El principio de no discriminación por razón de sexo en el Derecho contractual europeo Prof. Dra....

El principio de no discriminación por razón de sexo en el Derecho

contractual europeo

Prof. Dra. Susana Navas Navarro

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El principio de no discriminación por razón de sexo en el Derecho contractual europeo

El marco jurídico internacional de la prohibición de discriminar- Declaración universal de derechos humanos, 1948 (arts. 1, 2, 7, 8)- Carta de las Naciones Unidas, 1945 (arts. 1.3, 13.2, 55, 76)- Pacto Internacional de derechos económicos, sociales y culturales,

1976 (arts. 2.2, 3)- Pacto Internacional de derechos civiles y políticos, 1976 (arts. 2.1, 3,

26)- Organización Internacional del Trabajo (Convenio núm. 100, 111)- Unesco (Convenio enseñanza, 1960)- Convención Internacional sobre la eliminación de todas las formas de

discriminación racial, 1969.- Convención internacional sobre la eliminación de todas las formas de

discriminación contra la mujer, 1981 (art. 1).


Dimensión europea de la prohibición de discriminar- Convenio para la protección de los derechos humanos y las libertades

fundamentales, 1950 (art. 14)- Protocolo núm. 12 aprobado en noviembre de 2000, en vigor en 2005.- Derecho constitucional comunitario:

i. arts. II-61, II-80, II-81 Constitución europea (2004)

ii. arts. 6, 20 a 23 Carta de derechos fundamentales de la UE (2000)- Derecho primario comunitario:

i. Principio autonomía privada

ii. Prohibición general de no discriminación: arts. 18.1, 44, 49, 56, 102 TFUE

iii. Prohibiciones especiales de no discriminación: arts. 8, 157 TFUE

- Habilitación para dictar derecho secundario comunitario: art. 18.2, 19.1, 157.3 TFUE


Derecho secundario comunitario- Derecho del trabajo y de la seguridad social:

i. Directiva 75/117/CEE, de 10 de febrero (igualdad de retribución entre trabajadores masculinos y femeninos).

ii. Directiva 76/207/CEE, 9 de febrero (acceso al empleo, a la formación y promoción de profesional y condiciones de trabajo), modificada por Directiva 2002/73/CE, de 23 de septiembre.

iii. Directiva 79/7/CEE, de 19 de diciembre (igualdad en materia de SS).

iv. Directiva 86/378/CEE, de 24 de julio (igualdad regímenes profesionales SS).

v. Directiva 86/613/CEE, de 11 de diciembre (igualdad en ejercicio actividad autónoma), derogada por la Directiva 2010/41/UE, de 7 de julio.

vi. Directiva 92/85/CEE, de 19 de octubre (mejora seguridad y salud embarazada).


Derecho secundario comunitario- vii. Directiva 2000/43/CE, de 29 de junio (igualdad origen racial o étnico)- viii. Directiva 2000/78/CE, de 27 de noviembre (igualdad en el empleo y la

ocupación)- ix. Directiva 2006/54/CE, de 5 de julio (igualdad oportunidades y trato en empleo

y ocupación)- Derecho de los contratos:

i. Directiva 2000/43/CE (art. 3)

ii. Directiva 2004/113/CE, de 13 de diciembre, igualdad de trato en el acceso a bienes y servicios y su suministro

iii. Directiva 2006/123/CE, de 12 de diciembre, servicios en el mercado interior (art. 20)

iv. Propuesta de Directiva 2008 igualdad de trato independientemente de su religión convicciones, capacidad, edad u orientación sexual (art. 3)

v. Directiva 2011/83/UE, sobre derechos de los consumidores (cdo. núm. 66)


Derecho secundario comunitario

- Derecho de la prueba:

i. Directiva 97/80, de 15 de diciembre de 1997, sobre la inversión en la carga de la prueba en casos de discriminación por razón de sexo.

ii. Art. II. – 2:105 MCR

- Posible efecto horizontal directo de las Directivas:

i. asunto Mangold

ii. asunto Kücükdevici

iii. asunto Römer


Soft Law

- Principios Acquis:

Arts. 3:101 a 3:203

- Marco común de referencia:

Arts. II. – 2:101 a 2:105

- Feasibility Study y Propuesta de Instrumento opcional:

ninguna referencia al principio de no discriminación en el primero; sólo en considerandos 27 y 37 en la segunda.


Directiva 2004/113/CE, Principios Acquis y MCR- Ámbito de aplicación objetivo:

i. Bienes y servicios

- bien como mercancía

- servicio como actividad económica

ii. Relaciones jurídicas concernidas

- perfección del contrato e introducción de cláusulas discriminatorias

- el contrato de seguro (STJUE de 1/3/11)

iii. Disponibilidad al público versus ámbito de la vida privada o familiar

- Ámbito de aplicación subjetivo: B2C, B2B, C2C


Directiva 2004/113/CE, Principios Acquis y MCR- Conductas discriminatorias: “Son todas las que están, no están todas

las que son”- “Las que están”

i. Discriminación directa (acoso, acoso sexual)

ii. Discriminación indirecta

iii. Actuaciones asimilables

iv. Medidas aparentemente protectoras o paternalistas- “Las que no están”

i. Discriminación por asociación (asunto Coleman)

ii. Discriminación errónea

iii. Discriminación oculta

iv. Discriminación múltiple


Directiva 2004/113/CE, Principios Acquis y MCR- Justificación de la diferencia de trato:

i. Origen

ii. Juicio de proporcionalidad

- Medidas en caso de discriminación por razón de sexo:

i. ¿Obligación de contratar a la parte discriminada?

- elección de la parte contratante. Nulidad

ii. Reparación in natura del daño causado a la víctima

iii. Obligación de contratar a la parte discriminada: juicio de razonabilidad y proporcionalidad


Directiva 2004/113/CE, Principios Acquis y MCR

- Acciones positivas en el Derecho privado:

i. La referencia en el Derecho contractual europeo a las acciones positivas

ii. Concepto de acción positiva

iii. Clases de acciones positivas- Reparación del daño:

i. Sanciones efectivas, proporcionadas y disuasorias

ii. Criterios del TJCE/TJUE


Conclusiones- Acción de cesación- Introducción acciones positivas- Interpretación conforme al derecho comunitario e interpretación

del mismo por el TJUE- Añadir más criterios discriminatorios en el MCR (Propuesta

Directiva 2008)- Añadir nuevas clases de discriminación- Desarrollo por parte del TJUE de una teoría efectiva sobre la

protección de la parte discriminada incluyendo remedios efectivos (art. 47 Carta derechos fundamentales UE).

- Crítica: Más libertad de contratación y menos intervención


MUCHAS GRACIAS

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