F.exepciones a la aplicacion del derecho procesal internacional

Breviario de D.Procesal Internacional, 2009

El derecho aplicable al proceso, no solo es el propio (lex fori),sino que en la actual época de desarrollo del Derecho Internacional sobre el proceso es posible reconocer o aplicar un sistema jurídico extraño o extranjero.

Un Orden jurídico nacional normalmente no permite la aplicabilidad de un orden jurídico extranjero. Lo anterior para salvar su orden jurídico domestico, por lo tanto la permisibilidad del orden jurídico extranjero es limitada, cuando menos a normas, actos o instituciones que sean compatibles con el orden interno. De lo contrario se trastoca su:

a. Orden Público b. Fraude a la Ley c. Institución procesal desconocida o d. Falta de reciprocidad

UNISON EUSEBIO F FLORES BARRAZA 2

Tratándose de decisiones extranjeras: Litispendencia, cosa juzgada, actos procesales incompatibles

y en los casos en que se haya abusado de los principios generales de competencia, entre otros mencionados atento a lo dispuesto en los artículos 475 al 482 del CPCES.

Un referente importante, como solución difundida es el caso de Paraguay, que establece: “no se aplicaran las leyes extranjeras cuando las normas de este código sean mas favorables a la validez de los actos”. art. 22 Código Civil de Paraguay, cit. DISP, J. A. Silva.


Orden Público y Derecho: El orden Público normalmente no se especifica en normas escritas o codificadas, sino que es la base, principios o dogmas en que se apoya o sustenta el orden o sistema jurídico. El orden público marca la pauta subyacente de todo orden jurídico, atento a lo que dispone J.A.Silva Silva.

Para la Ley Austriaca, el orden público se finca en “ valores fundamentales, principios o Instituciones fundamentales, del ordenamiento jurídico”.

La oposición al orden público: Autodefensa como medio de solución de conflictos

L. Pereznieto C. señala: “correctivo excepcional al libre juego de la regla de conflicto, que permite el rechazo de la norma extranjera normalmente competente, cuando esta última contiene disposiciones cuya aplicación es juzgada como inadmisible, por el tribunal que conoce de la causa.

Ejemplo: Sería prohibido cumplir un exhorto que pide que se tome declaración a un testigo en un proceso de reivindicación de un esclavo, W. Goldsmidt; o porque no, en el caso de la probable ejecución de la pena capital…. N.A.


En EUA, se afirma que se puede rechazar, un contrato, ley o institución, cuando pugna con el sentido común de la colectividad, bienestar social, moralidad o seguridad, esto es, contra lo que da base o sustento al orden jurídico.

Brasil: se sanciona la ofensa a la soberanía nacional y a las buenas costumbres .

China (150 CCCH) y Cuba (21 CCC),Código Civil de Cuba la contradicción al orden público se encuentra cuando la aplicación de la norma extranjera se oponga a los principios del régimen político, social y económico .

La justicia mexicana en una ejecutoria menciona al concepto de orden público, en una amplitud:

“ para que el orden público pueda ser caracterizado como tal, es necesario que el acto prohibido pueda causar un daño a la colectividad , al Estado o a la nación” . Tercera sala,sjf,Quinta Época , t. XXXVII, p,1835.

La contrariedad del orden público y la pornografía solo las podremos conocer hasta que estamos frente a las mismas, por lo que las definiciones serán siempre abstractas


En Europa uno de los fenómenos sociales hoy día es el de la Inmigración. Durante los últimos años, las corrientes migratorias hacia el viejo continente especialmente las de origen africano han provocado la aparición de distintas formas de familia desconocidas en Europa, como lo es el matrimonio poligámico. Esta figura ha motivado una revisión de la clásica forma de entender la cláusula del orden público, en determinados ámbitos del Derecho de Familia. En concreto, el ámbito que podríamos calificar como el más afectado es el que atañe a los efectos jurídicos que dichos matrimonios pueden llegar a producir; sus condiciones de validez, sistemáticamente se deniegan por la Dirección General de Registros y el Notariado (DGRN), al señalar que se “atentaría contra la concepción española de matrimonio y contra la dignidad constitucional de la mujer”.

Ahora bien en el plano de los efectos que dichos matrimonios pueden llegar a producir en España, la aplicación de la excepción del orden Público viene matizándose en forma sutil en los últimos años. Siguiendo una corriente doctrinal y jurisprudencial iniciada y asentada en Francia, en una reciente y hasta donde sabemos, pionera sentencia de un juzgado de lo Social de Barcelona, se reconoció una serie de efectos a un matrimonio poligámico y en consecuencia, no se contempló la aplicación inexorable de la excepción del orden público.


El supuesto en concreto enfrentaba a dos cónyuges supérstites de un matrimonio poligámico, siendo el causante de la sucesión una trabajador inmigrante legalmente establecido en España con sus dos esposas. Ante el juzgado, la primera esposa –la actora- se oponía a una resolución de la entidad gestora de Seguridad Social que había reconocido efectos jurídicos al matrimonio poligámico para compartir la pensión de viudedad. En su sentencia la juez magistrado entendió que aunque el matrimonio poligámico esté prohibido en España, sí podrían reconocérsele ciertos efectos como la mencionada pensión. En consecuencia. la aplicación atenuada de Orden Público conduce a prohibir de plano la celebración de matrimonios poligámicos en España, pero si los cónyuges celebraron matrimonio válidamente conforme a la ley de su país de origen y posteriormente trasladaron su residencia a España, pueden ver reconocidos ciertos efectos importantes del matrimonio poligámico. Francia ya ha concedido el divorcio en estos matrimonios especiales. No dudamos que se reconozcan en España Derechos Sucesorios y alimentarios en un futuro inmediato.-------------------------------------------------------------------------------------------------------------

Gómez Jene, M. Conferencia Magistral: “La interpretación de la cláusula de orden público en la jurisprudencia del tribunal de justicia de las comunidades europeas”, Seminario Nacional de Derecho Internacional Privado, Cit. Res. 14 de Mayo del 2001.

Sentencia de la Cour de Cassation de 17 de abril de 1953, caso Riviére. Sentencia del Juzgado de lo Social No. 6 del 10 de 0ctubre del 2001. Autos 945/1999 Khadidia

K.c. Instituto Nacional de Seguridad Social y Fátima C. (inédita). Ibídem.Hammje,P, pp.13-14 sobre este supuesto y similares


Orden público sustantivo: son los principios básicos en que se sustenta el derecho de fondo. Orden Público procesal: son los principios, pautas o cultura sobre la que se asienta el tratamiento que se da al litigio interpartes para su solución. Encontramos ciertas contradicciones, tal es el caso de la cultura del jurado popular frente a la del juez de derecho; en algunos casos encontramos íntimamente ligada la religión y en otros son laicos. El orden público procesal de México supone los principios de contradicción y del debido proceso legal o garantía de audiencia entre otros.Al orden público procesal no le importa el tipo de negocio o litigio que se planteo ante la autoridad extranjera, la norma sustantiva en si, ni el fin para el cual el requirente del reconocimiento o ejecución pudiera utilizar el resultado de la actuación practicada por el requerido. En 1943, un tribunal Uruguayo, refiriéndose al orden público procesal, le pidió a un tribunal Argentino ( no existía el divorcio en este país), que notificará a la demandada de un juicio de divorcio. El tribunal argentino hace lo propio y acepta pues la simple notificación no contravenía su orden público procesal , aunque notificar una sentencia si contravendría su orden público sustantivo. En el caso de los matrimonios del mismo sexo hoy día resultará complicado, aun cuando incluso ya se dan…. 8

El art. 13 del: CONVENIO SOBRE LA NOTIFICACIÓN O TRASLADO EN EL EXTRANJERO DE DOCUMENTOS JUDICIALES O EXTRAJUDICIALES EN MATERIA CIVIL O COMERCIAL.doc de la Haya de 1965, establece:

“ la notificación no podrá ser rehusada solamente por la razón de que (…) su derecho interno no permita la acción ( el derecho de fondo) en que se basa la solicitud ( de notificación)

Por lo que se refiere a: manifiestamente contrario al orden público , no se considera que ocurra, cuando un tribunal extranjero, le pide a un tribunal mexicano que una declaración se lleve a cabo estenográficamente, con equipos electrónicos de grabación o de video o que el tribunal mexicano cuide directamente esas grabaciones y videos sin perderlos de vista , aun cuando en la cultura jurídica mexicana no existan estas formas o costumbres.


A un tribunal mexicano le es permisible llevar a cabo una declaración solicitada por un tribunal extranjero, en la que se pida que el declarante envié personalmente por teléfono su declaración y conteste los interrogatorios que se le plantean desde el extranjero. En México se estimaría contrario al orden público procesal el hecho de escuchar un testigo al que se le conmine a declarar mediante coacción o fuerza, ya que el orden público procesal mexicano implica la libertad de declarar civil o comercial. JA Silva Silva.

En Sonora, se prevé a continuación:


Articulo 480. del CPCES, menciona: Solo tendrán fuerza en el estado las sentencias extranjeras que reúnan las siguientes condiciones:

i. las de autenticidad de los documentos a que se refiere el articulo 478; ii. que el juez extranjero que dicto la sentencia podía conocer del juicio de

acuerdo con los principios generales sobre competencia; iii. que se demuestre que el demandado fue emplazado personalmente

para ocurrir al juicio; iv. que la obligación de cuyo cumplimiento se trate, sea licita en la

república; v. que la sentencia haya pasado en autoridad de cosa juzgada y no este

sujeta a impugnación, de acuerdo con las leyes del lugar en que se dicto; vi. que no sea contraria a otra resolución pronunciada por un tribunal

mexicano; vii. que no este pendiente ante un juez mexicano un juicio sobre el mismo

objeto, y entre las mismas partes, iniciado antes de haber pasado en autoridad de cosa juzgada, y

viii. que la sentencia no contenga disposiciones contrarias al orden publico.


La condesa de Caraman-Chimay se había casado en Francia, con el Príncipe de Beaufremont. En 1874, la esposa obtiene la separación de cuerpos y se dirige a Alemania (Principado de Sajonia-Altenburgo) donde logra la naturalización y el divorcio vincular, para contraer nuevas nupcias en Berlín con el Príncipe Bibesco, de origen rumano, con quien regresa a Francia. Su primer marido solicita ante los tribunales francés la anulación de la naturalización, del divorcio vincular y del segundo matrimonio.

En sentencia del 18/3/1878 la Corte de Casación Francesa rechaza el pedido de anulación de la naturalización por considerarlo una cuestión reservada a la soberanía de los Estados, manteniendo entonces la nacionalidad alemana adquirida, pero hace lugar a las otras 2 peticiones fundándose en la intención de la condesa de burlar la ley francesa (ésta sólo establecía la separación de cuerpos o personal), es decir, estamos ante la existencia de (fraus legis), fraude a la ley.


El fraude al derecho procesal deriva del conocido en el Derecho romano como “ fraus o fraudem legis ”, o evasion of law, después explorado por iusprivatistas científicos en los anales de la jurisprudencia

El fraude procesal pude verse en dos sentidos: fraude a la ley competente o de competencia jurisdiccional (fraude al

tribunal competente ), elemento objetivo; y otro de carácter subjetivo denominado como animus defraudandi, la voluntad dolosa de soslayar el sistema jurídico, tanto a la ley como al tribunal.

Una persona que estado domiciliada en un Estado, por el simple hecho de cambiar de domicilio al extranjero, puede provocar que la competencia ( jurisdiccional y legislativa), que antes podía tener en el primer estado, se desplace a otro. En este caso se reubica artificialmente el punto de conexión normalmente aplicable. El problema surge cuando este cambio se hace dolosamente, es decir con la única y exclusiva intención de obtener beneficios, que de no haberse hecho el cambio no se obtendrían.


El fraude a la ley procesal, se presenta cuando se trata de escabullir a una normatividad procesal o simplemente fraude procesal o fraude al juicio, sin olivar el fraude al tribunal competente para incluir, además de la ley, la huida de instituciones especificas, actos, practicas, ritos o procedimientos u órganos, que de no haber operado el cambio, serían aplicables como aparece en la Convención de la Haya de 1971 ( Reconocimiento y Ejecución de Sentencias, no suscrita por México) o en la Ley de Arizona sobre el reconocimiento de sentencias extranjeras ( Ariz. Foreing country Judgements recognitions Act, secciòn 5, (b) (2).USA

En el mundo las personas cambian su punto de contacto o de conexión, como puede ser el domicilio, solo con el único objeto de obtener una simplificación en las formalidades judiciales que le permitan la:

Adopción Divorcio o Nulidad de Matrimonio En el caso de los bienes muebles que en México pueden ser embargados

(autos), pero en otras legislaciones extranjeras es mas difícil.UNISON EUSEBIO F FLORES BARRAZA 14

Ley del Divorcio chihuahuense, se podía obtener un divorcio en un solo día, mientras que en EUA, duraba un año, eso creo un turista con intenciones de cambiar su punto de conexión (domicilio), para darle competencia al tribunal de chihuahua y regresar a su país de origen.

Mientras que en el fraude a la ley se sanciona con el desconocimiento del acto obtenido, en el fraude al tribunal competente también debiera sancionarse con la inejecución de lo resuelto o con la negativa a aceptar una competencia fraudulenta que ha evadido la de origen. Desagraciadamente no existe ni en la doctrina, ni en el orden jurídico mexicano respuestas claras a el fraude al juicio.


Aun cuando es poco frecuente su estudio, algunos autores la consideran dentro del apartado del orden público

Se presenta cuando la norma de conflicto no solo lleva a reconocer un acto o resolución, o un ley extranjera, sino toda una institución jurídica extranjera, tal institución podría ser rechazada por ser desconocida en nuestro derecho mexicano.

Ejemplos. La causal de divorcio denominada Repudio o Repudiación ( repudium) , mediante la cual el derecho iraquí, comprende el conjunto de normas que regulan el divorcio.

La institución desconocida no debe tener una equivalente porque entonces si pudiera asimilarse ( art. 14 fracción III CCF).

El denominado pre-trial discovery of documents,(ver Manual de Derecho Comparado EF FLORES BARRAZA), es un ejemplo de institución desconocida…

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Cuando según el derecho del foro sea factible reconocer o ejecutar un acto o resolución, una norma o una institución extranjera, puede verse truncado si el Estado advierte que sus actos, resoluciones , leyes o instituciones no son reconocidos o ejecutados en el extranjero. Oponer la falta de reciprocidad implica la imposibilidad de reconocer o ejecutar un acto, resolución, norma o institución extranjera. Aceptar la reciprocidad significa penalizar o imponer la retorción al país de donde proviene el acto, norma o institución. La pena tendría su origen en que en ocasiones anteriores en ese país, no se han reconocido los actos, normas o instituciones , ni ejecutado las resoluciones mexicanas , o aplicado sus leyes.

No solo se penaliza al país, por decisiones de política de Estado, o de envidias, al no obrar con justicia se penaliza al los litigantes , que incluso ni siquiera sean nacionales de ese país.


En el caso del Código de Comercio Mexicano, el artículo 1347-A, Las sentencias y resoluciones dictadas en el extranjero podrán tener fuerza de ejecución si se cumplen las siguientes condiciones:

I. Que se hayan cumplido las formalidades establecidas en los tratados en que México sea parte en materia de exhortos provenientes del extranjero;

II. Que no hayan sido dictados como consecuencia del ejercicio de una acción real;

III. Que el juez o tribunal sentenciador haya tenido competencia para conocer y juzgar el asunto de acuerdo con las reglas reconocidas en el derecho internacional que sean compatibles con las adoptadas por este Código;

IV. Que el demandado haya sido notificado o emplazado en forma personal a efecto de asegurarle la garantía de audiencia y el ejercicio de sus defensas;

V. Que tenga el carácter de cosa juzgada en el país en que fueron dictados, o que no exista recurso ordinario en su contra;


VI. Que la acción que les dio origen no sea materia de juicio que esté pendiente entre las mismas partes ante tribunales mexicanos y en el cual hubiere prevenido el Tribunal Mexicano o cuando menos que el exhorto o carta rogatoria para emplazar hubieren sido tramitados y entregados a la Secretaría de Relaciones Exteriores o a las autoridades del Estado donde deba practicarse el emplazamiento.

La misma regla se aplicará cuando se hubiera dictado sentencia definitiva; VII. Que la obligación para cuyo cumplimiento se haya procedido no sea

contraria al orden público en México; VIII. Que llenen los requisitos para ser considerados como auténticos.

No obstante el cumplimiento de las anteriores condiciones, el juez podrá negar la ejecución si se probara que en el país de origen no se ejecutan sentencias o resoluciones jurisdiccionales extranjeras en casos análogos.


El Código de Procedimientos Civiles para el Estado de Sonora, en su aartículo, 475, establece: “El que quiera hacer valer una sentencia extranjera, deberá pedir previamente que se declare su validez ante juez competente”

La declaratoria de validez puede también pedirse por conducto diplomático cuando lo permitan los tratados o el principio de reciprocidad


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