Fundamento del Derecho Internacional Pblico

1. Orgenes del Derecho Internacional Pblico.

El Derecho Internacional empez a desarrollarse a partir del Siglo XVI, poca en la cual aparecen enEuropalos primeros estados nacionales. Sin embargo, hastaprincipiosdel Siglo XX se desenvolvi bajo el principio de lasoberana, lo que no facilitaba la creacin de unasociedadinternacional. Las tentativas hechas hasta entonces para regularizar las relaciones internaciones se caracterizaban por suempirismoy por su estrecha relacin con lapoltica. Las siguientes manifestaciones realizadas en la poca Moderna, donde se suceden acontecimientos histricos para el Derecho Internacional y donde ste se enriqueci con nuevos aportes (se estableci laigualdadreligiosa, se adopt el idioma francs comolenguajediplomtico, se establecieron las embajadas permanentes, entre otras), que van desde elImperialismoUniversal (Imperio Napolenico) hasta los compromisos ideados por la diplomacia (Santa Alianza) no han sido suficientes para asegurar una paz estable.

El derrumbamiento delsistemadiplomtico tradicional por la PrimeraGuerraMundial en 1914, provoc la formacin de nuevas bases sobre las cuales los gobiernos asentaran sus relaciones internacionales. El fracaso de la Sociedad de Naciones y de la poltica deseguridadcolectiva condujo a la SegundaGuerra mundial, en la coalicin de los pueblos libres cerr el paso a las tentativas de hegemona universal. Desgraciadamente, la victoria de las democracias occidentales no ha sido completa, y hoy, como ayer, sigue en pie el problema de saber si el mundo se federara libremente o si, una vez ms tendr que resistir por lafuerzaa las amenazas del neoimperalismo totalitario. De la solucin de este dilema dependen el destino de Europa y el mundo entero y delmantenimientodelDerecho Internacional, e incluso del Derecho mismo.

Definiciones del Derecho Internacional Pblico.

Definicin Clsica. (Segn los autores).

En principio los individuos no son sujetos inmediatos de susnormas, por lo tanto el DIP se define como el conjunto de normas o principios que regulan las relaciones jurdicas de los estados entre s (al hablar de estados nos referimos a ellos como nicas entidades del DIP, ya que para ese entonces lasorganizacionesinternacionales y las personas particulares entre otras no forman parte del mismo); es decir, que el Derecho Internacional comprende especialmente normas establecidas por va consuetudinaria para regular las relaciones entre los estados, creandoobligaciones, responsabilidades yderechospara todos los estados.

Algunos de los representantes ms importantes de sta concepcin clsica fueron: CharlesRousseau, Paul Fauchille, Antonio Truyol y Serra, Bonfils, Carlos Calvo, Manuel Francisco Mrmol, Kelsen, Korovn y Fermn Toro.

Definicin Moderna. (Segn los autores).

Al obtener elindividuo, de forma excepcional, la capacidad de reclamar la proteccin de losderechos humanosfundamentales ante instancias internacionales especficas y al iniciarse la creacin de organizaciones internacionales, elconceptode DIP sufre un inevitablecambiopor lo tanto podemos definir el DIP desde la posicin de los modernistas de la siguiente manera: es el conjunto de normas jurdicas que regulan no slo la relacin entre los estados (ya que no son las nicas entidades del DIP) sino que tambin regulan las relaciones entre otros sujetos como son:

Los organismos internacionales.

Losgruposbeligerantes. (Naciones que estn en guerra): para que puedan adquirir derechos y obligaciones internacionales deben cumplir ciertas condiciones: un mando responsable, ocupar parte de relaciones delestado, realizar actos degobiernoy conducirse de acuerdo a lasLeyesde la Guerra; estas condiciones le otorgan capacidad internacional.)

Los territorios fideicometidos. (Territorios que se encuentran administrados por unapotencia, pero respetando su soberana. Ej: Puerto Rico).

C.I.C.R.: Comit Internacional de la Cruz Roja.

La Santa Sede (Vaticano).

La soberana orden de Malta.

Las organizaciones internacionales. (Personalidadjurdica).

El individuo. (Destinatario real de toda norma jurdica).

Divisiones del Derecho Internacional Pblico

.Clsicas:

a. De paz y de guerra.

Derecho Internacional Pblico de paz: Regula las relaciones jurdicas internacionales entiempode paz.

Derecho Internacional Pblico de guerra: Establece los derechos y obligaciones entre los estados enconflictoy los neutrales dado que dos o ms estados se encuentren en situacin de guerra.

Esta divisin fue propuesta por Hugo Grosio debido a que elDerecho Internacional Pblicoacta de diferentes formas dependiendo de la situacin en que se encuentren los estados. El D.I.P se adapta a la realidad y establece distintos deberes y derechos en tiempos de paz y de guerra.

a. Derecho Internacional Pblico natural y positivo.

Derecho Natural: Se considera como el perfecto e ideal, que persiguela moraly lajusticiaentre los estados.

Segn Nelsn Gonzlez Snchez " El Derecho Internacional Pblico natural tiende a ser universal e inmutable y se caracteriza por sus preceptos negativos y los deberes que impone, pues procura asegurar el triunfo de la justicia, de laequidady de lamoralen las relaciones internacionales. En esta tarea de dignificacin, estn empeados los jurisconsultos y losfilsofos, secundados por los estadistas."

Derecho Positivo: Es considerado como el conjunto de reglas que han sido establecidas porel hombrepara regular las relaciones entre los estados. Este derecho es prctico y las normas que a ste rigen son el resultado del consentimiento expreso o tcito de los estados.

El derecho natural est dado desde el punto de vista terico, expresa lo que debe ser, el derecho ideal. Elderecho positivoest dado en la prctica, ha ido cambiando con el tiempo y se ha adaptado a la realidad. Lo terico y lo prctico son dos cosas distintas pero inseparables, lo prctico debe alcanzar a lo terico y avanza a medida que toma experiencia y enmienda los errores

.Moderna:

a. Derecho General y Particular.

Derecho Internacional Pblico General: Es el derecho que rige a todos los estados, como por ejemplo: la inviolabilidad de los embajadores y los estatutos de la Unin Postal Universal.

Nelson Gonzlez considera a esta divisin como cuasi- universal puesto que no hay normas que se cumplan en su total universalidad y un ejemplo de ello esla Cartade laOrganizacinde las Naciones Unidas.

Derecho Internacional Pblico Particular: Las normas que forman a este derecho tienen un lmite de vigencia y estn dirigidas a especficas entidades jurdicas de lacomunidadinternacional.

Un ejemplo, son lostratadosque se hacen entre ciertos pases, los puntos discutidos y definidos en este tratado slo incumben a los estados involucrados. Cuando los mismos estn unidos por vnculos econmicos, geogrficos o polticos, el derecho particular es adems especial y caracterstico.d) Antonio Snchez de Bustamante divide al derecho internacional pblico en distintas ramas, las cuales son: Derecho Internacional Pblico Constitucional (se ocupa delprocesode formacin de las personas jurdicas); Derecho Internacional Pblico Administrativo (se ocupa de lasfuncionesque realizan las personas jurdicas); Derecho Internacional Pblico Civil (se refiere a ciertos actos decarctercivil hechos por el sujeto del derecho internacional); Derecho Internacional Pblico Penal(estudia las sanciones aplicadas de carcter penal a los sujetos); Derecho Internacional Pblico Procedimental (se ocupa delprocedimientoque siguen los estados u otros organismos internacionales, en sus relaciones).

Fundamento del Derecho Internacional Pblico

.A partir delconocimientodel DIP, muchos de los grandes autores se han interesado en su estudio, as como en la explicacin del fundamento o base que pueda dar razn a su existencia. Muchos autores han creado doctrinas sobre el fundamento del DIP, entre ellas LaFuncinSocial como Fundamento del DIP (por Nelson Gonzlez), que por ser considerada la ms apta, trataremos de explicar con mayor exactitud:

La Funcin Social como Fundamento del Derecho Internacional Pblico

.El Derecho Internacional Pblico tiene su base en la necesidad de los estados (y de todos los sujetos del D.I.P) de vivir en armona, de mantener unambientede paz, en el que se garanticen los derechos fundamentales de toda la comunidad internacional. Por esa razn se dice que el fundamento del Derecho Internacional Pblico est representado por la funcin social, precisamente por la necesidad de evitar los actos deviolenciapara lograr una convivencia respetuosa y agradable entre las partes.El pensar en conceptos como paz y armona hace suponer la necesidad absoluta de elementos como la cooperacin; sin esta voluntad de ayudarse mutuamente de los estados, se hace prcticamente imposible lograr losobjetivospropuestos

.Hoy en da, existen organizaciones encargadas de promover los principios e ideales fundamentales del Derecho Internacional Pblico tales como la O.N.U., que han asumido estamisiny ponen sus esperanzas en el espritu de cooperacin de los pases integrantes. An cuando existen diferencias en el mbito ideolgico, es posible lograr acuerdos en otros renglones (econmico, social y moral)

Funciones del Derecho Internacional Pblico

.Anteriormente, las funciones del DIP slo alcanzaban a regular las relaciones entre los Estados. Hoy en da, tal como lo afirma Vergara, pueden resaltarse las siguientes funciones:

Establecer los derechos y deberes de los sujetos de la comunidad internacional.

Promover la defensa de los derechos humanos

Garantizar la paz universal.

Regular las relaciones entre los estados y las de los estados con los dems sujetos del derecho internacional.

Reglamentar lacompetenciade los Organismos Internacionales.

Proporcionar a los sujetos del D.I.Psolucionespacficas para no recurrir a la Guerra, sometindolos aarbitraje(mtodode carcter jurdico en donde dos estados en conflicto nombran un rbitro para solucionar sus litigios.)u otrosmtodosde carcter pacficos.

Actualmente, la funcin del Derecho Internacional va ms all de regular las relaciones entre los estados, su funcin ha llegado al campo interinstitucional, con el nacimiento de las organizaciones internacionales y organismos especializados que fueron creados con la finalidad de establecer la cooperacin poltica, econmica y administrativa internacional y asimismo por laconcienciaque han tomado los estados de la necesidad de una sociedad mundial organizada

.Relacin entre el Derecho Internacional Pblico y el Derecho Interno de los estados.Se refiere fundamentalmente al estudio del mbito de aplicacin y al problema de las relaciones existentes entre el Derecho Internacional y el derecho Interno, tomando en cuenta que ambos constituyen rdenes coercitivos. En un mismo Estado pueden coexistir normas jurdicas de derecho interno y de derecho internacional, y a ellas haremos referencia a continuacin:

DERECHO INTERNO.

DERECHO INTERNACIONAL PBLICO.

Regula laconductao relaciones entre los individuos (Derecho Privado) y entre el individuo y el Estado (Derecho Pblico).

Regula las relaciones entre los estados, organismos internacionales y dems sujetos del DIP, incluyendo alhombre.

Se nos presenta como un derecho de subordinacin.

Se nos presenta como un derecho decoordinacin.

Las normas son promulgadas por laautoridadcompetente y se imponen jurdicamente a los particulares.

El nico modo de creacin de normas jurdicas es el acuerdo entre estados, y las sanciones van dirigidas a los estados, organizaciones internacionales, ...

Derecho ms completo.

Derecho incompleto, est sujeto a la arbitrariedad y laaccindiscrecional de estado en aquellas zonas an no reguladas.

La coercin est organizada de un modo satisfactorio.

Carece de legislador y las sanciones han sido impuestas recientemente slo por el Pacto de la Sociedad de Naciones y por laCartade la O.N.U.

2. Lasfuentesdel derecho internacional pblico

Concepto de las fuentes del Derecho Internacional Pblico.

Actualmente en la doctrina se destacan dos concepciones diferentes en cuanto a las fuentes delDerecho Internacional:

Concepcin Positivista.

Segn esta doctrina, sustentada por Anzilotti la nica fuente del Derecho internacional es el acuerdo de voluntades, ya sea bajo la forma expresa, como es el caso de lostratadosinternacionales y en forma tcita, en cuyo caso nos encontramos en presencia de la constumbre.

Concepcin Objetivista.

En lo referente a las fuentes del derecho de gente, la concepcin objetivista se apoya esencialmente sobre la distincin entre las fuentes creadoras y fuentes formales. Las primeras son las verdaderasfuentes del derecho; las segundas son los tratados y las costumbres, que no crea Derecho sino que son modo de constatacin. SegnRousseau.

Clasificacin de las Fuentes del Derecho Internacional Publico.

Las fuentes del DIP, pueden dividirse en:

Fuentes Principales, Directas o Autnomas.

Las fuentes directas omaterialesson aquellos factores de tipo social, poltico o econmico que estn aptos para crear o formarnormasjurdicas internacionales por s mismas aplicable a las relaciones de los Estados y dems sujetos del DIP, como es el caso de los tratados y las costumbres internacionales. Un ejemplo seria la creacin de normas para combatir los secuestros yaccionesguerrilleras en la zona fronteriza colombo - venezolana.

Fuentes Secundarias, Indirectas o heternomas.

Son aquellas que influyen en la aplicacin y creacin de las normas jurdicas, pero no son aptas de crearlas por s solas, es decir, influye de manera especial en elprocedimientomediante el cual una norma es establecida.

Los Tratados Internacionales.

Constituye la principal fuente de donde emanan las normas del DIP, se trata de acuerdo de voluntades entre dos o ms Estados implicados endocumentosen donde se consigna por escritoobligacionesyderechospara los jurantes, lo que da una mayor credibilidad oseguridad, regulando laconductade los estados entre s y rganos internacionales con el fin de promover y proteger elrespetode los derechos humanos, la paz y la armona entre los estados. Existen dos formas de clasificar a los tratados:

Clasificacin de Orden Formal:

Tratados Multilaterales o Colectivos: Es cuando las reglas son aceptadas por la mayora de los estados, como por ejemplo la Convencin de Viena.

Tratados Bilaterales: que obligan a dos pases, como el tratado deVenezuelayColombiapor el Golfo de Venezuela

Clasificacin de Orden Material:

Tratados contratos: realizacin de un negocio jurdico (alianza decomercio, de lmites, etc.), que engendraprestacionesreciprocas entre los estados, pero cada uno persigueobjetivosdiferentes.

Tratados Normativos: tienen por objeto formular una regla de derecho y se caracteriza porque la voluntad de todos los que firman tienen idntico contenido.

Los Estados pueden firmar un tratado con reservas, lo que significa que "cualquiera que sea el enunciado o denominacin, hecha por unEstadoal firmar, ratificar, aceptar o aprobar un tratado o adherirse a l, con el objeto de excluir o modificar los efectos jurdicos de ciertas disposiciones del tratado en su aplicacin a ese Estado" (Segn La Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados 1969-).

Las Costumbres Internacionales.

Definicin.

Son las formas en que se manifiesta unacomunidad, ya que estn formadas por un conjunto de reglas que se revelan no slo por la repeticin de los actos acompaados de un sentimiento de obligatoriedad ante un mismo hecho, sino porque dados actos se realizan con el convencimiento de que se estn cumpliendo ciertas obligaciones o se est ejerciendo un derecho.

Tipos de Costumbre.

a. Costumbre Universal: es la costumbre en la cual ha participado la gran mayora de los Estados para su creacin; dicha costumbre obliga a todos los Estados an cuando stos no haya participado en ella ni ayudado a su creacin, a menos que desde el principio se hayan negado de manera permanente y persistente.

b. Costumbre Regional: Es aquella en la que slo ha participado ungrupode Estados, como por ejemplo el derecho a asilo, que slo se da en los Estados Americanos, su obligatoriedad no es para todos los Estados, slo para aquellos que fueron partcipes y que usualmente se encuentran unidos por lazos histricos, geogrficos, econmicos,

c. Costumbre Bilateral: en dicha costumbre slo existe la participacin de dos Estados, su obligatoriedad tampoco es hacia los otros Estados, slo a los dos participantes.

Cabe resaltar que a los nuevos Estados que se constituyen, se les otorga untiempoprudencial para analizar las costumbres preexistentes, si les afecta o no y de tal manera manifestarse en contra o a favor.. Como por ejemplo el caso de Yugoslavia que entre 1990 y 1995 se desmembra y forma 3 nuevos Estados: Croacia, Bosnia y Yugoslavia.

Un pas puede firmar un tratado con reservas, lo que significa que "cualquiera sea el enunciado o denominacin, hecha por un Estado al firmar, ratificar, aceptar o aprobar un tratado o al adherirse a l, con el objeto de excluir o modificar los efectos jurdicos de ciertas disposiciones del tratado en su aplicacin a ese Estado" (Segn La Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados 1969-).

LosPrincipiosGenerales del Derecho.

Son aquellos conceptos fundamentales que aparecen como el conjunto de ideas y creencias que forman elpensamientojurdico de un pueblo, y que estn formados por aquellos principios elementales dejusticiayequidadque tienen aplicacin universal. Entre dichos conceptos estn lalibertad,igualdad, certeza, seguridad jurdica, equidad y la relacin como recurso para interpretar los textos y encontrar su verdadero sentido. Estos a su vez constituyen otra fuente indirecta porque en realidad no crean Derecho Internacional sino que consagran principios de Derecho ya establecidos y cuya consagracin esproductode la aceptacin que le ha dado la conciencia jurdica de la comunidad internacional en que vivimos. Sin embargo, hay que resaltar que los Principios Generales del Derecho son fuentes del Derecho Internacional nicamente cuando el juez, en presencia de una laguna legislativa tiene que aplicar los principios generales y reconocidos.

Entre los principios que forman el Ius Cogens, se encuentran los siguientes:

Prohibicin de recurrir a la amenaza o al uso de laguerra.

Obligacin de arreglar las controversias pormediospacficos.

No-intervencin en los asuntos de la jurisdiccin interna de los Estados.

Igualdad de derecho y libre determinacin de los pueblos.

Igualdad soberana de los Estados.

Obligacin de cumplir de buena fe las obligaciones contraidas.

Jurisprudencia Internacional o Decisiones Judiciales

Esta fuente est constituida por el conjunto de principios y normas establecidas en sentencias internacionales ms o menos uniformes, viniendo a formar parte del acervo jurdico internacional.Elprrafodel Articulo 38 del Estatuto de la Corte Internacional Judicial establece:" 1. _ El tribunal, cuyafuncines decidir conforme al Derecho Internacional Pblico las controversias que le sean sometidas debern aplicar las Decisiones Judiciales y Las Doctrinas de los publicistas de mayorcompetenciade las distintas naciones como medio auxiliar para la determinacin de las reglas de derecho sinprejuiciode lo dispuesto en el artculo 59"Por lo tanto una sentencia nunca podr apoyarse slo en una decisin judicial o en la doctrina, ya que dichas fuentes slo podrn utilizarse como medios auxiliares que apoyen los tratados, la costumbre o los principios generales del Derecho.

La Doctrina.

La doctrina como fuente del Derecho Internacional se conoce como la opinin de los jurisconsultos y de las asociaciones especializadas. Puede ser decarcterfilosfico, sociolgico o histrico.El Instituto del Derecho Internacional en suproyectode bases fundamentales de dicho Derecho establece en su artculo 18: "Los precedentes diplomticos, las sentencias arbitrales, las decisiones de los tribunales nacionales enmateriainternacional, as como la opinin de los publicistas deautoridad, no tienenvalorsino en cuanto ilustren, ya al Derecho existente, ya a los otros elementos arriba indicados a que deben recurrirse en ausencia de reglas jurdicas".

La doctrina se considera como fuente indirecta, por cuanto se debe recurrir a ella como complemento para los estudios de los diversos casos que se plantean. Su importancia radica en que las opiniones dadas por los jurisconsultos son de carcter desinteresado y laculturajurdica de los jueces internacionales es la mejor gua para su aplicacin. Sin embargo, no es de carcter obligatorio, pues es el resultado de especulaciones de particulares, por muy grande que sea el prestigio de los mismos.Sin importar el valor que se le quiera dar a la doctrina, es cierto que ha ejercido una gran influencia en las normas del ordenamiento jurdico.