EFECTOS

PRÁCTICOS DE LA

RETENCIÓN EN LA

FUENTE DEL CREE

INCIDENCIAS

TRIBUTARIAS, DE

NÓMINA Y EN

PARAFISCALES

FELIPE AROCA

CAROLINA CAMACHO

Barranquilla, junio 26 de 2013

Generalidades del Impuesto sobre la Renta para la Equidad - CREE

Nuevo impuesto autónomo del

Impuesto de Renta

Creado por el artículo 20 Ley 1607 de 2012

• “Créase, a partir del 1º de enero de 2013, el impuesto sobre la renta para la equidad (CREE) como el aporte con el que contribuyen las sociedades y personas jurídicas y asimiladas contribuyentes declarantes del impuesto sobre la renta y complementarios, en beneficio de los trabajadores, la generación de empleo, y la inversión social en los términos previstos en la presente ley.”

No se incorporó al Estatuto Tributario.

No es un impuesto complementario del impuesto sobre la renta, sino que es otro impuesto sobre la renta.

Destinación específica

Contratos de estabilidad jurídica

Zonas francas

Nuevo impuesto autónomo del

Impuesto de Renta

No hay una remisión general a las normas del impuesto sobre la renta en caso de vacíos. Tiene regulación integral e independiente.

• Genera vacíos como aplicación del artículo 102 del E.T. (fiducia mercantil).

ARTICULO 366-2 del E.T.: A falta de normas específicas al respecto, a las retenciones en la fuente que se establezcan de acuerdo con las autorizaciones consagradas en el Estatuto Tributario, les serán aplicables, en lo pertinente, las disposiciones contenidas en los libros Segundo y Quinto de este Estatuto.

• *No existe autorización en el E.T. No aplica la remisión general en retenciones

Proyecto de Decreto modificatorio tiene remisiones puntuales a las normas de retención a título del impuesto sobre la renta en cuanto a:

• Base sobre la cual se practica retención en la fuente

• Cuantías mínimas no sujetas a retención

Hecho Generador

Obtención de ingresos que cumplan tres requisitos:

Que sean susceptibles de incrementar el patrimonio

Realizados durante el año gravable

• Algunos ingresos no están gravados con el CREE (taxativos)

• Prima en colocación de acciones y su capitalización (ingreso no tributario)

• Utilidad en la enajenación de acciones que cotizan en bolsa

• Capitalizaciones no gravadas (arts. 36-2 y 36-3)

• Utilidad en procesos de democratización de sociedades (ingreso gravado en renta)

• Venta voluntaria de inmuebles por motivos de utilidad pública o utilidad social

• Indemnización por seguro de daño

• Terneros nacidos y enajenados durante el año (ingreso gravado en renta)

• Dividendos no gravados

• Aportes públicos a sistemas de transporte masivo de pasajeros

• Ingresos constitutivos de ganancia ocasional

• Enajenación de activos fijos poseídos por dos años o más

• Liquidación de sociedades cuyo término de existencia sea superior a dos años

• Legados, donaciones y cualquier acto a título gratuito

• Loterías, premios, rifas, apuestas y similares

No exceptuados

Sujetos Pasivos

Sujetos Pasivos

Sociedades y personas jurídicas y asimiladas declarantes del impuesto

sobre la renta y complementarios

Sociedades y entidades extranjeras declarantes que tengan sucursal o

establecimiento permanente en Colombia, por las rentas de fuente

nacional obtenidas por éstos.

Usuarios comerciales de zona franca

(según Decreto 862/2013)

Fideicomisos asimilados a S.A.

No Sujeción

Personas naturales

No contribuyentes del impuesto sobre la renta

Entidades sin ánimo de lucro (no solo las del art. 19 del E.T.)

Las zonas francas declaradas a 31/12/12 o con solicitud radicada a

esa fecha y los usuarios industriales de bienes o servicios que se

ubiquen en éstas

Retención en la fuente del CREE

Pagos que no

sean

susceptibles de

incrementar el

patrimonio

Pagos no

gravados con

CREE

Pagos

efectuados a

quienes no sean

sujetos pasivos

del CREE

Proyecto de Decreto modificatorio:

Valoraciones contables Pagos que de acuerdo con normas de renta no están

sujetos

Pagos o abonos en cuenta realizados por un mandatario,

agente de retención, por cuenta de un mandante que no es

agente retenedor

Pagos realizados

por No

retenedores.

No están sometidos a retención

en la fuente a título del CREE

Agentes de Retención

Entidades de derecho público

Carteras colectivas, Fondos Bursátiles y Fondos de Capital Privado

Fondos de pensiones de jubilación e invalidez

Consorcios y uniones temporales

Personas jurídicas

Sociedades de hecho

Personas naturales

Que tengan la calidad de comerciantes y

Que en el año anterior tuvieren patrimonio bruto o ingresos brutos

superiores a 30,000 UVT ($781.470.000)

Independiente de su

calidad de contribuyente

del CREE

Agentes de Retención

Proyecto de Decreto modificatorio:

A quienes el Gobierno Nacional designe por

Efectuar pagos o abonos en cuenta a nombre o por cuenta de un tercero

Efectuar pagos o abonos en cuenta en su calidad de financiadores de la respectiva

operación

Autorretenedores

Deberán autorretenerse los ingresos gravados con

CREE

Los Contribuyentes del CREE

Que al 26/4/13 fueran autorretenedores

Que posteriormente sean designados como autorretenedores

Todos los contribuyentes del CREE sobre los pagos o abonos en cuenta recibidos por cualquier concepto del

exterior

Si dejan de serlo en renta, ¿dejan

de serlo en CREE?

Deberá practicarse autorretención aún cuando el pago provenga de una persona natural que no sea agente de retención del CREE

Proyecto de Decreto modificatorio

aclara que la autorretención debe

practicarse sobre todos los pagos o

abonos en cuenta efectuados a favor

de un autorretenedor del CREE

Por qué conceptos son

autorretenedores del CREE?

Tarifa de retención en la fuente

- Se debe solicitar una copia

del RUT actualizado.

- En caso de no contar con

el RUT actualizado, se

deberá manifestar bajo la

gravedad de juramento la

actividad económica que

efectivamente realiza.

- Si no entrega RUT ni

certificado, ¿1.5%?

Según actividad económica

principal (Código CIIU)

0,3%

0,6%

1,5%

Es indiferente si el ingreso

efectivamente corresponde

al desarrollo de la actividad

principal

¿Cuándo debe practicarse la

retención en la fuente?

Pago Abono en cuenta

¿Lo que ocurra primero?

Base sobre la cual debe

practicarse la retención en la

fuente

La retención se debe practicar sobre la totalidad del pago.

Los montos mínimos no sujetos a retención en la fuente previstos para el impuesto sobre la renta NO resultan aplicables para efectos del CREE.

El art. 37 de la Ley 1607 facultó al Gobierno para establecer las retenciones en la fuente del CREE, pero señaló que para ello debía tomar en cuenta la cuantía de los pagos.

Omisión reglamentaria.

Base sobre la cual debe

practicarse la retención en la

fuente

Proyecto de Decreto modificatorio:

Cuantías mínimas de retención previstas para el impuesto de

renta

Voluntariamente, los agentes retenedores pueden optar por practicar retención en la fuente

sobre pagos o abonos en cuenta cuyas cuantías sean

inferiores a la mínimas

Bases de retención previstas para el impuesto de renta

En los pagos o abonos en cuenta a distribuidores

mayoristas o minoristas de combustibles derivados del

petróleo por la adquisición de los mismos, la retención se practica sobre los márgenes del distribuidor mayorista y

minorista fijado por el Ministerio de Minas y Energía

Obligaciones de los agentes de

retención del CREE

Los agentes de retención deben cumplir las obligaciones establecidas para los agentes de retención en el Título II del Libro Segundo del Estatuto Tributario y estarán sometidos al

procedimiento y régimen sancionatorio establecido en el Estatuto Tributario

Obligación de retener cuando haya lugar, so pena de responder por la suma dejada de

retener, sin perjuicio del derecho de reembolso.

Responsabilidad solidaria por las sanciones entre la persona natural encargada de hacer la

retención y el agente retenedor

Consignar lo retenido en los lugares y plazos que establezca el Gobierno Nacional.

A partir del 1 de agosto, los pagos deberán hacerse de forma electrónica.

Obligaciones de los agentes de

retención del CREE

Los agentes de retención deben cumplir las obligaciones establecidas para los agentes de retención en el Título II del Libro Segundo del Estatuto Tributario y estarán sometidos al

procedimiento y régimen sancionatorio establecido en el Estatuto Tributario

Presentar la declaración mensual en los plazos fijados por el Gobierno Nacional y de manera

electrónica.

Cuando se tengan más de cien sucursales o agencias que practiquen retención en la fuente, el plazo para declarar y pagar se vencerá un

mes después, previa autorización que se debe solicitar, antes del 31 de mayo.

Si no se presenta la solicitud antes del 31 de mayo, deberá esperarse hasta el año siguiente.

Expedir certificados de retención en la fecha señalada por el Gobierno para los certificados de retención del impuesto sobre la renta y con

los requisitos del artículo 381 del Estatuto Tributario.

Aspectos prácticos en relación

con las obligaciones formales

Declaraciones sin pago

• Aplica la ineficacia del artículo 580-1 del Estatuto Tributario.

• Proyecto de Decreto modificatorio aclara que si el pago no se realiza antes del vencimiento, la declaración presentada no produce efecto legal alguno.

Declaración en períodos sin retenciones

• Artículo 7 sólo se refiere a períodos en los que no resulte valor a pagar por: (i) reintegro de retenciones en exceso; o (ii) por operaciones anuladas, rescindidas o resueltas.

• Para las demás deberá aplicar el parágrafo 2° del artículo 606 E.T. que libera de la obligación de declarar cuando no se practicaron retenciones durante el período.

• Artículo 382 remite al artículo 606.

• Proyecto de Decreto modificatorio establece que no será obligatorio presentar la declaración en períodos en los que no se hayan realizado operaciones sujetas a retención en la fuente del CREE.

Aspectos prácticos en relación

con las obligaciones formales

Declaraciones presentadas en medio litográfico

• Por inconvenientes técnicos o por razones de fuerza mayor: la declaración virtual se debe presentar a más tardar al día siguiente a aquel en que los servicios informáticos de la DIAN se hayan restablecido o la situación de fuerza mayor se haya superado.

• En eventos de fuerza mayor, ésta deberá probarse.

• En los demás casos: Se entiende por no presentada, requiriéndose auto declarativo.

Cierre anticipado del mes

• Artículo 8 del Decreto 1189 de 1988 permite que los agentes de retención cierren sus meses 5 días antes o después del último día de cada mes.

Operaciones anuladas,

rescindidas o resueltas

Cuando se anulen, rescindan o resuelvan operaciones que hayan sido sometidas a retención en la fuente por CREE, se descontarán las retenciones asociadas a dichas operaciones, de las retenciones del período en el cual se hayan anulado, rescindido o resuelto, o en los períodos siguientes.

Deberán anularse los certificados de retención que se hubieran expedido por dichas operaciones.

Si la operación se anula, rescinde o resuelve en un período fiscal distinto, el retenido debe manifestar que no ha imputado ni imputará dichas retenciones.

Retenciones en exceso

Solicitud del retenido debidamente sustentada

Descontar el valor de la retención reintegrada de

las retenciones en la fuente a pagar del período

de la solicitud o de los períodos siguientes.

Anular el certificado de retenciones si ya se hubiere expedido y

conservarlo junto con la solicitud

Patrimonios Autónomos

Pagos a Patrimonios Autónomos

• El Patrimonio Autónomo no es sujeto pasivo del CREE

• ¿Patrimonio autónomo sujeto a condición o con beneficiario desconocido?

Pagos desde Patrimonios Autónomos

• La sociedad fiduciaria, como vocera, deberá practicar retención en la fuente sobre los pagos que efectúe por cuenta del patrimonio autónomo, si aplica.

Mandato

Art. 3 D. 1514/98 es general:

- La factura siempre la expide el mandatario.

- La factura se le expide al mandatario.

- Certificación del revisor fiscal para soportar costos y

deducciones.

Art. 29 D. 3050/97 es sólo para renta:

- Para CREE el mandatario no podrá tener en cuenta las

calidades del mandante.

Mandato

Proyecto de Decreto modificatorio:

El mandatario debe tener en consideración la calidad del mandante

El mandatario debe cumplir todas las

obligaciones como agente de retención

Parágrafo 2. Art. 368: operaciones por otro

Mandato

Mandato con representación

Pagos efectuados por el mandatario

Atendiendo calidad de agente retenedor del mandatario

Pagos recibidos por el mandatario

Calidad y actividad económica del mandante

Mandato sin representación

Pagos efectuados por el mandatario

Atendiendo calidad de agente retenedor del mandatario

Pagos recibidos por el mandatario

Calidad y actividad económica del mandatario

Mandato con Decreto

Modificatorio

Mandato con representación

Pagos efectuados por el mandatario

Atendiendo calidad de agente retenedor del mandante

Pagos recibidos por el mandatario

Calidad y actividad económica del mandante

Mandato sin representación

Pagos efectuados por el mandatario

Atendiendo calidad de agente retenedor del mandante

Pagos recibidos por el mandatario

Calidad y actividad económica del mandatario

Consorcios y uniones

temporales

Porcentaje o valor del ingreso

que corresponda a

cada uno de los miembros

Nombre de los

miembros

NIT de los miembros

¿Actividad económica

de los miembros?

Contenido

de la factura

La retención en la fuente se le

practica al consorcio o unión

temporal

Cada uno de los miembros asume la

retención en la fuente a prorrata de su

participación en el ingreso facturado

Consorcios y uniones

temporales

Art. 18 E.T.: Consorcios y uniones

temporales no son contribuyentes.

Pueden facturar los miembros en

forma separada (art. 11 D. 3050/97)

¿Qué actividad económica se tiene

en cuenta?

¿Consorcios y uniones temporales

en las que es miembro un no

contribuyente del CREE?

Cuentas en participación

Efectos en retención en la fuente

Los pagos recibidos en desarrollo de la participación se harán teniendo en cuenta las calidades y la actividad económica del gestor.

Sólo el gestor podrá imputar las retenciones en su declaración del CREE.

El gestor deberá practicar retención sobre los pagos efectuados en desarrollo de las

actividades, si éste tiene la calidad de agente retenedor del CREE.

Código de Comercio

La participación es un contrato por el cual dos o más personas que tienen la calidad de comerciantes toman interés en una o varias

operaciones mercantiles determinadas, que deberá ejecutar uno de ellos en su solo nombre y bajo su crédito personal, con cargo de rendir cuenta

y dividir con sus partícipes las ganancias o pérdidas en la proporción convenida.

El gestor será reputado único dueño del negocio en las relaciones externas de la participación.

Operaciones con el exterior

Pagos al exterior

• Por regla general, no hay retención del CREE pues no hay sujeto pasivo.

• Excepción: sociedades extranjeras con sucursal o establecimiento permanente en Colombia, siempre que el pago sea:

• De fuente nacional; y

• Atribuible la actividad de la sucursal o establecimiento permanente

Pagos desde el exterior

• El contribuyente del CREE deberá autorretenerse todos los pagos recibidos del exterior, sin importar el concepto del pago.

• Excepciones: ingresos que no encajen en el hecho generador del CREE

Dividendo girado al exterior, ¿es descontable en el

exterior (tax credit)?

¿Aplicable a países con CDI?

Pagos con tarjetas de crédito o

débito

Art. 17 D. 406/01: Los pagos o abonos en cuenta susceptibles de constituir ingreso tributario para los

contribuyentes del impuesto sobre la renta,

por concepto de ventas de bienes o servicios

realizadas a través de los sistemas de tarjetas de crédito y/o débito, están

sometidos a retención en la fuente a la tarifa del uno punto cinco por ciento

(1.5%).

No hay norma equivalente para CREE

Quien efectúa el pago a través de tarjetas de crédito o débito debería retener, si tiene la calidad de agente

retenedor, mientras no haya norma expresa.

Pagos a empresas beneficiarias

de la Ley 1429 de 2010

Sociedades beneficiarias de la progresividad en el impuesto sobre la renta son contribuyentes del

CREE

Art. 4 Ley 1429/10: Los titulares de los beneficios

consagrados en el presente artículo no serán objeto de retención en la fuente, en los cinco (5)

primeros años gravables

Art. 4 Decreto 4910/11: No son sujetos pasivos de

retenciones en la fuente a título del impuesto sobre la renta y complementarios en los cinco (5) primeros

años gravables

Carteras Colectivas cuyos

inversionistas son

contribuyentes del CREE

Retención en Renta - Art. 368-1 E.T.

“Los fondos de que trata el artículo 23-1 de este

estatuto o las sociedades que los administren o las

entidades financieras que realicen pagos a los

inversionistas, según lo establezca el gobierno,

efectuarán la retención en la fuente que corresponda

a los ingresos que distribuyan entre los suscriptores o

partícipes, al momento del pago.”

Retención del CREE

“Al momento de efectuar el respectivo pago o abono en

cuenta, el agente retenedor o el autorretenedor, según el

caso, deberá practicar la retención a título del impuesto

sobre la renta para la equidad –CREE en el porcentaje

aquí previsto.”

Las variaciones producto de la

valorización periódica no genera

obligación de retener. Solo se retiene

cuando se liquida la inversión, total o

parcialmente.

Según la DIAN, hay abono en cuenta y se genera la

obligación de retener cuando se hace una valoración

del portafolio.

Carteras Colectivas cuyos

inversionistas son

contribuyentes del CREE

Proyecto de Decreto modificatorio:

En el caso de los fondos de inversión de que trata el artículo 23-1 del Estatuto Tributario,

las sociedades que los administren o las entidades financieras efectuarán la retención en la fuente que corresponda a los ingresos

que distribuyan entre los suscriptores o partícipes, al momento del respectivo pago, observando las reglas que para el

efecto expida el Gobierno Nacional.

En ningún caso procede la retención del CREE sobre valoraciones contables

Base de retención especial en

renta

• En los:

• Servicios integrales de aseo y cafetería

• Servicios de vigilancia autorizados por la Supervigilancia

• Servicios temporales prestados por empresas autorizados por el Ministerio del Trabajo

• Servicios prestados por las cooperativas y precooperativas de trabajo asociado en cuanto a mano de obra se refiere, vigiladas por la Superintendencia de Economía Solidaria

• La retención en la fuente se practicará sobre la parte correspondiente al AIU, que no podrá ser inferior al diez por ciento (10%) del valor del contrato.

Retención en Renta - Art. 462-1 E.T.

• No hay base especial y el Art. 462-1 E.T. se refiere exclusivamente a la retención en la fuente del impuesto sobre la renta.

Retención del CREE

Proyecto de Decreto modificatorio:

Las bases establecidas en las normas vigentes para la

retención del impuesto sobre la renta serán aplicables

igualmente para la retención del CREE

Exoneración de aportes

parafiscales y seguridad social

en salud

Trabajadores que individualmente perciban ¿menos? de 10 SMLMV ($5.895.000)

Contribuyentes del CREE

Mayo 1 de 2013

SENA ICBF

Enero 1 de 2014

Salud

Personas naturales con dos o más empleados

Mayo 1 de 2013

SENA ICBF

Enero 1 de 2014

Salud

Reducción

del 5%

Reducción

del 8.5% Reducción

del 5%

Reducción

del 8.5%

Exoneración de aportes

parafiscales y seguridad social

en salud

Los aportes de los trabajadores a

salud (4%) deben seguirse

realizando normalmente.

Los pagos correspondientes a

Riesgos Laborales deben seguirse

realizando en las mismas

condiciones.

Los aportes a las Cajas de

Compensación Familiar del 4% se

debe seguir realizando sobre

todos los trabajadores.

Las empresas beneficiarias de la

Ley 1429 de 2010 tienen

progresividad. Los aportes a pensión del

empleador (12%) y del empleado

(4%) deben seguirse realizado.

Las empresas beneficiarias de la

Ley 1429 de 2010 siguen siendo

beneficiarias de la progresividad

en el pago de parafiscales

respecto de los empleados de

más de 10SMLMV

Empleados contratados por una

unión temporal o consorcio -

¿exoneración de aportes?

Base para el cálculo de la

exoneración

Pagos constitutivos

de salario

Pagos no constitutivos

de salario

Remuneración total del

trabajador

Se tendrán en cuenta la totalidad de los pagos efectuados al trabajador, directamente o, en su

nombre, realizados a terceros, que de conformidad con el artículo 127 del Código Sustantivo

del Trabajo incluyen no sólo la remuneración ordinaria, fija o variable, sino todo lo que recibe

el trabajador en dinero o en especie como contraprestación directa del servicio, sea

cualquiera la forma o denominación que se adopte, como primas, sobresueldos,

bonificaciones habituales, valor del trabajo suplementario o de las horas extras, valor del

trabajo en días de descanso obligatorio, porcentajes sobre ventas y comisiones.

Corresponderá al empleador determinar el monto total del salario efectivamente devengado por cada

trabajador en el respectivo mes, para determinar si procede la exoneración prevista en el artículo 25

de la Ley 1607 de 2012 reglamentada en el presente decreto.

• Las sociedades, personas jurídicas, y asimiladas contribuyentes declarantes del impuesto sobre la renta y complementarios; y

• Las sociedades y entidades extranjeras contribuyentes del impuesto sobre la renta por sus ingresos de fuente nacional obtenidos mediante sucursales y establecimientos permanentes.

Personas Jurídicas

Desde el 1 de mayo del 2013 están exoneradas de realizar aportes parafiscales al SENA e ICBF, y a partir del 1 de enero de 2014, se encuentran exoneradas del pago de cotización al Sistema de Salud:

• Las personas naturales empleadoras de 2 o más trabajadores. Personas Naturales

39

EXONERACIÓN DE APORTES

PARAFISCALES A SENA E ICBF Y

COTIZACIONES A SALUD

ELEGIBLES

Las sociedades, personas jurídicas y asimiladas contribuyentes que no sean declarantes del impuesto sobre la renta y complementarios;

Las sociedades y entidades que no sean contribuyentes del impuesto sobre la renta por sus ingresos de fuente nacional obtenidos mediante sucursales y establecimientos permanentes;

Las entidades sin ánimo de lucro,

Las sociedades declaradas como zonas francas al 31 de diciembre de 2012, o que ha dicha fecha hayan radicado la respectiva solicitud ante el Comité Intersectorial de Zonas Francas, y los usuarios que se hayan calificado o se califiquen a futuro en estas;

Las personas naturales que tengan empleados a menos de 2 trabajadores;

Quienes no hayan sido previstos en la ley o en el decreto de manera expresa como sujetos pasivos del impuesto CREE.

NO ESTÁN EXONERADOS

41

LÍMITE PARA LA APLICACIÓN DE

LA EXONERACIÓN

Ley 1607 del 2012:

Personas Jurídicas: La exoneración aplica por trabajadores que devenguen HASTA 10 SMLMV.

Personas Naturales: La exoneración aplica por trabajadores que devenguen MENOS de 10 SMLMV.

Decreto 0862 de 2013:

Personas Jurídicas: La exoneración aplica frente a trabajadores que devenguen MENOS de 10 SMLMV.

Personas Naturales: La exoneración aplica por trabajadores que devenguen MENOS de 10 SMLMV.

• Como la norma restringe la exoneración a cierto tipo de trabajadores, encontramos que entre la Ley y el Decreto existen las siguientes inconsistencias:

Artículo 25 de la Ley 1607 del 2012: “(…) estarán exoneradas del pago de los aportes parafiscales a favor del Servicio Nacional del Aprendizaje (SENA) y del Instituto Colombiano de Bienestar Familiar (ICBF) las sociedades y personas jurídicas y asimiladas contribuyentes declarantes del impuesto sobre la renta y complementarios, correspondientes a los trabajadores que devenguen, individualmente considerados, hasta diez (10) salarios mínimos mensuales legales vigentes. Así mismo las personas naturales empleadoras estarán exoneradas de la obligación de pago de los aportes parafiscales al SENA, al ICBF y al Sistema de Seguridad Social en Salud por los empleados que devenguen menos de diez (10) salarios mínimos legales mensuales vigentes. Lo anterior no aplicará para personas naturales que empleen menos de dos trabajadores, los cuales seguirán obligados a efectuar los aportes de que trata este inciso”. (Subrayado fuera de texto).

Artículo 8 del Decreto 0862 de 2013: “A partir del 1° de mayo de 2013, (….) estarán exoneradas del pago de los aportes parafiscales a favor del Servicio Nacional de Aprendizaje (SENA), y del Instituto Colombiano de Bienestar Familiar (ICBF), correspondientes a los trabajadores que de-venguen, individualmente considerados, menos de diez (10) salarios mínimos mensuales legales vigentes (…)”. (Subrayado fuera de texto). Artículo 10 del Decreto 0862 de 2013: Mecanismos de Control. “Para efectos del control del recaudo de la retención en la fuente del CREE, se tendrán en cuenta la totalidad de los pagos efectuados al trabajador, directamente o, en su nombre, realizados a terceros, que de conformidad con el artículo 127 del Código Sustantivo del Trabajo incluyen no sólo la remuneración ordinaria, fija o variable, sino todo lo que recibe el trabajador en dinero o en especie como contraprestación directa del servicio, sea cualquiera la forma o denominación que se adopte, como primas, sobresueldos, bonificaciones habituales, valor del trabajo suplementario o de las horas extras, valor del trabajo en días de descanso obligatorio, porcentajes sobre ventas y comisiones. Corresponderá al empleador determinar el monto total del salario efectivamente devengado por cada trabajador en el respectivo mes, para determinar si procede la exoneración prevista en el artículo 25 de la Ley 1607 de 2012 reglamentada en el presente decreto”. (Subrayado fuera de texto).

42

DEVENGAR VS. SALARIO

DEVENGO DEVENGAR: Definición por sentido natural de la expresión: “Adquirir derecho a alguna percepción o retribución por razón de trabajo, servicio u otro título”. Definición Técnica: “Devengar implica que se ha hecho lo necesario para hacerse acreedor al ingreso”. DEVENGO: Cantidad devengada.

SALARIO Artículo 127 del CST: Establece los pagos que constituyen SALARIO a la luz de ordenamiento jurídico colombiano: “Constituye salario no sólo la remuneración ordinaria, fija o variable, sino todo lo que recibe el trabajador en dinero o en especie como contraprestación directa del servicio, sea cualquiera la forma o denominación que se adopte, como primas, sobresueldos, bonificaciones habituales, valor del trabajo suplementario o de las horas extras, valor del trabajo en días de descanso obligatorio, porcentajes sobre ventas y comisiones.” Todo lo que constituye salario es devengo.

43

DEVENGAR VS. SALARIO

Artículo 128 del CST:

• “No constituyen salario las sumas que ocasionalmente y por mera liberalidad recibe el trabajador del empleador, como primas, bonificaciones o gratificaciones ocasionales, participación de utilidades, excedentes de las empresas de economía solidaria y lo que recibe en dinero o en especie no para su beneficio, ni para enriquecer su patrimonio, sino para desempeñar a cabalidad sus funciones, como gastos de representación, medios de transporte, elementos de trabajo y otros semejantes. Tampoco las prestaciones sociales de que tratan los títulos VIII y IX, ni los beneficios o auxilios habituales u ocasionales acordados convencional o contractualmente u otorgados en forma extralegal por el {empleador}, cuando las partes hayan dispuesto expresamente que no constituyen salario en dinero o en especie, tales como la alimentación, habitación o vestuario, las primas extralegales, de vacaciones, de servicios o de navidad”.

44

DEVENGAR VS. SALARIO

Artículo 8 (Modifica artículo 10): Exoneración de Aportes.

• “Para efectos de la exoneración de aportes de que trata el artículo 25 de la Ley 1607 de 2012 todas las rentas de trabajo que provengan de una relación laboral o legal y reglamentaria, independientemente de su denominación, de conformidad con el artículo 103 del Estatuto Tributario, se consideran salario”.

• Artículo 103 del Estatuto Tributario: “Se consideran rentas exclusivas de trabajo, las obtenidas por personas naturales por concepto de salarios, comisiones, prestaciones sociales, viáticos, gastos de representación, honorarios, emolumentos eclesiásticos, compensaciones recibidas por el trabajo asociado cooperativo y, en general, las compensaciones por servicios personales”. (Subrayado fuera del texto).

45

PROYECTO DE DECRETO

MODIFICATORIO DEL DECRETO

862 DEL 2013

46

SALARIO INTEGRAL

• “No obstante lo dispuesto en los artículos 13,14,16,21 y 340 del Código Sustantivo del

Trabajo y las normas concordantes con éstas, cuando el trabajador devengue un salario ordinario superior a diez (10) salarios mínimos legales mensuales, valdrá la estipulación escrita de un salario que además de retribuir el trabajo ordinario, compense de antemano el valor de prestaciones, recargos y beneficios tales como el correspondiente al trabajo nocturno, extraordinario o al dominical y festivo, el de primas legales, extralegales, las cesantías y sus intereses, subsidios y suministros en especie; y, en general, las que se incluyan en dicha estipulación, excepto las vacaciones.

• En ningún caso el salario integral podrá ser inferior al monto de diez (10) salarios mínimos legales mensuales, más el factor prestacional correspondiente a la empresa que no podrá ser inferior al treinta por ciento (30%) de dicha cuantía. El monto del factor prestacional quedará exento del pago de retención en la fuente y de impuestos.

• Este salario no estará exento de las cotizaciones a la seguridad social, ni de los aportes al SENA, ICBF y cajas de compensación familiar, pero en el caso de estas tres últimas entidades, los aportes se disminuirán en un treinta por ciento (30%)”.

Existen una serie de situaciones especiales en las que un trabajador no devenga salario:

• Licencia de Maternidad;

• Licencia de Paternidad;

• Licencia de Luto;

• Licencia No Remunerada;

• Incapacidades; y

• Vacaciones.

47

SITUACIONES

ESPECIALES

El artículo 1 de la Ley 1468 de 2011 establece claramente que las licencias son un DESCANSO REMUNERADO.

Durante la licencia se devengan prestaciones económicas asumidas por el Sistema Integral de Seguridad Social en Salud.

No hay lugar al pago del salario durante la licencia de maternidad y paternidad.

IBC: El valor de la licencia.

El artículo 17 de la Ley 21 de 1982 indica que para efectos de la liquidación de aportes al ICBF, SENA y Cajas de Compensación Familiar se entiende por NÓMINA MENSUAL DE SALARIOS: “(…) la totalidad de los pagas hechos por concepto de los diferentes elementos integrantes del salario en los términos de la Ley Laboral, cualquiera que sea su denominación y además, los verificados por descansos remunerados de ley y convencionales o contractuales”. (Subrayado fuera de texto).

48

SITUACIONES ESPECIALES

Licencia de Maternidad y

Paternidad

Es un descanso remunerado con ocasión del fallecimiento de familiares.

Durante esta licencia el trabajador devenga una prestación económica asumida por el empleador.

Durante la licencia el trabajador no devenga en estricto sentido un salario.

El IBC sobre el cual se efectúan las cotizaciones es el valor de la licencia de luto, y el valor de la licencia de luto es el equivalente al salario.

49

SITUACIONES ESPECIALES

Licencia de Luto

Las licencias no remuneradas son permisos que suspenden el contrato de trabajo e interrumpen para el trabajador la obligación de prestar el servicio y para el patrono la obligación de pagar los salarios (Artículo 51 del CST).

El trabajador no devenga ninguna suma.

Durante los períodos en que un trabajador se encuentre en licencia no remunerada aplicará la exención de aportes parafiscales y pagos a salud.

De acuerdo con la normativa, durante estos períodos, el empleador continua efectuando cotizaciones a salud con base en el último salario base reportado con anterioridad al inicio de la licencia.

El artículo 71 del Decreto Reglamentario 806 de 1998, en cuanto se refiere al pago de aportes a salud durante la suspensión temporal del trabajo, no tendría aplicación práctica para los empleadores susceptibles de la exoneración de aportes parafiscales y cotizaciones a salud.

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SITUACIONES ESPECIALES

Licencia No Remunerada

“Se entiende por incapacidad temporal, aquello que según el cuadro agudo de la enfermedad o lesión que presente el afiliado al sistema general de riesgos profesionales, le impida desempeñar su capacidad laboral por un tiempo determinado”. (Ley 776 del 2012).

Durante la incapacidad el trabajador no devenga salario, devenga un auxilio que consiste en una prestación económica reconocida por el Sistema General de Salud.

El auxilio durante la incapacidad se determinará según el origen de la misma y el número de días. Dicho auxilio podrá ser equivalente al 66%, 50% o 100% del salario.

IBC: El valor de la incapacidad.

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SITUACIONES ESPECIALES

Incapacidades

Las vacaciones son un descanso obligatorio al que tienen derecho los trabajadores que hubieren prestado sus servicios durante un año, correspondiente a 15 días hábiles de descanso remunerado.

Durante las vacaciones los trabajadores devengan una remuneración que no es salario.

Se discutió el carácter indemnizatorio de las vacaciones compensadas en dinero para concluir que son un descanso remunerado al igual que las vacaciones disfrutadas.

El IBC: El último salario base de cotización reportado antes de iniciar el disfrute.

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SITUACIONES ESPECIALES

Vacaciones

Todos los devengos

El decreto no podía cambiar o contradecir la Ley al establecer que devengar debía entenderse para todos los efectos como salario (artículo 127 CST).

Para efectos de la exoneración se consideran todos los devengos tengan o no carácter salarial.

Salario y, en situaciones especiales, el monto devengado

El decreto señaló específicamente que se considerarían los pagos salariales, para los casos especiales se realiza una ficción con el monto devengado. Para efectos de la exoneración se consideran los pagos salariales y, en las situaciones especiales, se tiene en cuenta la suma devengada.

Únicamente pagos salariales

El decreto señaló específicamente que sólo los pagos constitutivos de salario, conforme el artículo 127 del CST, serían considerados al momento de determinar si aplica o no la exoneración con respecto a cada trabajador.

En el caso de ser salario integral, se tomaría el 100% del salario para verificar si hay o no exoneración y para efectuar aportes a parafiscales y a salud.

En los casos especiales: aplicaría la exoneración porque no estaría pagando salario.

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POSICIONES

POSIBLES INTERPRETACIONES FRENTE A LA EXONERACIÓN

SALARIO DEVENGO SALARIO Y EXCEPCIONALMENTE

DEVENGO EN LAS SITUACIONES ESPECIALES

Pagos Salariales SI SI SI

Pagos No Salariales

NO SI NO

Situaciones Especiales

NO SI SI

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POSIBLES

INTERPRETACIONES

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POSIBLES

INTERPRETACIONES

POSIBLES INTERPRETACIONES FRENTE A LA EXONERACIÓN

SALARIO DEVENGO SALARIO Y DEVENGO

Pagos que Constituyen Salario

5.000.000 5.000.000

5.000.000

Pagos No Salariales

NO 1.000.000 NO

Situaciones Especiales

NO 2.000.000 2.000.000

Total:

5.000.000

8.000.000 7.000.000

Exonerado frente a ese trabajador

No exonerado frente a ese trabajador

No exonerado frente a ese trabajador

CASO 2: Un trabajador devenga en un mes un salario ordinario de COP $5.000.000, un beneficio no salarial de COP $1.000.000 y una incapacidad cuyo valor ascendió a COP $2.000.000.

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POSIBLES

INTERPRETACIONES

POSIBLES INTERPRETACIONES FRENTE A LA EXONERACIÓN-

SALARIO DEVENGO SALARIO Y DEVENGO

Pagos que Constituyen Salario

7.663.500 7.663.500

7.663.500

Pagos No Salariales

NO 1.000.000 NO

Total:

7.663.500

8.663.500 7.663.500

No exonerado frente a ese trabajador

No exonerado frente a ese trabajador

No exonerado frente a ese trabajador

CASO 3: Un trabajador devenga un salario integral de COP $7.663.500. El trabajador recibe un bono no salarial de COP $1.000.000.

• El Ministerio de Salud y de la Protección Social emitió la Resolución 1300 de 2013 mediante la cual modificó la PILA.

• Es responsabilidad de la empresa suministrar información verídica en todos los casos, la cual podrá ser validada posteriormente por los

entes de control tales como la Unidad de Gestión Pensional y Parafiscales (UGPP), la Superintendencia de Salud, el Ministerio de Salud y

Protección Social, el Ministerio del Trabajo, las Entidades Promotoras de Salud (EPS), entre otras.

• Todas los empleadores deberán efectuar los siguientes 2 procedimientos:

1. REGISTRO DE APORTANTE:

• Cada aportante deberá confirmar al operador de información con un S (si) o con una N (no) si es o no “Aportante

exonerado del pago de aportes a Parafiscales y Salud””.

• Dicha confirmación deberá efectuarse conforme a los requisitos de la Ley 1607 del 2012 y el Decreto 862 del 2013, a través

de los enlaces de actualización de datos de cada sistema operativo.

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TRATAMIENTO EN LA PLANILLA

DE AUTOLIQUIDACIÓN DE

APORTES-PILA

Campo Long Tipo Descripción Validaciones de los datos

33 1 A Aportante exonerado de

pago de aporte de

parafiscales y salud – Ley

1607 de 2012

Obligatorio. Lo suministra el

aportante. S= Sí N= No

2. REGISTRO DE TRABAJADORES:

• Se modificará la estructura para los registros tipo 02 (donde se ingresa la información de aportes de cada trabajador). Allí la

empresa indicará si para cada trabajador cotizante en particular aplica o no la exoneración.

• Se adicionará el campo 74 denominado “Cotizante exonerado de pago de aporte de parafiscales, SENA , ICBF y Salud-Ley

1607 de 2012.

• En este campo se deberá incluir la letra S (si) o N (no), en el cual el aportante definirá si frente a cada trabajador está

exonerado del aporte.

58

TRATAMIENTO EN LA PLANILLA

DE AUTOLIQUIDACIÓN DE

APORTES-PILA

Campo Long Tipo Descripción Validaciones de los datos

74 1 A Cotizante exonerado de

pago de parafiscales y

salud-Ley 1607 de 2012.

Obligatorio. Lo suministra el

aportante. S= Sí N= No

3. VALIDACIÓN DE LA INFORMACIÓN:

– Si el aportante aparece registrado como aportante no exonerado, el sistema operativo no le dará la posibilidad de reportar

empleados exonerados de pagos de aportes parafiscales y a salud.

– Si el aportante diligencia el campo “Aportante exonerado del pago de aporte de parafiscales y salud-Ley 1607 de 2012” con una S y

el campo de “Cotizante exonerado del pago de aporte de parafiscales y salud-Ley 1607 de 2012” con una S, la tarifa a diligenciar en

el campo de “Tarifa de Aportes a Salud” será únicamente la tarifa correspondiente al trabajador.

– Si el aportante diligencia el campo “Aportante exonerado del pago de aporte de parafiscales y salud-Ley 1607 de 2012” con una S y

el campo de “Cotizante exonerado del pago de aporte de parafiscales y salud-Ley 1607 de 2012” con una S, la tarifa de “Aportes a

SENA” y “Aportes a ICBF” será 0.

• Debe resaltarse que el Sistema no hará una validación frente al ingreso base de cotización del trabajador y el diligenciamiento del campo

correspondiente de “Cotizante Exonerado del pago de aporte de parafiscales y salud-Ley 1607 de 2012”.

• En consecuencia, podrán existir casos en los que un trabajador devengue un salario superior a 10 SMLMV e igual el empleador por error

introduzca la letra “S” en los campos de la planilla referentes a la exoneración.

• El control en estos casos estará en cabeza de la UGPP, no de los operadores del PILA, cuya función de validación se limita en el numeral 3.

anterior, conforme a lo establecido por el artículo 7 de la Resolución 1300 de 2013 del Ministerio de Salud y Protección Social.

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TRATAMIENTO EN LA PLANILLA

DE AUTOLIQUIDACIÓN DE

APORTES-PILA

POSSE HERRERA RUIZ

DATOS DE CONTACTO

www.phrlegal.com

Felipe Aroca

felipe.aroca@phrlegal.com

Carolina Camacho

carolina.camacho@phrlegal.com

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