DERECHO ADMINISTRATIVO

Fuentes del Derecho Administrativo

Profesor Pablo Carrasco Fuentes.Abogado. UACH.Magister en Derecho, Mc. Derecho Pblico. UACH.Doctor en Derecho PUCV.Profesor de Derecho Constitucional, Derecho Administrativo y Derecho Ambiental.

Temuco, 2014.

FUENTES DEL DERECHO ADMINISTRATIVOCaractersticas:Son heterogneas, ya que el Derecho Administrativo est compuesto por normas de distinta naturaleza y porque regula distintos sectores del quehacer social.Es un Ordenamiento Jurdico especfico dentro del Ordenamiento mayor (Derecho en su integridad). La existencia de normas de diversos tipos lleva a dos ideas:Competencia: Cada norma jurdica posee su mbito de accin.Jerarqua: cada norma jurdica se estructura conforme a criterios de graduacin.

En el Derecho Administrativo se distinguen dos tipos de Fuentes:

LA CONSTITUCIN COMO FUENTE DEL DERECHO ADMINISTRATIVO

EVOLUCIN DE LA VINCULACIN QUE PRODUCE LA CPR:

La CPR posee dos grandes reas de importancia:Estructural u orgnica: referida a los rganos, funciones y atribuciones de estos.Dogmtica: dice relacin con los Derechos Fundamentales, valores, principios que inspiran el Derecho Constitucional.Esto se encuentra bsicamente en dos captulos: Bases de la Institucionalidad (Cap. I) y De los Derechos y Deberes Constitucionales (Cap. III).

La CPR es una norma jurdica:Es de aplicacin directa e inmediataNo es una mera directriz. Obliga como cualquier otra norma jurdica (pero su espectro es ms amplio).Es decir, posee fuerza normativa. Existen, tambin mecanismos para velar por la correcta aplicacin de sus preceptos (Recurso de Proteccin, Inaplicabilidad por Inconstitucionalidad, entre otros.)Afecta a todos los integrantes de la sociedad: Estado, grupos intermedios y particulares.Art. 6 inc. 2 CPR: Los preceptos de esta Constitucin obligan tanto a los titulares o integrantes de dichos rganos como a toda persona, institucin o grupo.El Derecho tiene que interpretarse desde la CPR a la Ley y no al revs, no se puede hacer una interpretacin desde las normas legales hacia la CPR.

LA LEY COMO FUENTE DEL DERECHO ADMINISTRATIVODefinicin de Ley: Sabemos que el art. 1 de nuestro Cdigo Civil da una definicin clsica de Ley.Esta definicin ha sido criticada, por la doctrina. Algunos sealan que nuestra CPR establece nuevos elementos para formular una definicin ms completa.Art. 63 N 20: Toda otra norma de carcter general y obligatoria que estatuya las bases esenciales de un ordenamiento jurdico.

Caractersticas de la Ley como fuente del Derecho Administrativo:Tiene superioridad dentro del Ordenamiento Jurdico pero sin poder pasar a llevar la CPR.Son opciones polticas enmarcadas dentro de las posibilidades que entrega la CPR.Tiene poder innovativo completo (dentro del dominio legal mximo que establece la CPR, art. 63).No tiene por objeto la mera ejecucin de la CPR. No posee una sola aplicacin.

Clasificacin de la Ley:

TIPO DE LEYREQUISITO DE APROBACIN, MODIFICACIN O DEROGACINCONSAGRACIN NORMATIVAEJEMPLOSLeyes Simples.Mayora de los Diputados y Senadores presentes.Art. 66 inc. 4 CPR.Ley sobre Bases de Procedimientos Administrativos. Ley de Qurum Calificado.Mayora absoluta de los Diputados y Senadores en ejercicio.Art. 66 inc. 3 CPR.Consejo Nacional de TelevisinLeyes Orgnicas Constitucionales4/7 de los Diputados y Senadores en ejercicio.Art. 66 inc. 2 CPR.Banco Central,Fuerzas Armadas.Leyesinterpretativas3/5 de los Diputados y Senadores en ejercicio.Art. 66 inc. 1 CPR.Ley N 19.174 (sobre eleccin de consejeros regionales).Leyes Reformatorias de la CPREl qurum ser distinto segn el captulo en el que incidan (2/3 o 3/5 de los Diputados y Senadores en ejercicio).Art. 127 CPR.Captulos I, III,VIII, XI, XII o XV2/3.Restantes captulos3/5.

NORMAS GUBERNATIVAS QUE SE LES OTORGA RANGO DE LEY, PERO QUE NO SON LEYES FORMALES EN ESTRICTO SENTIDO. Decretos Leyes.Decretos con Fuerza de LeyArtculo 64. El Presidente de la Repblica podr solicitar autorizacin al Congreso Nacional para dictar disposiciones con fuerza de ley durante un plazo no superior a un ao sobre materias que correspondan al dominio de la ley.Esta autorizacin no podr extenderse a la nacionalidad, la ciudadana, las elecciones ni al plebiscito, como tampoco a materias comprendidas en las garantas constitucionales o que deban ser objeto de leyes orgnica constitucionales o de qurum calificado. La autorizacin no podr comprender facultades que afecten a la organizacin, atribuciones y rgimen de los funcionarios del Poder Judicial, del Congreso Nacional, del Tribunal Constitucional ni de la Contralora General de la Repblica.La ley que otorgue la referida autorizacin sealar las materias precisas sobre las que recaer la delegacin y podr establecer o determinar las limitaciones, restricciones y formalidades que se estimen convenientes. Sin perjuicio de lo dispuesto en los incisos anteriores, el Presidente de la Repblica queda autorizado para fijar el texto refundido, coordinado y sistematizado de las leyes cuando sea conveniente para su mejor ejecucin. En ejercicio de esta facultad, podr introducirle los cambios de forma que sean indispensables, sin alterar, en caso alguno, su verdadero sentido y alcance.A la Contralora General de la Repblica corresponder tomar razn de estos decretos con fuerza de ley, debiendo rechazarlos cuando ellos excedan o contravengan la autorizacin referida.Los decretos con fuerza de ley estarn sometidos en cuanto a su publicacin, vigencia y efectos, a las mismas normas que rigen para la ley.

TRATADOS INTERNACIONALES COMO FUENTE DEL DERECHO ADMINISTRATIVOLos tratados internacionales sern fuente del Derecho Administrativo cuando versen sobre las siguientes materias:

REGLAMENTO COMO FUENTE DEL DERECHO ADMINISTRATIVOGarca de Enterra: Toda norma escrita dictada por la Administracin.Siguiendo al profesor Luciano Parejo el Reglamento es: una norma escrita emanada del poder ejecutivo y subordinada jerrquicamente a las normas con rango y fuerza de ley formal.La potestad reglamentaria tiene como principal titular al Presidente de la Repblica.Tambin existen mltiples rganos administrativos que tienen potestad normativa.Se la ha criticado porque no tendra representatividad al provenir de rganos burocrticos no elegidos democrticamente.Pero hoy esto es discutible. Esta idea debe ser matizada, ya que el Presidente es elegido democrticamente y, adems, las leyes y los reglamentos comparten protagonismo.Incluso indirectamente habra legitimacin porque muchas de las autoridades de la cual emana, son designadas por el PR, elegido democrticamente.No existe monopolio normativo en el Congreso.

RELACIN ENTRE EL REGLAMENTO Y EL ACTO ADMINISTRATIVO:Primeramente se entenda que el acto administrativo era el gnero y el reglamento la especie, al respecto existen dos doctrinas:

MODELO FRANCS

MODELO ESPAOL

En Chile luego de la dictacin de la Ley 19880 se concluye que Acto Administrativo es igual a Reglamento:Art. 3. Concepto de Acto Administrativo. Las decisiones escritas que adopte la Administracin se expresarn por medio de actos administrativos.Para efectos de esta ley se entender por acto administrativo las decisiones formales que emitan los rganos de la Administracin del Estado en las cuales se contienen declaraciones de voluntad, realizadas en el ejercicio de una potestad pblica.

Lo anterior es importante por lo siguiente:

Por aplicacin legal (supletoriedad de la Ley N 19880).Para efectos de impugnacin. Si entendemos que el reglamento es un tipo de acto administrativo proceden a su respecto los recursos que establece la LBPA.Respecto del control de los actos administrativos (toma de razn)art. 98 CPR.En materia de delegacin de firma del Presidente de la Repblica (Procede en el de orden singular y no en el de tipo reglamentario). Art. 3 inc. 4 LBPA.El decreto supremo es la orden escrita que dicta el Presidente de la Repblica o un Ministro Por orden del Presidente de la Repblica, sobre asuntos propios de su competencia.

Aspectos de la Potestad Reglamentaria de los rganos Administrativos:Inderogabilidad singular de los reglamentos. El reglamento debe aplicarse a todos, lo mismo que su derogacin. Afectacin de garantas constitucionales como la Igualdad ante la Ley (art. 19 N 2 CPR)Ley en el sentido de Derecho.Reserva Legal. Se refiere a la intensidad que tendr la Ley, la cual puede ser absoluta (slo la Ley puede regular las materias, agotar el detalle y, a lo ms, puede existir ejecucin va potestad reglamentaria) o relativa (existe una regulacin de Ley en materias que son de su competencia, en sus aspectos basales, pero puede complementarse con reglamentos y entre los dos terminan regulando la materia).

POTESTAD REGLAMENTARIA DEL PRESIDENTE DE LA REPBLICAArtculo 32 CPR. Son atribuciones especiales del Presidente de la Repblica:6. Ejercer la potestad reglamentaria en todas aquellas materias que no sean propias del dominio legal, sin perjuicio de la facultad de dictar los dems reglamentos, decretos e instrucciones que crea convenientes para la ejecucin de las leyes.

REGLAMENTOS DE EJECUCIN:

El reglamento no slo detalla la ley, establece aquellos aspectos necesarios para su efectividad (complementa la Ley pero no la reemplaza en ningn caso). La Potestad Reglamentaria lo que busca es colaborar con la Ley, ya que sta no puede regular todo y menos el detalle, se encuentra consagrada en el Art. 32 N 6 de nuestra CPR. El reglamento no puede pasar a llevar la CPR ni los Principios Generales del Derecho.El Presidente de la Repblica puede dar ejecucin a la Ley en virtud del mandato de la CPR o porque la ley otorga un mandato especfico.Algunos de estos pueden tener mayor o menor precisin. Por ejemplo: el art. 60 de la LOCBGAE o el art. 13 de la Ley N 19300. Artculo 60 LOCBGAE. Un reglamento establecer los requisitos de las declaraciones de intereses y contendr las dems normas necesarias para dar cumplimiento a las disposiciones de este prrafo.Artculo 13 Ley N 19300. Para los efectos de elaborar y calificar un Estudio o Declaracin de Impacto Ambiental, el proponente, el Servicio de Evaluacin Ambiental y los rganos de la administracin del Estado competentes, en su caso, se sujetarn a las normas que establezca el reglamento. Este reglamento ser dictado mediante decreto supremo, por intermedio del Ministerio del Medio Ambiente, y contendr, a lo menos, lo siguiente:a) Lista de los permisos ambientales sectoriales, de los requisitos para su otorgamiento y de los contenidos tcnicos y formales necesarios para acreditar su cumplimiento; b) Contenidos mnimos detallados para la elaboracin de los Estudios y Declaraciones de Impacto Ambiental, conforme con lo dispuesto en los artculos 11, 12, 12 bis, 13 bis y 18, segn corresponda, yc) Procedimiento administrativo para la evaluacin de impacto ambiental.

REGLAMENTOS AUTNOMOS O INDEPENDIENTES:

La consagracin constitucional de esta potestad la encontramos en el Art. 32 N 6 de nuestra CPR.En la Carta fundamental del 25, en su art. 72 N2 slo se estableca la Potestad Reglamentaria de Ejecucin. Luego, se incorpora con la Constitucin Poltica de la Repblica de 1980 sealando ella misma su mbito de aplicacin.Su inclusin no ha estado ajena de polmica, pero quirase o no, existe y algunas de sus manifestaciones nos hacen validar su existencia (v. gr., Decreto Supremo 321 de 1998, de la Secretara General de la Presidencia, que crea la Comisin Presidencial de Nuevas Tecnologas de la Informacin y Comunicacin).Problemtica presentada por el art. 63 N 20 CPR Artculo 63:Slo son materias de ley:N20) Toda otra norma de carcter general y obligatoria que estatuya las bases esenciales de un ordenamiento jurdico.

Reglamentos de Emergencia:

La Doctrina les da este nombre y son aquellos que pueden dictarse en los Estados de Excepcin Constitucional, segn los arts. 39 y siguientes de nuestra Carta Fundamental. En su virtud se pueden restringir las garantas constitucionales, lo que en perodos de normalidad slo puede hacerse por Ley.

Art. 3 inc. 4 Ley N 19880: El decreto supremo es la orden escrita que dicta el Presidente de la Repblica o un Ministro "Por orden del Presidente de la Repblica", sobre asuntos propios de su competencia.

Existe la potestad normativa en otros rganos de la Administracin del Estado?

Banco CentralAcuerdosMunicipalidades.Decretos Alcaldicios,Ordenanzas Municipales.Gobiernos Regionales.Reglamentos Regionales.Otros rganos.Superintendencia resoluciones.

Muchas Gracias por su Atencin

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