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DERECHO Y NUEVAS TECNOLOGÍAS. ESCROW: internacionalización y protección de empresas de soEware Luis Manuel Tolmos. Abogado. Pte. Agencia Escrow.

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DERECHO  Y  NUEVAS  TECNOLOGÍAS.    

ESCROW:  internacionalización  y  protección  de  empresas  de  soEware  

Luis  Manuel  Tolmos.  Abogado.  Pte.  Agencia  Escrow.  

Sentencia  Nº:  492/2003  Fecha  Sentencia:  17/05/2003  RECURSO  DE  CASACION  Recurso  Nº:  2792/1997  Votación  y  Fallo:  08/05/2003  Ponente  Excmo.  Sr.  D.  :  José  de  Asís  Garrote  Procedencia:  Iltma.  Audiencia  Provincial  

Sentencia  Nº:  492/2003  Fecha  Sentencia:  17/05/2003  RECURSO  DE  CASACION  Recurso  Nº:  2792/1997  Votación  y  Fallo:  08/05/2003  Ponente  Excmo.  Sr.  D.  :  José  de  Asís  Garrote  Procedencia:  Iltma.  Audiencia  Provincial  

Sentencia  Nº:  492/2003  Fecha  Sentencia:  17/05/2003  RECURSO  DE  CASACION  Recurso  Nº:  2792/1997  Votación  y  Fallo:  08/05/2003  Ponente  Excmo.  Sr.  D.  :  José  de  Asís  Garrote  Procedencia:  Iltma.  Audiencia  Provincial  

INCUMPLIMIENTO  CONTRACTUAL  

Explotación  y  desarrollo  del  programa  pueden  ser  enajenados  sin  perjuicio  del  derecho  inmaterial  de  la  autoría  a  otras  personas  o  enZdades.-­‐  Por  tratarse  de  un  programa  individualizado,  el  usuario  legíZmo,  puede  sin  autorización  del  Itular,  transformarlo  para  el  cumplimiento  de  su  finalidad.  -­‐  

Sentencia  Nº:  492/2003  Fecha  Sentencia:  17/05/2003  RECURSO  DE  CASACION  Recurso  Nº:  2792/1997  Votación  y  Fallo:  08/05/2003  Ponente  Excmo.  Sr.  D.  :  José  de  Asís  Garrote  Procedencia:  Iltma.  Audiencia  Provincial  

PAQUETES  DE  LICENCIA  A  MEDIDA  

“Las  llaves  fuentes  o  llaves  de  acceso  a  los  programas,  cuando  estos  se  han  confeccionado  a  la  medida  del  usuario",  lo  que  ha  impedido  a  la  parte  demandada  poder  llevar  a  efecto  la  actualización  de  los  programas,  

“la  negaZva  a  la  entrega  del  código  fuente  supone  asimismo  una  infracción  del  ar`culo  1258,  en  relación   con   los   arts.   1256   y  1257  del  Código  Civil   (LEG  1889,   27),   en   cuanto  que   los  mismos  confluyen   a   la   consagración   del   principio   «pacta   sunt   servanda»,   en   el   senZdo   que  perfeccionado  el  contrato  por  la  anuencia  de  la  oferta  y  la  aceptación,  los  términos  del  mismo  no  pueden  ser  modificados  ni  ampliados,  de  forma  disZnta  a  lo  acordado  en  razón  de  que  ello  produciría  un  desequilibrio  de  las  prestaciones”.    

¿Cuáles  son  las  caracterísIcas  para  poder  patentar  un  programa  de  ordenador  en  Europa?    La  CII  se  define  generalmente  como  una  invención  que  funciona  mediante  el  uso  de  un  ordenador,  una  red  informá3ca  u  otro  aparato  programable.        Por  consiguiente,    se  puede  patentar  si:    Tienen  carácter  técnico  y  resolver  un  problema  técnico.  Novedad  Implican  una  contribución  invención  técnica.    Con  esta  definición  como  base,  el  proceso  de  patente  es  muy  restricZva,  ya  que  pone  énfasis  en  las  nuevas  soluciones  técnicas.  La  consecuencia  más  notable  de  esta  definición  es  que  los  programas  de  ordenador,  que  no  resuelven  un  problema  técnico,  no  son  patentables  en  Europa.  

•  Id.  Cendoj:  31201470012007100001  •  Órgano:  Juzgado  de  lo  MercanZl  •  Sede:  Pamplona/Iruña  •  Sección:  1  •  Nº  de  Resolución:  11/2007  •  Fecha  de  Resolución:  09/01/2007  •  Nº  de  Recurso:  188/2005  •  Jurisdicción:  MercanZl  •  Ponente:  PATRICIA  RODRIGUEZ  DE  AZA  •  Procedimiento:  Apelación,  Propiedad  intelectual  •  Tipo  de  Resolución:  Sentencia  

En   cuanto   al   régimen   jurídico   de   los   programas   de   ordenador   viene   establecido   en   los                ar`culos  95  y   ss  de   la   LPI.   Según  el  ar`culo  96.1.  El  programa  de  ordenador  es  protegible  en  cuanto  expresión  de  una  idea  original.    El  Código  fuente  se  idenZfica  con  la  fase  creaZva  y  por  su  complejidad  y  laboriosidad  así    como  por  su  funcionalidad  suele  ser  uno  de  los  secretos  mejor  guardados  por  los  programadores.        Es  más,  es  prácZca  habitual  en  esta  materia  que  en   los  contratos  de  cesión  del                código  fuente  para  su  modificación  en  algunas  de  sus  funciones  suele  intervenir  un  tercero                que  hace  de  custodio  o    depositario  permiZendo  el  acceso  sólo  a  concretas  partes  es  el  conocido  como  contrato  de  Escrow.      Diferencia   fuentes   abiertas   (ideas   sobre   ideas..   ColaboraIvo)   o   sw.   Propietario..   Un   solo  Itular,  aunque  también  colaboraIvo.  

Los   derechos   que   confiere   la   autoría   de   un   programa   son   la   reproducción   total   o   parcial,   la    traducción,  adaptación  o  transformación...  en  definiZva  la  explotación  del  programa.      No  podrá  oponerse  a  que  el  cesionario  Ztular  de  derechos  de  explotación  realice  o    autorice  la  realización  de  versiones  sucesivas  de  su  programa  ni  de  programas  derivados  del    mismo.      Pero,  también  a  tales  efectos,  cuando  se  produzca  cesión  del  derecho  de  uso  de  un    programa  de   ordenador   se   entenderá,   salvo   prueba   en   contrario,   que   dicha   cesión   Zene   carácter   no    exclusivo  e   intransferible,  presumiéndose,  asimismo,  que  SOLO  es  para  saZsfacer  únicamente  las    necesidades  del  usuario.    

en 3 PASOS

1º Registro formulario contacto

2º Firmar contrato escrow Y pago setup

3º Depósito y obtención certificado

5 días hábiles para la certificación

El  desarrollador,  una  vez  se  ha  registrado  el  usuario,  éste  recibe  un  contrato  donde  se  indica  el  material  a  depositar,  así  como  el  

modo  de  pago.  

Proceso de Certificación

El  desarrollador  obZene  un  cerZficado  específico  y  también  a  efectos  de  propiedad  intelectual.  El  Agente  

Escrow  siempre  está  en  medio  de  la  relación,  mediando  entre  el  licenciante  y  licenciatario,  evitando  los  

problemas  de  acceso  al  código  fuente,  desde  una  posición  neutral.  

Depósito

Agencia Escrow realiza el proceso protocolizado por

Notario

Agencia Escrow audita anualmente jurídica y

técnicamente que se cumple con las cláusulas escrow

El desarrollador recibe después de la firma y pago del contrato, una

carpeta donde depositará el material para la certificación.

En  el  caso  de  cumplirse  las  especificaciones  del  contrato,  el  beneficiario  o  beneficiarios  podrían  acceder  al  Proyecto  en  las  condiciones  

esZpuladas  en  el  contrato  Escrow.  Es  el  beneficiario  quien  al  suscribirse  paga  el  servicio  de  auditoría  para  

su  caso  contractual,  a  la  Agencia  Escrow.    

Suscripción del Beneficiario