, en su caso, del acuerdo de aumento del capital social en el Registro Mercantil no podrán entregarse ni transmitirse acciones (34, LSC).

• Condiciones de validez de las restricciones a la libre transmisibilidad de las acciones (123.1, LSC):

han de estar representadas por acciones nominativas (o anotaciones en cuenta) y

estén expresamente impuestas por los estatutos (pero serán nulas las cláusulas que hagan “prácticamente intransmisible la acción”: 123.2, LSC).

La acción: La acción como valor: Transmisión de las acciones: Restricciones estatutarias a la libre transmisibilidad de las acciones.-

• Cláusulas que establecen un derecho de adquisición preferente por los accionistas o por la sociedad (v. 123.3, RRM).

• Cláusulas de consentimiento o autorización de la transmisión por los órganos sociales, mencionando las causas que permitan denegarla (123.3, LSC).

• Cláusulas de determinación de requisitos del adquirente, es decir, condiciones que debe reunir o que no debe reunir.

La acción: La acción como valor: Transmisión de las acciones: Restricciones legales a la libre transmisibilidad de las acciones.

Supuestos especiales.-

• Restricciones legales: Hasta la inscripción de la sociedad o, en su caso, del acuerdo de aumento

del capital social en el Registro Mercantil no podrán entregarse ni transmitirse acciones (34, LSC).

En relación a los negocios sobre las propias acciones · Adquisición originaria de acciones propias: en ningún caso podrá la

sociedad suscribir acciones propias ni acciones emitidas por su sociedad dominante (134, LSC).

· Adquisición derivativa de acciones propias: está sujeta al cumplimiento de las condiciones establecida en los arts. 144 y ss, LSC).

• Supuestos especiales: > muerte, embargo (124 y 125, LSC) > acciones con prestaciones accesorias (88, LSC)