CepÍruro IIEupn¡sn IuorvtouAt- DE RpspoNsABILIDAD LlvIreoR

S'-.turuo: 1. Idea matriz. 2. Concepto de Empresa Indívidual de Responsabilidad.r imitada. 3. Características. 4. Clases de unipersonalidad. 5. ¿Quiénes pueden

-onstituir una EIM? 6. Constitución de una EIRL. 7. Modifcación de unaEIRL. 8. Sanción por la omísión de solemnidades. 9. Administración de la EIRL.i0. Responsabilidad de la EIRL. 10.1. Responsabilidad ilimítada de la empresa.

.0.2. Responsabilidad limitada del titular 10,3. Responsabilidad ilimitada del:intlar 10.4. Responsabilidad de la empresapor los actos del titular. II. CoffictosJe intereses e identidad patrimonial 12. Transformación de la EIRL. I2.l . Trans-

.tbrmación de cualquier sociedad en EIRL. 12.2. Transformación de una EIRL en

talquier tipo de sociedad. 12.3. Divísión yfusión. 13. Causas de terminación,le la EIRL. 14. Liquidación de la EIRL.

l. Iopn MATRIZ

La ley N" 19.857 (2003) crea la figura de Empresa Individual de Res-

arnsabilidad Limitada, en adelante EIRL. El citado cuerpo normativo llena,

:3 esta forma, un vacío existente hasta esa fecha, en tanto posibilita a las

fersonas naturales constifuirse como una empresa y gozar de personalidad-xídica, sin tener que formar una sociedadra2. Antes de ello, las personas

:':: En Derecho comparado se distinguen tres mecanismos para limitar la responsabilidad

:el empresario individual, a saber: la sociedad unipersonal de responsabilidad limitada, la afec-

-.-ión de patrimonios y la empresa individual de responsabilidad limitada. El primero de estos

:ecanismos se aplica en la mayoría de los países europeos y aquellos que siguen el Common

_;,r'. se caractenza por permitir que las sociedades estén constituidas por un socio que para

:=ctos legales recibe el mismo tratamiento que las sociedades ordinarias. El patrimonio de

¡:tctación consisten en un mecanismo que permite la separación de patrimonios, acogiendo el

:.-.,ncepto de ..establecimiento individual de responsabilidad limitada". El interesado afectará al

106 MnnÍn FERNnuna VÁsquez P¡t-un

que pretendían formar una empresa con un revestimiento jurídico, debían

necesariamente constituir una sociedad, lo que generaba una serie de in-convenientes.

El fundamento de esta figura jurídica se basa en gran medida en la pro-tección del patrimonio personal de los empresarios, incentivando con ellola inversiónra3, al posibilitar a los empresarios individuales un instrumentoagll y eficaz para la compartimentación del riesgo derivado de distintasactividades empresariales, haciendo innecesario el recurso a expedientesindirectos.

2. CoNcepro DE Errrpnrse lNorvnuer-oE RsspoNSABrLrDnn LIvrrRoR

La empresa individual de responsabilidad limitada (en adelante EIRLcomo lo señala el artículo2o de la ley No 19.857,"es une persona jurídic;con patrimonio propio distinto ol del titular es siempre comercial y est;sometida al Código de Comercio cualquiera que seo su objeto; podrá realj-zar toda clase de operaciones civiles y comerciales, excepto las reservadc:por la l"y o las sociedades anónimas ".

Desprendemos de esta definición tres rasgos fundamentales: la defin:-ción en cuanto persona jurídica; la mercantilización de esta figura; y l=

separación del concepto de sociedad. Respecto al primer rasgo, habría qu=

recordar que la noción de persona jurídica implica aceptar una separacit:de patrimonios entre el titular y el ente creado, de manera que la frase "cL.:patrimonio propio distinto del titular", era en verdad innecesaria. Con todc

esta definición sirve paradistanciarla de un simple patrimonio de afectacio:

La Corte Suprema, con fecha 2 de febrero de 2012, en causa "Pinoch=conZaror", rol N' 7694-2011, sentenció sobre el particular:

establecimiento individual de responsabilidad limitada una parte de su patrimonio, cuyo '.:'rr

representará su capital inicial. Finalmente la técnica de la empresa individual de responsabr.. rtlimitada, acogida principalmente en América, se funda en la creación de una nueva enti,'-": ¡¡,

cual está dotada de personalidad moral con todas las consecuencias jurídicas que trae apar:..:.-'

r43 CoNrReRes StReucH, op. cit., p.209.

}.]CIEDADES r07

"La empresa individual es una persona jurídica en el sentido estricto que atri-buye a esta expresión el citado artículo 545 del Código Civil, se encuentra en

el mismo caso de las sociedades, en las que hay un sujeto jurídico, capacidad,nombre, domicilio, derechos y obligaciones propias y demás atributos de lapersonalidad.

La personalidad jurídica de la empresa hace que tenga vida económica inde-pendiente del constituyente y que, por lo tanto, no le afecten las vicisitudesr-rnancieras sobrevenidas a título privado del empresario".

El legislador otorga a esta empresa el carácter comercial, cualquiera

=: el objeto que realice, lo que implica aceptar que se trata de una nueva:i:i--sntilización por la forma que adopta el sujeto de derecho.

Finalmente se distancia de la noción societaria al tifularse "empresa", r.r Sociedad. Con todo, la definición como persona jurídica no logra ser

-.::.-luyente ni esclarecedora, toda vez que tanto la sociedad por acciones:.. 124 Cco.) como la sociedad anónima (art. I' LSA) se definen del

:--imo modo y no como contratos (art. 2053 CC). Dicha caracterización;:¡ió, sin duda, a partir de la negativa en ese entonces de reconocer a la.:c::dad unipersonalt4, de manera que hoy, considerando el avance en la:;::ria a partir de la creación de la sociedad por acciones, es dable discutiri- -iuténtica naturalezajurídica pues perfectamente podría estimarse que

tr- j 3ncontramos frente a una sociedad unipersonal.

)esde una óptica del Derecho tributario, el SII, con fecha 3 de septiembre:c 1009, en oficio N" 2.751ras, señaló:

Haciéndose eco de esta tendencia, ya plasmada en legislaciones de países comunitarios,¿

-,--^ Directiva39l66TICEE, relativa a sociedades de responsabilidad limitada de un solo so-

.:,. ::liga a los Estados comunitarios a admitir en sus legislaciones internas la existencia de

..,.' =:ades constituidas unipersonales o que han devenido unipersonales por la concentración de

rr-:: i '3s participaciones en manos de un solo socio". Véase Roce FpnNÁ¡tosz-CnsrnNvs, J. A.,

-: - - . ' nes de Derecho Mercantil, Coordinada por Jiménez Sánchez, G. J. Sexta edición revisada

r$ra al día, Editorial Tecnos, Madrid, España, 2000, p. 95; RoJo, Á., "El Empresario", en

-.- - . )4€s de Derecho Mercantil Director, Menéndez, A., Séptima edición, Thomson Reuters,

'\ú. :.13. España, 2009, p. 53.

-' Oficio N'2751, Servicio de lmpuestos Internos, con fecha 3 de septiembre de 2009.

l" ,: -.nible en: http://www.microjuris.cllgetContent?reference:MJCH MJJ2l77 |r- - :-\-i : [ 3, yo202009,o/o20N,o/o2027 5 ll I vi s itado el I 5 I I 0 I 20 | 2].

108 M¡nÍn FenN¡Noe VÁsquez Pnlu¡

'o ...Laempresa individual es aquella que se constituye por una persona natural

con los activos y pasivos de su propiedad que se destinan a la explotación o

realizacion de una actividad económica o empresanal; el hecho de que una

persona natural haya registrado o ingresado acciones de su propiedad a su

empresa unipersonal, no trae consigo una enajenación de las acciones y, por

consiguiente, no se ve modificada su fecha de adquisición; se reconoce como

costo de las acciones a registrar en la contabilidad de la empresa individual.en el caso de personas naturales no obligadas a llevar contabilidad, su valoro costo tributario, equivalente éste a su precio de adquisición reajustado en

la variación del índice de precios al consumidor existente entre el último día

del mes anterior al de su adquisición y el último día del mes anterior al de

su registro en la contabilidad de la respectiva empresa unipersonal, aporte de

derechos sociales o bienes a una sociedad que se constituye, una enajenación".

3. CnnncrERÍsrtcns

a) Se trata de una persona ficticia a la cual la ley le ha reconocido lacalidad de sujeto de derecho. En consecuencia, es capaz de adquirir dere-chos y contraer obligaciones en forma independiente de su drular. Cuenta.además, con todos los atributos de una persona jurídica (nombre, domicilio.capacidad, nacionalidad y patrimonio propio). Así lo confirma el dictamenN" 36.277 de la Contraloría General de la República de fecha 10 de agostode 2007t46"Le empresa Individual de Responsabilidad Limitada es unapersona jurídica, y no cabe confundirla con la persona natural que laconstituye, y que posee los atributos de tal, como un nombre, patrimonioy domicilio propios, distintos al de su titular".

b) La EIRL es siempre comercial, cualquiera que sea su objeto o giro, rse someterá, por tanto, a las norrnas del Código de Comercio. Ello implicaque el empresario será considerado comerciante en cuanto a las obligacionesque contraiga en relación con la empresar4T.

146 Dictamen N" 36.277, Contraloría General de la República, de fecha 10 de agosto de

2007 , DIC 36277, MJJ 14477 . Disponible en base de datos de: www.microjuris.cl fvisitadcel15ll0l20l2l.

t47 MEorNn HeRReRa, A., "Estructura Jurídica de las EIRL, Constitución y Modificación".

en Empresas individuales de responsabilidad limitoda EIRL le,v N' I9.857, editado por Cole-eic

de Abogados de Chile A.G., Santiago, 2003, p. 15.

I5OCIEDADES 109

c) Si bien comparte la lógi ca y fundamentos de las sociedades, se hadesconocido su carácter de tal, por las razones aludidas precedentemente..\í. la Sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago de fecha 29 derrm,-r de 2006, rol No 946-2006ra8, señaló que no procede el cobro de pa-E--i municipal a una EIRL de asesorias juridicas adicional a la que paga elu-'.rsado que la conforma como tal, por no corresponder a una sociedad de:'. ersión o de profesionales, pues, no es de ninguna manera una sociedad,;::o una persona jurídica sui generis.

4. Clns¡s DE uNTpERSoNALTDAD

Eristen dos supuestos contemplados en la ley para la creación de una='ItLrle.

a ) La unipersonalidad originaria, que nace del momento mismo en que-:-l persona natural constituye una EIRL cumpliendo las formas previstas¡:: la ley. No tiene como antecedente la existencia previa de otra persona

-'idica.

b ) La unipersonalidad derivada o sobrevenida, que tiene como antece-

-ate la existencia previa de otra persona jurídica. Esta unipersonalidad se:r-senfa en el caso que se produzcala reunión enmanos de unasola persona:e las acciones, derechos o participaciones en el capital, de cualquier so-::edad, ésta podrá transfonnarse en empresa individual de responsabilidad:jtada, cumpliendo su propietario con las formalidades de constitución

=-blecidas en la presente ley (art. l4).

5. ¿QurÉNES IUEDEN coNsrrrurR uNa EIRL?

La empresa individual de responsabilidad limitada sólo puede ser cons-:::ida por una persona nafural. Esto se encuentra consagrado en el artículo-' Je la ley No 19.857 que al respecto señala: "Se anttoriza a toda persona

:! Sentencia, Iltma. Corte de Apelaciones de Santiago, de fecha 29 dejunio de 2006, rol'.'-+-16-2006.

:: Us[La GRaNDI, op. cit., p.249.

u0 MnnÍn FEnNnNnn VÁseu¡z Peln¡¡

natural el establecimiento de empresas individuales de responsabilidadlimitada".... Lo que se pretendió con esta disposición fue introducir unmecanismo a favor de los pequeños y medianos empresarios individualesque generalmente son personas naturales que enfrentan algún problemapara emprender una actividad productiva.

Una persona natural puede constituir varias EIRL. Así también lo ha

reconocido la jurisprudencia en el fallo "Pinochet con Zaror" antes singu-larizado, al declarar:

'oQue, en consecuencia, no es suficiente la identidad fisica, ya que una perso-

na fisica puede constituir, desde el punto de vista legal, dos o más personas

diversas, como en el caso sub judice, sino que debe tratarse de una identidailegal o jurídica, de esta forma, no se encuentra acreditada La existencia de la

excepción de litis pendencia alegada por el ejecutado y rechazada por el fallorecurrido".

La capacidad exigida para formar una EIRL se rige por las reglas gene-

rales (arts. 10 y 11 Cco., 1446 y ss. CC).

Se ha cuestionado si podrían constituir EIRL también las persona-ijurídicas, en aras de equiparar las posibilidades existentes a la formaciórde sociedades, toda vez que es posible que éstas últimas sean constituida.por otras sociedades o personas jurídicas. En tal sentido se ha observadcque esta imposibilidad podría perjudicar la posible inversión en Chile d:sociedades extranj eras r50.

6. CoNsrtrucróN DE LrNA EIRL

Como correlato de lo anterior, el acto de constitución es un acto ju-rídico unilateral, por cuanto supone la sola declaración de voluntad de.

empresario constituyente. En base a ello, podemos advertir que se trarde un caso de autocontratación, ya que el empresario actua por una pan3

por sí mismo como persona natural y por la otra como representante de -:persona jurídica de EIRL.

rso MeorNe HERRERI, op. cit., p. 15.

S.)CIEDADES lll

Además de los requisitos de fondo comunes a todo acto, vale decir,'. oluntad exenta de vicios, capacidad, objeto y causa lícita, la ley establece

:equisitos de formapara el acto fundacional de una EIRL, en los Arts. 3o, 4'. 5o de la ley No 19.857 , de tal modo que la constitución deberá efectuarse

:or medio de escritura pública cuyo extracto, previamente autorizado por:l notario que la otorgó, deberá ser inscrito en el Registro de Comercio del:..'micilio de la empresa y publicarse en el Diario Oficial, dentro de 60 días

:.tntados desde la fecha de la suscripción de la escritura. El extracto deberá

: rntener un resumen de las menciones señaladas en el art. 4o de la ley, lo:.-e equivale a incluir de manera abreviada las principales menciones de

., escritura de constifución.

Con ello queda de manifiesto la intención legislativa en orden a establecer

-: amplio sistema de publicidad para estas empresas, idéntico en lo externo.. ie las sociedades de responsabilidad limitada y anónimas, y similar en

- :elativo a su contenido al de todas las sociedades comerciales, lo cual:.::eficia a los terceros que requieren de transparencia.

;as menciones que debe contener la escritura, son las siguientes:

:t El nombre, apellidos, nacionalidad, estado civil, edady domicilio del, :srituyente. A lo cual debe agregarse, en virrud del art. 405 del COT, su

-::isión y cédula de identidad. Se discute en doctrina acerca de la razón:,-: la cual el legislador habría exigido la mención de la edad. Esta exigencia: :: podría convertirse en un inconveniente o elemento discriminatorio,: -3s puede inducir a que no se contrate con la empresa o a que no se le: .:--'eda un crédito, no obstante que la entidad es una persona jurídica: .3:sa de su titularr5r.

'- , El nombre de la empresa, que contendrá, al menos, el nombre y;: -: .' .'ldo del constituyente, pudiendo tener también un nombre de fantasía,',-;do al de las actividades económicas que constituirán el objeto o el: - -le la empresay deberá concluir con las palabras "empresa individual-c -¿-;ponsabilidad limitado" o le abreviatura "8.l.R.L.".

GoNzÁr-ez, CnsrrLLo, J. Empresas Individuales de Responsabilidad Limitada Análisis¡¡ "- .i -V' 19.857, Ed. LexisNexis. Santiago, Chile,2003, p. 50.

n2 M¡nÍ¡ FeRN,tNon VÁsquez P,uv'

El nombre, al ser un atributo de la personalidad, está fuera del comer-

cio humano, de manera que en caso que se transfiera la empresa se debe

proceder a la modificación de la escrifura de constitución, indicándose e1

nuevo nombre del titular y modificar el nombre de la empresa. Por otraparte, a diferencia de las sociedades de responsabilidad limitada se exi,ee

copulativamente el nombre del constituyente y una referencia al objetcsocial. Las palabras "empresa individual de responsabilidad limitada" o laabreviatura "EIRL" se requieren para efectos de dar a conocer a tercerosel régimen jurídico de esta empresa.

Esta norrna reconoce la facultad de la empresa en orden a contar con

un nombre de fantasía, legalizando 1o que es parte ya de la costumbremercantil que existe en tal sentido. La función del nombre de fantasía es

permitir su publicidad.

c) El monto del capital que se transfiere a la empresa, la indicación d¿

si se aporta en dinero o en especies y, en este último caso, el valor qu¿

les asigna.

No se exige un capital mínimo para constituir la EIRL . La norrna e:.

comento sólo hace referencia al monto del capital que se transfiere a ,..

empresq de manera de transparentar el capital de ésta. El aporte podrá efec -

tuarse en dominio o en usufructo, al igual como ocuffe con las sociedade¡

Asimismo, los aportes pueden consistir en dinero o en especies, pero e:

este último caso debe indicarse el valor que se le asigna, bastando para el-.

la estimación que hace el constituyente. Dado que la ley no establece '*-

sistema expreso para el control de valorización de los aportes en especie,

y tampoco un régimen explícito de sanciones, puede existir un riesgo : -

sobrevaloración de éstos, 1o cual puede dar origen a ciertos abusos. E-

tal sentido, debe recordarse que el art. 8o inc. 2" de la ley, señala que :

titular de la empresa responderá con su patrimonio sólo del pago efectr'.

del aporte que se hubiere comprometido a realizar en conformidad al a; .

constitutivo y sus modificaciones, y no de sus deudas. Esta situación ,".

agrava si se considera que tampoco existen reglas relativas a la conservac.: -

del capital que se aporta a esta nueva entidadrs2-

r52 En igual sentido: RorvrÁN. R.. "Ia etnpreso Individual de Responsabilidad Limilari:

Chite", Ed. Metropolitana, Santiago. Chile. 2003' p' 240.

SoctennrEs 113

En cuanto a si se permiten los aportes de trabajo o industria, la ley en

comento nada señala, a diferencia de lo expuesto en el art. 376 del Cco.

y'la ley No 18.046. No obstante ello, parece evidente afirmar que no es

posible realizar este tipo de aporte, por lo menos de manera exclusiva,

pues el trabajo no forma parte del capital y evidentemente se requiere de

un capital efectivo para que la empresa opere. Igualmente, la ley nada

lndica en cuanto a la oporfunidad en que se pueden efectuar estos aportes,

sin embargo, como le son aplicables las norrnas de las sociedades de res-

¡onsabilidad limitada y a éstas las normas de las sociedades colectivas, se

:uede afirmar que conforme al art.378 del Cco. nada impide estipular que

-os aportes se entregarán a plazors3.

Otra interrogante consiste en saber qué ocurrirá si el constituyente no

i:trera los aportes en los plazos indicados. En el caso de las sociedades,

.-i ley entrega a los asociados (debiendo entenderse que se atribuye a la

s..'ciedad en cuanto persona jurídica) la facultad de excluir al socio moroso

: proceder ejecutivamente contra su persona y bienes para compelerle al

: -implimiento de su obligación (art. 379 Cco.), mientras que en el caso de

:sra empresa, tal facultad es impracticable, al recaer la persona jurídica

=: la misma persona incumplidora de su obligación, 1o que evidencia un.:r,-ío legal frente al tema.

Frente a esta materia, el SII, con fecha 15 de septiembre de 2009, en su

-:--tamen N" 2.833rsa, estableció lo siguiente:

"A partir de la incorporación de derechos sociales de una persona natural, a su

3mpresa individual el contribuyente se encuentra facultado para contabilizar

^os bienes al valor que estime conveniente, siempre que se ajuste a prácticas

;ontables adecuadas, según establece el artículo 16 del Código Tributarioa incorporación de los derechos sociales que efectua una persona natural a

su propia empresa individual que no sea de aquellas a que se refiere la ley

\" 19.857, de 2003, la contabilización o registro de éstos, no constituye un

Ii UslLLe G., op. cit., p.272.

- , :. DIC:2833, MJJ21701. Disponible en base de datos de: www.microjuris.cl [visitado el

: .,) 20121.

Il4 MenÍe FeRNnuon VÁsqurz Pnn'L'.

aporte en términos jurídicos, por 1o cual tampoco se produce la enajenación

de los mismos, ya que en la especie se trata de la misma persona y, por lo

tanto, del mismo patrimonio".

d) La actividad económica que constituirá el objeto o giro de laempresoy el ramo o rubro específico en que dentro de ella se desempeñará.

Este literal del art. 4o de la ley en comento es uno de los más contro-vertidos y para ello se deben analizar ciertos conceptos:

'- Giro: es el conjunto de operaciones o negocios de una empresa des-

tinados al cumplimiento de su fin.

- Actividad económica: es el conjunto de operaciones que integran lanqueza de una persona.

- Ramo o rubro específico: es cada una de las partes en que se divideuna industria, caractenstico de ella, y distinto de las demás.

Esta norrna plantea la inquietud de saber si una EIRL puede tener más

de una actividad económica. Nosotros consideramos que ello es perfec-tamente posible, siempre y cuando se especifiquen todas, indicando los

ramos o rubros particulares en que se desempefrará. Lo importante es que

el objeto esté determinado, pues ello liga con la responsabilidad de laEIRL, de conformidad el art. 8o inc. 1o de esta ley. Ello no obsta a que laEIRL pueda realizar otros actos o contratos no comprendidos en el objetopero realizados en el ejercicio de su administración'tt (por ejemplo abrircuenta corriente, arrendar o comprar inmuebles para desarrollar su giro.comprar mobiliario, etc.).

La ley no establece limitaciones en cuanto al tipo de giro que pue::

rcalizar una empresa individual de responsabilidad limitada, de manera c *:

en esta materia sólo habría que considerar aquellos actos u operacio::,

r55 UetLLe G., op. cit., p.274 y RoltÁx R., op. cit., p' 248'

i..--=o¡oEs I 15

:-je están reservados por ley a ciertas sociedades anónimas, por ejemplo::.i.ncos, compañías de seguros, AFPr56.

En relación a ello, la Dirección del Trabajo, con fecha 29 de marzo de- -r-¡r señaló en su dictamen No 1195-027 ttt, lo siguiente:

"\o existe inconveniente legal para que una empresa individual de respon-

sabilidad limitada se constituya como empresa de servicios transitorios, consujeción a lo dispuesto en el párrafo 2" del Título VII del Libro I del Código:el Trabajo".

Adicionalmente, se estima que es perfectamente posible que un em-r:sario constituya dos o más EIRL con el mismo objeto, siempre que se

:-:rpla con la especificidad de aquél.

¿ t EI domicilio de la empresa.

lste requisito se exige en virtud de que la EIRL se trata de una personar:iica distinta del empresario, y por lo mismo tiene un domicilio distin-il Respecto de este requisito puede aplicarse la norma supletoria del art.:: -{ del Cco. (aplicable a las sociedades de responsabilidad limitada), de

ri,i:ira que si se omite esta mención, se entenderá domiciliada en el lugar¡c. r-rtorgamiento de la escritura.

', El plazo de duración de la empresa, sin perjuicio de su prórroga. Sir.:i se dice, se entenderá su duración indefinida.

Se trata de una mención no esencial, cuya omisión resulta irrelevante,r-e: si nada se indica se entenderán aplicables las nonnas contempladas a*;rs efectos en el Código Civil y Código de Comercio.

'' Co¡¡rn¡nes SrneucH, op. cit.,p.2l2.

Dictamen N' 1.195-027,Dirección del Trabajo, de fecha 29 de marzo de 2007, ORD:,(:.--'-O00. Disponible en base de datos de: wwwmicrojuris.cl fvisitado el l5ll0l20l2].

ll6 MnnÍn FenuRuo¡ VÁsquez P¡r-ua

s) Formato de constituciónts\

rs8 Todos los formatos que se insertan en el presente texto son meramente ejemplificativc:y de carácter pedagógico. No pretenden constituir un instrumento vinculante para los lectores

CONSTITUCIÓN DE SOCIEDAD DEEMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA....... ... EIRL"

Enadedeante mí

Notario Público de

comparece en constitución de una Empresa Individual de ResponsabilidadLimitada: don .., de nacionalidad

. . .., de profesión . . . ., de estado civil .

cédula nacional de identidad N" ; mayor de edad, a quien conozcopor haber acreditado su identidad con su cédula de identidad, y expone:

PRIMERO: La empresa se denominará "..... .... EIRL", pudiendousar el nombre de fantasía "... EIRL".

SEGUNDO: La empresa tendrá por objeto

TERCERO: El domicilio de la empresa será la comuna de ...sin perjuicio del establecimiento de agencias o sucursales en otros lugares del país

o del extranjero.

CUARTO: La duración de la empresa será de ...........años a contar de la fecha dela presente escritura y se prorrogará en forma automática por períodos iguales ysucesivos de ... ....años cada uno.

QUINTO: El capital de la empresa es la suma de ... ..pesos, que se

ingresan en este acto en la caja de la empresa.

SEXTO: El constituyente limita su responsabilidad al monto de su aporte.

SÉpfUO: La administración corresponderá al constituyente, quien la representajudicial y extrajudicialmente para el cumplimiento del objeto social, con todas lasfacultades de administración y disposición.

OCTAVO: Las utilidades líquidas de la empresa pertenecerán al patrimonio deltitular separado del patrimonio de la empresa.

NOVENO: La empresa hará balance general al treinta y uno de diciembre de cadaaño.

nÉClVtO: Se faculta al portador de una copia autorizada y/o extracto de estaescritwa para requerir las inscripciones, subinscripciones y anotaciones que sean

pertinentes en el Conservador de Bienes Raíces, Registro de Comercio y Serviciode Registro Civil e ldentificación.

i,.:-ono¡s n7

7. MoorrrcAcróN DE UNA EIRL

En virrud de lo señalado en el art. 6o de la ley N" 19.857: "Toda modi-.:xión a las menciones señaladas en el artículo 4", deberá observar las

.- :.'emnidades establecidas en el artículo 3o. En el extracto deberá hqcerse-:'¿rencia al contenido especffico de la modfficación", de manera que se

:\:se la escritura pública, inscripción en Registro de Comercio correspon-::3nte y la publicación de su extracto.

8. SnNcróN pon ln outstóN DE Sor-El,,rNrDADES

Según el art. 7o de la ley No 19.857,1a omisión de alguna de las so-

::¡ridades en la constitución o modificación de la EIRL, trae aparejada: :ulidad absoluta del acto respectivo. Con todo, habrá que distinguir si: :rulidad puede sanearse a partir de lo dispuesto en la ley No I 9.499 que3:3mos más adelante.

9. Anvrn¡rsrn¡cróN DE r-n EIRL

El artículo 9o inciso primero dispone que: "son actos de la empresa los, ::utados bajo su nombre y en representación de ella por su administra-).7 . Para realizar una acabada labor de administración el mismo artículo-" ros indica las personas que pueden ejercerla, estas son:

El titular o administrador.'En cuanto a esta persona, le corresponde¿ 'dministración de la EIRL, y además la representa judicial y extrajudi-:""-mente para el cumplimiento del objeto social de acuerdo al artículo 9o

:::so segundo.

El gerente general: Eltitular de la empresa o su mandatario debidamente:¡;'-rltado, puede designar a un gerente general. En este caso, se entienden:.:rtbridas o entregadas todas las facultades de administraciónque sonpropias:c. tirular, con la excepción de aquellas descartadas en la escritura pública

-e nombramiento. El gerente general está comprendido en el concepto de::--:or que da el artículo 237 inciso primero del Código de Comercio.

.\[andatario general o especial: El titular podrá conceder mandatos¡-erales o especiales para acfuar a nombre de la empresa. En tal caso, los

ll8 Mnnia FenN¡Non VÁseuez PnLvl,r

mandatarios quedaránincluidos en el concepto de dependientes que entregael Código de Comercio. Las facultades que se les otorguen van a dependerdel tipo de mandato, así los mandatarios generales tendrán todas las fa-cultades de administración y disposición, salvo las que requieran menciónexpresa como novar o transar, en cambio, los mandatarios especiales sólotendrán las facultades que el mandato exprese.

10. RpspoNSABTLTDAD DE r-e EIRL

10.1. Responsabilidad ilimitada de la empresa

La empresa responde con todos sus bienes frente a los terceros siempreque concurran una de estas dos sifuaciones:

1. Que el acto o contrato haya sido ejecutado ya sea por el titular, porel gerente general o un mandatario que esté facultado bajo el nombre de

la empresa.

2. Que el acto o contrato sea celebrado dentro del giro u objeto de I'empresa.

Lo anterior se desprende del tenor del artículo 8" inciso primero y a:-tículo 9o de la ley No 1 9.857 .

En cuanto a los acreedores personales del titular de la empresa, éstos n:tienen acciones sobre los bienes de la empresa, pues se trata de una person:jurídica distinta del titular.

10.2. Responsabilidad limitada del titular

Responde ante la EIRL el titular o empresario de las obligaciones co:.-traídas por la empresa dentro de la actividad desarrollada, hasta el mon: -

en que se haya comprometido a aportar, de acuerdo a lo dispuesto en ;art. 8o inciso segundo de la citada l.y'tn.

r5e Artículo 8o inciso segundo de la ley N' 19.857: "El titular de la empresa responc---con su patrimonio sólo del pago efectivo del aporte que se hubiere comprometido a realizar -conformidad al acto constitutivo y sus modificaciones".

Socren¡oss u9

No obstante lo anterior, en materia laboral, el pago de las indemniza-

ciones a que se condene al empleador puede hacerse con el patrimonio

correspondiente a la persona natural que ha constituido la EIRL. Así lo ha

t-allado la Corte deApelaciones de Santiago, con fecha 11 de junio de 2008,

al disponer que no es posible hacer una distinción entre persona natural y

lurídica respecto del cumplimiento de obligaciones de índole laboral:

" 5o Que de este modo, lo que parece como una ficción propia del derecho a

que admitida la existencia de una persona jurídica individual independiente

áe aquella que la constituye, adquiere los atributos propios de su existencia

ante el derecho, en la práctica choca con la realidad de que uno y otra son

1na misma a los efectos del contrato de trabajo, toda vez que no es posible

separarlas desde la ejecución del contrato y no sólo como partes del mismo.

En otras palabras, lo que oparece como admisible desde el derecho común

de acuerdo al derecho de obligaciones, no lo resulta desde el derecho del

trabajo, aún teniéndose presente la divisibilidad patrimonial que resulta del

art. 8o de la citada ley N" 19.857".

10.3. Responsabilidad ilimitada del titular

El art. 12 de la ley No 19.857 señala sifuaciones que hacen que la res-

:..rnsabilidad del titular sea ilimitada:

"Por los actos y contratos efectuados fuera del objeto de la empresa,

:;ra pogar las obligaciones que emanen de esos actos y contratos" (art-

.I letra a). Para que surja esta clase de responsabilidad es necesario que el

:-':o o contrato sea realizado fuera del objeto, protegiendo de esta forma, a

- r acreedores de la empresa.

" Por los actos y contratos que se ejecutaren sin el nombre o representación

:: la empresa, para cumplir las obligaciones que emanen de ella de tales

- -:os y contratos " (art. I 2 letra b). Esta situación se refiere al caso en que

- > actos o contratos son ejecutados dentro del objeto de la empresa y sin el

- - nbre o representación de ella, actuando el titular como persona natural.

-¡:o no ocurre cuando, "El que ha actuado por la empresa no es el titular,: -, el gerente general ", aplicando los artículos 326 y 328 del Código de

-- : mercio cuando hace referencia a los factores y dependientes de comercio.

'Si la empreso celebrare actos y contratos simulados, ocultare sus bie--:.. o reconociere deudas supuestas aunque de ello no se siga periuicio

120 MnnÍn FsnxnlrDn VÁsquez Pnl-vt¡

inmediato" (art. 12 letra c). Este supuesto se diferencia de la simulación

puesto que no se requiere producir un perjuicio para los terceros.

"Si el titular percibiere rentas de la empresa que no guarden relación

con la importancia de su giro o efectuare retiros que no correspondierett

a utilidades liquidas y realizables que pueda percibir" (art. 12 letra d).

Podemos dividir esta situación en dos partes: Retiros del titular despropor-

cionados o no guardan una relación lógica con la importancia cuantitativa

de la actividad económica desarrollada por la empresa, dentro de su giro.

la responsabilidad de este se convierte en ilimitada. En el segundo caso.

si el titular efectuare retiros que no coffespondieren a utilidades líquidas 1

realizables que pueda percibir, la ley nos indica que se trata de utilidades

financieras que se pueden retirar de la empresa.

" Si la empresa fuera declarada en quiebra culpable o fraudulenta(art. 12 letra e). En este caso el empresario debe responder en forma ili-mitada con todos sus bienes por las deudas de la EIRL, lo que conllevarí"a la larga a su quiebra personal . La norrna es poco feliz, puesto que l,empresa nunca podrá ser declarada en quiebra culpable o fraudulentar* .

lo que ocurre es que luego de la declaración de la quiebra ésta puede se:

juzgada como culpable, fraudulenta o fortuita de acuerdo al procedimientc

penal que califica a esta institr¡ción. Por tanto, el titular es responsable dttodas las obligaciones de la EIRL lo que la transfonna en una empresa d;responsabilidad limitada.

"...Si se tratare de la nulidad absoluta del acto constitutivo el titulc'responderá personal e ilimitadamente de las obligaciones que contraig:en el giro de la empresa. Lo anterior sin perjuicio del saneamiento " (an

7'). La responsabilidad se vuelve ilimitada para el titular sólo cuanC,-

radica en el acto constitutivo y no en actos modificatorios posteriores. E.

saneamiento debe entenderse referido a la ley No I 9.499.

160 El art.2l8 del Libro IV del Cco. señala:"La quiebra del deudor a que se refiere :artículo 4l puede serfortuita, culpable ofrauútlenta"; articulo 41 de la mismo cuerpo dispor:-

"El deudor que ejerza una actividad comercial, industrial, minera o agrícola, deberá solici¡:'la declaración de su quiebra antes de que transcltrcan quince días contados desde lafecha i'que haya cesado en elpago de una obligación mercantil".

} ]CIEDADES t2l

"La empresa individual de responsabilidad limitada terminará: letra., por la muerte del titular. Los herederos podrón designar un gerente

- ,rntin paro la continuación el giro de la empresa hasta el plazo de un

:4o, al cabo del cual terminaría la responsabilidad limitada" (art. 15 letra

= . En el caso de fallecimiento del titular, se les entrega a los herederos la::r--ión de optar por seguir el giro o dar continuidad a éste. A partir del año

:: t-allecido del titular se termina la responsabilidad limitada para estos-:rederos, pasando a responder ilimitada y personalmente.

10.4. Responsabilidad de la empresa por los actos del titular

Se desprende de lo que señala el artículo 13 de la ley en comenlsr6r. Esta

- .posición subraya que la regla general es que la EIRL no es responsable

:= las obligaciones que asume el empresario de manera particular, solo:':.:rán hacerse pago con los bienes de éste, y segundo, que excepcional-::rte y tal como indica la disposición aludida, cuando la sociedad esté

:: .iquidación y sólo después que se paguen los acreedores de la empresa,

:'..jrán los acreedores personales del titular pagarse con las utilidades o

- .:- el remanente de éstas.

in cuanto a la responsabilidad de la EIRL y del dueño de ésta por los,:¡"- . -rS de la EIRL, la sentencia de la Corte de Apelaciones de Temuco de--::a 6 de noviembre de 2009t62, revocó sentencia de primera instancia en. siguientes términos:

"Que la tercerista ha basado su acción en los documentos que rolan de fojas: a 33 de autos, consistentes en facturas de ventas de distintas empresas pro-.:edoras de bienes y servicios del giro comercial del tercerista, constituido:-.'rmal y legalmente conforrne a la ley N" 19.857 del año 2003, que autorizó.'. establecimiento de empresas individuales de responsabilidad limitada,

- -A.rtículo 13 de la ley N'19.857: "Los acreedores personales del titular no tendrán

- ',' sobre los bienes de la empresa. En caso de liquidación, tales acreedores solo podrán

- ,;rr contra los beneficios o utilidades que en la empresa corresponderán al titttlarlt sobre'.-:tnente una vez satisfechos los acreedores de la empresa".

': Sentencia, Corte de Apelaciones de Temuco, revocó sentencia de primera instancia, de

: - -: b de noviembre de 2009, rol No l3l l-2009, CLIJUR/3087 12009. En base de datos de:. ... .egalpublishing.cl, [visitada el 17 10412012].

122 M,rnÍn FERNnNon VÁseuez P¡t-ue

documentos tributarios y contables que dan cuenta de actos de comercio ple-namente válidos y que demuestran jurídicamente que la empresa tercerista ha

adquirido de dichos proveedores los bienes que en cada una de las facturas se

individualizan; constituyen actos de comercio que no pueden ser desconocidospor el ejecutante y que demuestran fehacientemente, y sin prueba en contrario,que el dominio de dichos bienes pertenecena aI tercerista, gue no es parte en

la causa principal, y que por ende no podría verse afectado por ello, razón que

justifica la suspensión del procedimiento de ejecución, por ahora".

11. Cor.¡¡LICTos DE INTERESES E IDENTIDAD pATRIMoNIAL

Si el titular de una EIRL celebra actos o contratos con su patrimoniono comprometido en la empresa por una parte, y con el de la empresa por

la otra, sólo tendrán valor si constan por escrito y desde que se protoco-licen ante notario público. Hecho ello, debe anotarse la protocolizaciónal margen de la inscripción del extracto primitivo, dentro del plazo de 6[r

días contados desde su otorgamiento. La disposición del artículo l0 de la

ley, sólo se refiere a la contratación entre el patrimonio del empresario nc

comprometido en la empresa y el patrimonio de ésta, así, los contratos qu3

la empresa celebre con terceros, se rigen por las reglas generales.

Se trata del llamado autocontrato, permitiéndose sólo bajo el cumpl:-miento de las solemnidades ya anotadas, para evitar el fraude y perjuicio i=los acreedores. Si el titular de la EIRL, realizare esta actuación en perjuic::de otro, la pena para este delito contemplado en el artículo 471 N" 2 C:

Código Penal se aumentará en un grado. El aumento en la penalidad so.:afecta al titular, no a sus mandatarios o gerentes.

12. TnINSFoRMACTóN oe r-n EIRL

Una forma de reorganizar una empresa es por medio de su transfon:.'-ción. El artículo 14 de la ley contempla dos situaciones en la que se pu3rproducir, estas son:

12.1. Transformación de cualquier sociedad en EIfuL

El artículo 14 primera parte de la ley, dispone: "En el caso que se;- -

duzca la reunión en manos de una sola persona, de las acciones, derec ''.

5OCIEDADES t23

o participaciones en el capital, de cualquier sociedod, ésta podrá transfor-rytarse en empresa individual de responsabilidad limitada, cumpliendo su:ropietario con lasformalidades de constitución establecidas en la presente.'a'. Para tal efecto, la escritura pública respectiva, en la que deberá constar.'r transformación y la individualización de Ia sociedad que se transforma,jeberá extenderse dentro de los treinta días siguientes a la fecha en que;icha reunión se produzca, ! el extracto correspondiente deberá inscribirse'. publicarse dentro del término establecido en la presente l"y...".

Para realizar aquello, se deberá cumplir las formalidades de constitución:: estas empresas. La escritura de transformación debe hacerse dentro de

. -.s 30 días contados desde que la reunión se produzca.

Si es una SociedadAnónima, además debe publicarse en el Diario Oficial,:entro del plazo de 60 días contados desde la escritura pública. Se puede

= la misma escritura designar el hecho de la terminación y constituir la::RL. En este sentido, hay que armonizar las leyes Nos. 19.857 y 18.046,s- ultima referida a las Sociedades Anónimas.

12.2. Transformación de una EIRL en cualquier tipo de sociedad

La regula la parte final del artículo 14, que indica:"Una empresa indi-"*fual de responsabilidad limitada podró transformarse en una sociedad

:n :ualquier tipo, cumpliendo los requisitos y formalidades que establecet ¿statuto jurídico de la sociedad en la cual se transforma".

Con ello, se perrnite la continuidad de la personalidad jurídica.

I 2.3. División y fusión

-a fusión y división son perfectamente posibles , apartir de lo dispuestos :l artículo 18 de la referida ley.

?or otra parte, el artículo 15 letra c) de la ley No 19.857 dispone que

n IIRL, se terminará por el aporte del capital de la empresa individualn .:-.r sociedad, en dicho caso, conforme al articulo 16 de [a misma ley,¿n ;-riedad responde de todas las obligaciones contraídas por la empresalü¡i idual, salvo que el titular de ella declare asumirlas con su propio pa-

t24 ManÍ¡ FeRNnNnn VÁsQuez Pnl-u¡

trimonio .Lapalabra "capital" empleada en el artículo 15 letra c), se refiere

al patrimonio de la EIRL, y en consecuencia, estaríamos frente a un caso

de fusión de la empresa individual.

Es necesario aclarar, que la fusión que trata la norma precedente, se re-

fiere al caso en que la EIRL transfiere todo su patrimonio a la sociedadr6r.

Así, y como la ley no distingue, se podrían dar dos casos de fusión: por

incorporación y por creación. La primera se verifica cuando la EIRL, se

disuelve y es absorbida por una sociedad ya existente, la que adquiere todos

sus activos y pasivos; la segunda se produce cuando la EIRL se disuelve )'

su activo y pasivo se aporta a una sociedad que se constituye a tal efecto.

13. CnusAS DE TERMINAcIóN DE LA EIRL

La ley en su artículo 15 señala las siguientes causas de terminación dc

la EIRL:

1 . Por voluntad del empresario. Se modifi calamanifestación de volunn:expresada en el acto constitutivo de la EIRL, ya que se da por termina,.-.

|a limitación de responsabilidad y la diferenciación entre el patrimon- .

individual y empresarial.

2.Por la llegada del plazo previsto en el acto constitutivo. El plazo -.duración de la EIRL es de carácter extintivo, por lo que la terminac:::

opera de manera inmediata (sin perjuicio de las formalidades que se deb':

cumplir y que se verán más adelante).

3. Por el aporte del capital de la empresa individual a una sociec-:

Se modifica la voluntad del empresario, expresada en el acto constiru::'. -

con el objeto de dar término a la entidad jurídica que ampara su ne,so: -

4. Por quiebra, no obstante la terminación debe ser declarada por =-"tencia judicial.

r63 LRGos, Cournnoo y Ornos. Las empresas individuales de responsabilidad limi¡c-:- i.*

Universidad de los Andes, Santiago, Chile. 2004, pp. 198-199.

. , .:] \DES 125

I

i. Por la muerte del titular. En este caso cualquier heredero podrá pedir

' ::rminación, salvo que los herederos hubieren designado un gerente

: - :rún para la continuación del giro de la empresa hasta por el plazo de

-: iio, al cabo del cual terminará la responsabilidad limitada.

! i artículo 15 inciso 2" de la ley No I 9.857 establece que independien-':T-3nte de la causal de terminación, ésta debe declararse por escritura: -:-lca y el extracto que contenga las menciones de ella deberá inscribirse:-- :. Registro de Comercio del domicilio de la empresa, para luego pu-: : 'rla en el Diario Oficial dentro de los 60 días siguientes a la fecha de

- -:orgamiento.

rs causales de término de la EIRL por voluntad del empresario y por-i,- 13 del capital de la empresa individual a una sociedad, son solemnes, yr,. I .u-r tanto su incumplimiento acarrea la nulidad del acto de terminación o- :porte. Las causales que se refieren al plazo previsto en el acto consti-r-r '..r. quiebra, y muerte del titular, requieren formalidades de publicidad,r,. - -t-r que su incumplimiento acafrea la inoponibilidad de la causal de la:-lnación frente a terceros.

'-aa vez que se cumpla con todas las formalidades, la terminación:'::rre que se lleve a cabo la liquidación, y que sea oponible a terceros.

14. LrquroRcróN DE LA EIRL

'-:A vez que se dé término a la EIRL ésta deberá liquidarse, es decir,

'-:<:á terminar los negocios pendientes, vender sus activos y pagar sus

:.i '. rs. para lo cual debe conservar su personalidad jurídica. Esto permite;; . rs acreedores de la EIRL se paguen con preferencia a los acreedoresr,r:-- rales del titular de la empresa.

-' liquidación se efecfua por el tirular de la empresa, pudiendo tam-- - 3ste designar un liquidador, en cuyo caso será este último quien la:--::que. Las norrnas por las cuales se debe seguir la liquidación, seránu-=..as establecidas en el acto constitutivo, o en su defecto, por las nor-:--, ie liquidación de las sociedades colectivas mercantiles del Código

-s - -.mercio. Una vez efectuada la liquidación, ésta dará término a la:ri- ralidad jurídica de la EIRL.