7/25/2019 Entre Dos Derechos de Diferente Naturaleza

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Entre dos derechos de diferente naturaleza: embargo vspropiedadPrevalece el derecho a la propiedad!

Juan Luis AVENA" VALE#

El art$culo %&%% del c'digo (ivil dice te)tualmente lo siguiente: *para oponerderechos reales sobre inmuebles a +uienes tambi,n tienen derechos reales sobrelos mismos- es preciso +ue en el derecho +ue se opone est, inscrito conanterioridad al de a+uel a +uien se opone.

/i se trata de derechos de diferente naturaleza se aplican las disposiciones delderecho com0n1.

Esta norma no tiene una interpretaci'n uniforme en la doctrina ni en la

2urisprudencia.

La opini'n +ue e)prese fue la siguiente: considero +ue debe primar el derecho depropiedad no inscrita en 3egistro P0blico sobre el embargo inscrito- siempre +uesea de fecha cierta anterior al embargo. La primera raz'n est4 en el art$culo 566 del('digo Procesal (ivil- seg0n el cual la tercer$a de propiedad debe fundarse en lapropiedad de los bienes afectados 2udicialmente por una medida cautelar.Es evidente +ue si el legislador ha previsto la tercer$a 7 ha establecido +ue solopuede ser fundamentada en el derecho de propiedad es por+ue este tiene ma7orvalor +ue el embargo inscrito. e lo contrario no e)istir$a la tercer$a e)clu7ente dedominio.

/i nos detenemos a lo +ue dice el art$culo %&%% del ('digo (ivil- referido a lanaturaleza de ambas instituciones- es preciso establecer +ue la propiedad es underecho real 7- sobre todo- es un derecho +ue ha merecido el reconocimientoconstitucional. El art$culo % inciso 89 seala +ue la propiedad es un derechohumano. Pero lo m4s importante es +ue seg0n el art$culo ;& de la citada(onstituci'n el derecho de propiedad es inviolable. Adem4s- esta norma dispone+ue el obligado a resguardar la inviolabilidad de la propiedad es el propio Estado.3esulta evidente +ue el Poder Judicial- por el hecho de ser parte del Estado- seencuentra obligado a protegerlo en contra de una simple medida cautelar.

En segundo lugar- seg0n el art$culo 9

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comprador. El art$culo > del c'digo civil no establece +ue la inscripci'n seaobligatoria 7 menos constitutiva para +ue el acuerdo de voluntades surta todos susefectos. E)isten miles en 3egistros P0blicos 7 eso no hace +ue sus propietarioscarezcan de un derecho constitucional.

No ha7 +ue olvidar +ue mientras +ue la propiedad es un erecho (onstitucional elembargo es simplemente una medida cautelar +ue afecta un bien de presuntodeudor.

La propiedad +ue se invoca en la tercer$a consta en un documento privado de fechacierta- pero +ue contiene un acuerdo de voluntades +ue es la base de la granma7or$a de los contratos 7 de los actos 2ur$dicos en general. Empero- el embargo esuna resoluci'n e)pedida por un 2uez +ue no tiene certeza sobre la e)istencia de ladeuda- sino solamente la llamada verosimilitud. Adem4s- esa resoluci'n ha sidodictada sin contradictorio 7 sin escuchar a la parte contraria. Esto es as$ por+ue el('digo Procesal (ivil dispone +ue *toda medida cautelar importa un pre2uzgamiento

7 es provisoria- instrumental 7 variable1. ?ue gran diferencia con el derecho depropiedad- el cual obviamente por su naturaleza est4 mu7 por encima de unembargo.

@inalmente- el derecho de propiedad ha sido reconocido como un derechofundamental por el ribunal (onstitucional en m0ltiples resoluciones- lo +ueciertamente no ha ocurrido con el derecho de cr,dito 7 menos con el embargo.

El 0ltimo argumente ser4 dilucidar a +uien se +uiere proteger- es decir- +uien debeser ob2eto de tutela 2urisdiccional: BLos acreedores o los propietarios de lasviviendasC

El embargo como supuestos *derecho real1 7 otros temas

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Estudios de la doctrina 7 metadoctrinas

Dunther D"N#ALE/ A33"N

F. El lengua2e 2ur$dico

El lengua2e 2ur$dico presenta diferentes niveles- pero ba2o la premisa dela particular funci'n del erecho- pues- *el prop'sito de todas lasdisposiciones 2ur$dicas- pronunciamientos 2udiciales- contractos 7 otrosactos 2ur$dicos- es influir en la conducta de los hombres 7 dirigirla deciertas maneras1. En la sentido- el lengua2e 2ur$dico se divide-fundamentalmente- en directivo1 Go *performativo1H e *informativo1.Las e)presiones performativas 2ur$dicas crean actos 2ur$dicos- en sentido2ur$dico- en sentido general- sean promesas- transferencias-nombramientos- le7es- entre otros. Por tanto- la funci'n de dicholengua2e es producir efectos 2ur$dicos- pero *si el acto est4 llamado a

lograr estos ob2etivos- es esenci>al la observancia de la costumbre o dela forma prescrita1- +ue no es otra cosa +ue respetar de competenciapara crear nuevas reglas. En tal sentido- el prop'sito primario dellengua2e 2ur$dico no es refle2ar la realidad sensible- sino plasmar loshechos del derecho- +ue son de otro orden.

Por su parte- las e)presiones 2ur$dicas informativas no pretenden dirigirla conducta de las personas- sino proporcionar informaci'n respecto deun enunciado normativo abstracto G*la le7 A es concordante con la le7 1Ho de un derecho sub2etivo concreto G*A es propietarioH- por tanto- lo

informativo presupone la e)istencia de lo performativo- pues si el sistema2ur$dico fuese derogado- entonces la informaci'n sobre ese sistema-perder$a utilidad.

FF. La doctrina es una modalidad de lengua2e 2ur$dico

La doctrina es el habla +ue formulan los 2uristas- no para crear v$nculos -derechos o deberes- en forma directa- como lo har$a el legislador en

sentido general- o el 2uez en sentido particular- sino- con el fin de brindarinformaci'n sobre las normas +ue componen el sistema legalI por lotanto- claramente se trata de lengua2e informativo- 7 no performativo-cu7a finalidad es aclarar o me2orar la comprensi'n de la le7- proponerun significado o denunciar sus lagunas- omisiones o incoherencias.

III. octrina 7 metadoctrina

La filosof$a conoce desde antiguo el t,rmino *metaf$sica1 como ant'nimo

de la *f$sica1- lo +ue alude a todo a+uello +ue se encuentre m4s all4 delos f$sico o de los sensibleI por tanto- la metaf$sica es lo suprasensible- loideal. Estas categor$as pueden trasladarse al erecho- ba2o el entendido

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+ue las razones estrictamente 2ur$dicas 7 f4cticas GdoctrinaH escondenmotivaciones de distinta $ndole GmetadoctrinaH- +ue van desde loideol'gico hasta la corrupci'n m4s pura 7 simpleI lo +ue vendr$a a ser looculto- lo sub7acente- pero +ue tambi,n es necesario conocer paraaclarar los debates.

La *doctrina1 es lengua2e informativa- pero fundamentalmente*argumentativo1- pues trata de e)poner razones para e)plicar el derecho-proponer soluciones o interpretaciones 2ur$dicas- por tanto- sus funcionesson pedag'gicas- reformadoras o interpretativasI pero en todo caso- *lasobras deben ser serias- bien escritas- medidas 7 sustentadas1.La doctrina 2ur$dica sirve- b4sicamente- de fundamentos 2ur$dicos- encuento las razones de mismo mundo del erecho- sea +ue el tratadistase base en normas- de distinto tipo o 2erar+u$a- +ue- por si mismas-constitu7en- 7a- razones para resolver una controversia G*fundamentosnormativos1H- sea +ue se base en razones l'gicas- valorativasI o

fundamentos facticos- cuando el autor se funda en hechos comprobadospor otras ciencias- como la psicolog$a- la econom$a o la antropolog$a.

iH Pol$ticos: La doctrina responde- +ui,rase o no- a la defensa de ciertosintereses ideol'gicos- sociales- econ'micos- o por la adscripci'n a ideasfilos'ficas. Es necesario identificarlos para reconocer el ob2etivo final decual+uier tesis asumida por una doctrina +ue +uiere hacerse pasar porneutra- ob2etiva o as,ptica. Por tanto- habr4 doctrina liberal- comunitaria-economista- conservadora- ideologizada- fundamentalista.

iiH /ub2etivos: La doctrina- en algunos casos- responde a motivaciones+ue no tienen relaci'n con la cuesti'n controvertida- sino con aspectostan disimiles como la corrupci'n- la distracci'n frente a los temasrelevantes- la defensa de casos particulares o la emisi'n de dict4menesencubiertos con el rotulo de *doctrina ob2etiva1I aun+ue tambi,n seorigina en consideraciones f0tiles- como la enemistad- la envidia- elcomple2o de inferioridad o el af4n de figuraci'n para *colgarse del sacoa2eno1- cuando alguien no puede destacar por s$ mismo. En general-este es un problema de la sociedad- +ue por supuesto tambi,n sepresenta en este 4mbito.

IV. An4lisis de doctrina 7 metadoctrina de un problema 2ur$dico concreto: elconflicto propiedadembargo

8. B(u4l es el problemaCos e2emplos e)tra$dos de la vida real permitir4n conocer los alcancesdel problema

i) Kn constructor levanto un edificio del cual ha vendido todos losdepartamentos- pero a pesar del tiempo transcurrido no ha podidoindependizarlos en el registro 7 menos a0n se han inscrito las

transferencias a favor de los compradores. Pues bien- un d$a la /unatdecide embargar al constructor por una cuantiosa deuda tributaria- puesluego del procedimiento de fiscalizaci'n se descubri' +ue hab$a omitido

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incluir una serie de rentas. 3ecu,rdese +ue el constructor se mantienecomo aparente titular inscrito- por lo +ue el embargo logra registrase sinma7ores problemas- sin +ue los compradores tengan culpa alguna por lademora de los tr4mites municipales o por el dolo del vendedor.

iiH A es un propietario +ue divide en dos porciones el inmueble matriz 7

luego vende a los compradores 7 (. ahora bien- la licencia municipalde subdivisi'n de lote urbano demora m4s de la cuenta- por lo +ue seimposibilita la independizaci'n registral e inscripci'n de las ventas.Empero- el titular inscrito- +ue mantiene impaga una deuda ante unaentidad financiera- sufre el embargo sobre el bien inmueble +ue continuaa sus nombre en el registro- aun evidentemente 7a lo hab$a transferidomucho tiempo antes.

%. B?u, sostiene la doctrina favorable al embargoC

La doctrina favorable al embargo sostiene- en resumen- +ue unpropietario pierde su vivienda si es +ue el acreedor logra embargar elinmueble +ue sigue a nombre del antiguo dueo- pues no se inscribi' latransferenciaI por lo tanto- el nuevo propietario +uedara despo2ado porun mandato de embargo dictado en forma superficial- por el solo pedidodel acreedor 7 sin contradictorio.

Esta tesis e)pone dos fundamentos normativos: *el embargo es derechoreal protegido por la fe p0blica registral1- *el cr,dito es un derechofundamental1I as$ como un fundamento argumentativo: *la diligencia del

acreedor1- 7 otro factico: *incentivar el cr,dito1.

6. An4lisis de fundamento 2ur$dico: BEl embargo es derecho realC

En primer lugar- si el embargo es derecho real- entonces cabepreguntarse- B?ui,n lo constitu7oC El embargo no nace por acto delacreedor ni del deudor- sino por decisi'n 2udicial- entonces elconstitu7ente es el 2uez- +uien se convierte en *creador1 de un *derecho1-+ue antes no e)ist$a. La principal dificultad para aceptar esta afirmaci'nes +ue el juez protege derechos, o liq1uida bienes del deudor, pero

no los crea. En efecto- el no inventa la propiedad- no inventa lahipoteca- no inventa ni hace nacer el cr,dito- sino +ue tutela losderechos +ue 7a pree)isten. Por e2emplo: Blas sentencias crean lapropiedad cuando deciden una reivindicatoriaC Por supuesto +ue noI entanto las decisiones 2urisdiccionales se limitan a reconocer 7 proteger elderecho +ue 7a tiene lugar en las relaciones de la vida. /i una sentenciano tiene car4cter creado- menos puede hacerlo una resoluci'n de menorentidad- como el embargo. Por lo tanto- pensar +ue un 2uez tiene lapotestad de inventar derechos es ins'lito.