ENFRENTAMIENTO ENTRE DERECHOS FUNDAMENTALES-ABORTO VS OBJECION DE CONCIENCIA.

FILOSOFIA DEL DERECHO I

DR. MILTON JOSE PEREIRA BLANCO

PRESENTADO POR:VICTOR CASTRO DIXANDRES CAMARGO BATISTAHAROLDO MARTINEZ ZARUR

NOVENO SEMESTRE

UNIVERSIDAD DE CARTAGENANOVENO SEMESTRE VESPERTINOFACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS2015

ENFRENTAMIENTO LIBERTAD DE CULTO-OBJECIN DE CONCIENCIA- VS ABORTO EN LOS CASOS PERMITIDOS POR LA LEY.

Desde la entrada en vigencia de la constitucin de 1991, norma normarum del ordenamiento jurdico Colombia, se han venido presentado una serie de conflictos de ndole jerrquico - normativo, sobre si son jerarquizados los derechos fundamentales y sobre cuales deben primar en caso de conflicto entre ellos; para este tipo de conflictos se propone la figura del principio de ponderacin, y el test derivado del principio de proporcionalidad.

Dichos principios que citando a la H.C.C a definido de la siguiente forma: PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD-Lmites al ejercicio de los derechosEn este proceso de armonizacin concreta de los derechos, elprincipio de proporcionalidad, que se deduce del deber de respetar los derechos ajenos y no abusar de los propios, juega un papel crucial. Los lmites trazados al ejercicio de los derechos, en el caso concreto, deben ser proporcionales, esto es, no deben ir ms all de lo indispensable para permitir la mxima efectividad de los derechos en pugna. La proporcionalidad se refiere entonces a la comparacin de dos variables relativas, cuyos alcances se precisan en la situacin concreta, y no a la ponderacin entre una variable constante o absoluta, y otras que no lo son. La delimitacin proporcional de los bienes jurdicos en conflicto, mediante su armonizacin en la situacin concreta, se hace necesaria cuando se toma en serio la finalidad social del Estado de garantizar la efectividad de los principios, derechos y deberes consagrados en la Constitucin, y se pretende impedir que, por la va de la restriccin injustificada de los derechos, termine por socavarse el contenido de uno o varios de ellos.PRINCIPIO DE PONDERACION-Colisin entre derechos constitucionalesEn el caso de colisin entre derechos constitucionales, corresponde al juez llevar a cabo la respectiva ponderacin. Mediante sta, se busca un equilibrio prctico entre las necesidades de los titulares de los derechos enfrentados. La consagracin positiva del deber de respetar los derechos ajenos y no abusar de los propios, elev a rango constitucional la auto-contencin de la persona en el ejercicio de sus derechos. La eficacia constitucional de este deber, en consecuencia, exige de los sujetos jurdicos un ejercicio responsable, razonable y reflexivo de sus derechos, atendiendo a los derechos y necesidades de las dems y de la colectividad.[footnoteRef:1](Subrayado en negrilla texto resaltado propio). [1: T-72178, SEPTIEMBRE 26 DE 1995, MAGISTRADO PONENTE: DR. EDUARDO CIFUENTES MUOZ]

Son entonces estos principios un componente esencial del eje primordial del presente escrito, puesto que hoy agotaremos la temtica concerniente al choque de derechos entre la objecin de conciencia que tienen los mdicos vs el derecho a la prctica de la interrupcin del embarazo en los casos permitidos por la ley colombiana.

En el ordenamiento jurdico colombiano el aborto no es punible en tres eventos, (i) cuando el embarazo ponga en peligro la vida o la salud de la mujer, se requiere que esa situacin de peligro sea certificada por un mdico. (ii) cuando exista malformacin del feto sea de tal grave que lo haga inviable, se requiere que tal circunstancia sea certificada por un mdico. (iii) Para el evento en el cual el embarazo sea el resultado de acceso carnal o de acto sexual sin consentimiento, acto abusivo, inseminacin artificial no consentida, transferencia de vulo fecundado no consentida, o de incesto, se requiere acreditar solamente que el correspondiente hecho punible haya sido debidamente denunciado ante la autoridad competente, esta inclusin la realiza la H. Corte Constitucional en sentencia C- 355 del 2006, despenalizando el aborto en los 3 eventos nombrados precedentemente y reconociendo como derechos humanos los derechos sexuales y reproductivos de la mujer.

Pero a pesar de esto, se han presentado conflictos en torno a la moral y creencias religiosas de los profesionales de la medicina que en alguno momento se enfrentan a la prctica de la interrupcin del proceso procreativo justificado por alguna de las causales permitidas, y es aqu cuando debe el dispensador de justicia realizar la ponderacin de derechos para resolver el conflicto, puesto que los mdicos e incluso entidades hospitalarias en su totalidad estn usando la figura de la objecin de conciencia para evitar la prctica de este tipo de intervenciones.

Al verse en conflictos este tipo de derechos de rango constitucional, esta institucin modulo que es y cmo deba ser esa objecin de conciencia y en sentencia C- 355 del 2006: OBJECION DE CONCIENCIA-No son titulares las personas jurdicas/OBJECION DE CONCIENCIA INSTITUCIONAL EN ABORTO-Improcedencia/OBJECION DE CONCIENCIA POR MEDICO-Invocacin para no practicar abortoLa objecin de conciencia no es un derecho del cual son titulares las personas jurdicas, o el Estado. Solo es posible reconocerlo a personas naturales, de manera que no pueden existir clnicas, hospitales, centros de salud o cualquiera que sea el nombre con que se les denomine, que presenten objecin de conciencia a la prctica de un aborto cuando se renan las condiciones sealadas en esta sentencia. En lo que respecta a las personas naturales, cabe advertir, que la objecin de conciencia hace referencia a una conviccin de carcter religioso debidamente fundamentada, y por tanto no se trata de poner en juego la opinin del mdico en torno a si est o no de acuerdo con el aborto, y tampoco puede implicar el desconocimiento de los derechos fundamentales de las mujeres; por lo que, en caso de alegarse por un mdico la objecin de conciencia, debe proceder inmediatamente a remitir a la mujer que se encuentre en las hiptesis previstas a otro mdico que si pueda llevar a cabo el aborto, sin perjuicio de que posteriormente se determine si la objecin de conciencia era procedente y pertinente, a travs de los mecanismos establecidos por la profesin mdica.

la objecin de conciencia debe presentarse por escrito debidamente fundamentada, siguiendo la obligacin del mdico que se acoja a ella remitir inmediatamente a la madre a un mdico que pueda practicar el procedimiento, a fin de impedir que aquella se constituya en barrera de acceso a la prestacin del servicio esencial de salud de interrupcin voluntaria del embarazo.- sentencia T 209- 2008, citando la sentencia C- 355-2006.

Pero Que sucede si al mdico alegar la objecin de conciencia, no remite a la paciente a un mdico de la institucin que si pueda practicar el procedimiento?, Pues este mdico puede ser obligado a la prctica del procedimiento, en cumplimiento a las normas legales colombianas, por lo tanto como bien lo dijo la corte en sentencias anteriormente citadas, este derecho no es absoluto, ni pueden ser titulares del mismo las personas jurdicas o el personal administrativo de una entidad hospitalaria. Es as como el dispensador de justicia realizando un test de proporcionalidad, que para nada podemos decir que es una operacin aritmtica, puesto que en cada caso concreto la valoracin del principio es variable con respecto a las circunstancias que rodean la situacin.

En conclusin, podemos decir que el enfrentamiento entre derechos de un mismo nivel jerrquico se dirimirn por medio del test de proporcionalidad, y la ponderacin de derechos, con la finalidad de establecer en cada caso concreto cual es el derecho y cual el principio que en determinada situacin debe primar o debe ceder ante un mayor grado de seguridad o de valoracin que para dicha situacin amerita dicho derecho.Y particularmente en el caso a que se refiere el presente escrito, ha quedado ms que claro que en un sentido estricto la primaca la tiene la libertad de culto, materializado en la objecin de conciencia pues si bien es cierto que el aborto es permitido en tres situaciones, no es totalmente obligatorio para un profesional de la medicina practicar este procedimiento, ya que puede defender sus creencias morales y religiosas en la figura de la objecin de conciencia, pero por otro lado en sentido amplio podemos decir que priman los derechos sexuales de la mujer puesto que si bien un medico puede excusarse para no practicar el IVE, debe este remitir a la paciente donde un mdico que pueda practicar el procedimiento, y si al momento de oponer la objecin de conciencia debidamente sustentada y con argumentos fundados, no remite a la paciente este puede ser obligado por estricto cumplimiento de una norma legal dentro del ordenamiento a la realizacin del procedimiento requerido, y que a su vez la misma corte constitucional en las sentencias antes citadas recalco su carcter de relativo y por consiguiente no absoluto de este derecho a la objecin de conciencia, porque adems de lo anterior, las instituciones en si, como personas jurdicas no tienen derecho a este tipo de objeciones, y de igual forma esto se extiende al personal administrativo de dichas entidades.