HECHOS DE FONDO

I.-IDENTIFICACIN DE LOS HECHOS RELEVANTES DE FONDO:1.-MINISTERIOPBLICOEl titular de la Sptima Fiscala Superior Penal de Lima FORMULA ACUSACIN, de conformidad con lo previsto en el artculo 92 de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico, en concordancia con los artculos 12, 23, 45, 46, 92, 93, 188 y 189 inc. 2 y 4 del Cdigo Penal, contra JULIO CESAR GAMBOA TORRES, como autor del delito contra el Patrimonio - Robo Agravado en agravio de RICARDO VSQUEZ SNCHEZ y solicita se le interponga al acusado QUINCE AOS DE PENA PRIVATIVA DE LA LIBERTAD y se le obligue al pago de UN MIL NUEVOS SOLES que por concepto de reparacin civil deber abonar a favor del agraviado; teniendo como fundamento de la acusacin que con fecha 29 de marzo de 2002, aproximadamente a las 4:30 horas de la madrugada, el agraviado, se encontraba transitando por la interseccin de la Av. Uruguay y el Jr. Chota, en el Cercado de Lima , cuando fue atacado por cinco sujetos , entre los que se encontraba el acusado, los cuales despojaron de sus pertenencias , mientras uno de ellos lo sujetaba del cuello y entre los otros lo derribaban al suelo con la finalidad de vencer su resistencia y consumar su hecho delictivo; posteriormente se dieron a la fuga para luego lograr su captura con apoyo policial, siendo llevado el incoado en calidad de detenido a la Comisara de Alfonso Ugarte

2.-DECLARACIN DEL PROCESADO JULIO CESAR GAMBOA TORRES Que, en su instructiva el procesado se ratifica en el contenido de su manifestacin policial, afirmando no haber participado en el delito que se le imputa y por el contrario refiere que el da de los hechos en circunstancias que llegaba a dicho lugar, pudo observar cuando varios sujetos interceptaron al agraviado sustrayndole sus pertenencias para luego darse a la fuga. Que se percat que el agraviado se encontraba en evidente estado etlico, motivo por el cual pudo haberlo confundido con uno de los sujetos que le sustrajo sus pertenencias, aunado a que el lugar en donde se produjeron los hechos investigados, es frecuentado por homosexuales que se dedican al meretricio, vistiendo todos ellos ropas ceidas y parecidas (jean y polos cortos). Que, el procesado se rectifica con relacin a lo sealado en su manifestacin policial, indicando que solamente conoce de vista al homosexual de apelativo "papucha" quien fue uno de los sujetos que sustrajo las pertenencias del agraviado, desconociendo la identidad de los dems, teniendo conocimiento que son del valo Los Olivos. Que, durante la intervencin policial en ningn momento opuso resistencia a su detencin, ya que confiaba en que la situacin se aclarara con las investigaciones realizadas. Sostiene que fueron cinco sujetos en total los que sustrajeron las pertenencias del agraviado. Que el da de los hechos vesta un jean apretado y un polo corto con tiras en los hombros que dejaba al descubierto su espalda y cintura.

3.- DECLARACIN DEL AGRAVIADO RICARDO VSQUEZ SNCHEZ Que, el 29 de abril del 2000 a las tres de la madrugada aproximadamente el agraviado se encontraba en compaa de su primo Mauricio Vsquez por el Jr. Chota y Uruguay con intencin de abordar un vehculo que lo lleve hasta su domicilio, momento en el cual fue tomado por el cuello por el procesado y otros cinco sujetos los mismos que le sustrajeron las pertenencias, rectificando lo vertido en su manifestacin policial al haber sealado que los sujetos que lo asaltaron eran 5. Que, el procesado fue quien lo tom del cuello inmovilizndolo, a la vez que le propinaba un golpe de puo en el labio superior y simultneamente se acercaron cinco sujetos homosexuales que lo despojaron de sus bienes. Que, el da de los hechos, el inculpado vesta prendas femeninas (minifalda, polo negro de mangas largas y tacos).

4. DECLARACIN DE LOS TESTIGOS4.1. MILTON STALIN BARRON PASTOR. Que, el 29 de marzo del 2002 en horas de la madrugada, se encontraba cubriendo servicio como efectivo policial en la Comisara PNP de Alfonso Ligarte, circunstancias en que se present ngel Ricardo Vsquez Snchez denunciando haber sido vctima de asalto y robo en la interseccin de la Av. Uruguay y Jr. Chota, por lo que inmediatamente se dirigieron al lugar de los hechos, donde la vctima pudo reconocer a uno de los sujetos que se encontraba junto a tres homosexuales como al autor del delito en su agravio, motivo por el que fue intervenido y conducido a la dependencia policial. Que, al detenido durante el registro personal no se le encontr o incaut especie alguna. Que, al momento de la intervencin policial el detenido opuso resistencia, pretendiendo darse a la fuga, apoyado por los homosexuales que lo acompaaban. Que al momento de ser detenido, el procesado no presentaba signos de embriaguez.

4.1. MAURICIO EDUARDO VSQUEZ CHVEZ Que, el procesado y cinco sujetos ms asaltaron y robaron a su primo, en horas de la madrugada del 29 de marzo del 2002. Que el da de los hechos se encontraba junto a su primo agraviado, dirigindose hacia la Av. Alfonso Ugarte con el fin de abordar una combi que los llevara a su domicilio, cuando sorpresivamente de la interseccin que conforman los Jr. Chota y Uruguay apareci el procesado con cinco sujetos, quien sujet a su primo por la cintura para inmovilizarlo, mientras que los dems le rebuscaban los bolsillos. Que al tratar de defenderse, uno de los travests extrajo de entre sus prendas de vestir un cuchillo con el que lo amenaz y amedrent para que no defendiera a su primo, motivando que recogiera tierra y pasto que arroj a dichos agresores, quienes inmediatamente se dieron a la fuga. Que, refiere que su primo qued en el lugar sangrando del lado derecho del labio y con la camisa rota.

5. CONCORDANCIA Y CONTRADICCIONES ENTRE LOS HECHOS AFIRMADOS POR LAS PARTES

5.1.- CONCORDANCIASEl Ministerio Pblico y el procesado concuerdan que los hechos se realizaron en la interseccin de la Av. Uruguay y Jr. Chota en el distrito de Cercado de Lima el 29 de Marzo del 2002, a las 4:30 a.m. aproximadamente.

5.2.- CONTRADICCIONES El Ministerio Pblico refiere que el procesado es el autor del delito de robo agravado, mientras tanto el procesado refiere no haber tenido participacin en dicho acto delictivo. El Ministerio Pblico refiere que el acusado si conoce al otro sujeto referido como "papucha" quien sera uno de los que particip en el hecho; mientras tanto, el procesado indica que solo lo conoce por el apelativo.

II.RGANOS JURISDICCIONALES1. La Primera Sala Penal Corporativa para Procesos con Reos en Crcel de la Corte Superior de Justicia de Lima, con fecha 26 de Junio de 2003, FALLA: Condenando a JULIO CESAR GAMBOA TORRES como autor del delito contra el Patrimonio -Robo agravado en agravio de ngel Ricardo Vsquez Snchez a DIEZ AOS DE PENA PRIVATIVA DE LA LIBERTAD EFECTIVA; la misma que con descuento de la detencin que viene sufriendo desde el da veintinueve de Marzo del ao dos mil dos, vencer el da veintiocho de Marzo del ao dos mil doce; FIJARON: en QUINIENTOS Nuevos Soles el monto que por concepto de Reparacin Civil deber abonar el sentenciado a favor del agraviado conforme se dispone en el artculo trescientos treinta y siete del Cdigo de Procedimientos Penales, sin perjuicio de la devolucin de lo sustrado ; ORDENARON: Que, una vez consentida o ejecutoriada que sea la presente sentencia, se anote los antecedentes penales y judiciales generados donde corresponda, archivndose definitivamente los actuados, con aviso al Juez de la causa.

1.1 Hechos tomados en cuenta por la Sala Penal Superior:a) Que, los hechos se desarrollaron el 29 de Marzo de 2002 aproximadamente a las 4:30 hrs., en circunstancias que el procesado conjuntamente con otros cinco sujetos no identificados interceptaron al agraviado, a quien luego de cogerlo por el cuello para que no se defendiera, le arrebataron dinero en efectivo que llevaba consigo, procediendo posteriormente a huir del lugar, ante lo cual el agraviado pidi ayuda policial, y se logr detener a uno de ellos por la sindicacin directa del agraviado.b) Que, al pretender darse a la fuga, el procesado no era ajeno a los hechos incriminados, contradiciendo su versin respecto a que no opuso resistencia a su detencin policial, ms aun si se encontraba bajo los efectos de droga que haba ingerido en la discoteca "Tropical" en la Av. Per.c) Que, conforme al Acta de Reconocimiento, se advierte que el agraviado identifica plenamente al acusado como uno de los homosexuales autores del robo.d) Que, el testigo Mauricio Eduardo Vsquez Chvez confirma lo expuesto por el agraviado sealando que fue interceptado por los homosexuales para que no defendiera a su primo, identificando al procesado como el autor del robo del agraviado.e) Que, si bien el procesado no portaba los bienes sustrados conforme al Acta de Registro que se neg a firmar, en la que aparece que no se encontr dinero alguno o especie del agraviado (su agenda), sin embargo, no necesariamente deba portar dichos bienes del agraviado, ms aun por cuanto de la versin del agraviado, el papel de ste fue de inmovilizarlo (cogotearlo), infirindole un golpe en el labio de la vctima, lesin que tampoco aparece acreditada.

1.2 Hechos no tomados en cuenta por la Sala Penal:Que, constituye derecho fundamental de toda persona, la presuncin de inocencia reconocida en el artculo segundo inciso veinticuatro, literal "e" de la Constitucin Poltica del Per, la misma que solo puede ser desvirtuada en base a una actividad probatoria que con las debidas garantas procesales, produzca certeza en el juzgador sobre la responsabilidad de los justiciables.

2.La Sala Penal Transitoria de la Corte Suprema de Justicia, con fecha 01 de Junio de 2004, DECLARO HABER NULIDAD en la sentencia recurrida de fojas ciento cincuenta y cuatro, su fecha veintisis de junio de dos mil tres, que condena a JULIO CESAR GAMBOA TORRES como autor del delito contra el Patrimonio -Robo agravado en agravio de ngel Ricardo Vsquez Snchez a DIEZ AOS DE PENA PRIVATIVA DE LA LIBERTAD EFECTIVA; REFORMNDOLA, ABSOLVIERON al referido procesado de la acusacin fiscal por el indicado delito; en consecuencia, MANDARON archivar definitivamente el proceso; y de conformidad con lo dispuesto por el D.L,. N 20509, DISPUSIERON la anulacin de sus antecedentes policiales y judiciales generados como consecuencia del citado ilcito; y encontrndose sufriendo carcelera, ORDENARON su inmediata libertad, siempre y cuando no exista en su contra otra orden de detencin emanada de autoridad competente.

2.1. Hechos tomados en cuenta por la Sala Penal de la CorteSuprema:a) Que, el agraviado ha proporcionado diversas versiones durante el proceso, pues mientras que en su declaracin preventiva seal que el procesado lo cogi del cuello y le propin un golpe, durante la diligencia de confrontacin refiere que no lo golpe, aceptando en el juicio oral que vio a sus atacantes por breves momentos mientras estaba en estado etlico, de lo cual se advierte que el agraviado se ha confundido en el reconocimiento.b) Que, el procesado fue detenido por la sola sindicacin, sin mediar flagrancia.c)Que, al procesado no se le encontr los bienes presuntamente sustrados y que no se acredit la lesin del agraviado.d)Que, durante todo el proceso el procesado ha alegado ser inocente.2.2. Hechos no tomados en cuenta por la Sala Penal de la CorteSuprema:Ninguno

III.ELEMENTOS JURDICOS NECESARIOS PARA EL ESTUDIO DEL CASO: 1. NORMAS LEGALES: A. CONSTITUCINArtculo 1o. La defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado. Artculo 2o. Toda persona tiene derecho: 16. A la propiedad.24. A la libertad y a la seguridad personales. En consecuencia: b. No se permite forma alguna de restriccin de la libertad personal, salvo en los casos previstos por la ley. Estn prohibidas la esclavitud, la servidumbre y la trata de seres humanos en cualquiera de sus formas.d. Nadie ser procesado ni condenado por acto u omisin que al tiempo de cometerse no est previamente calificado en la ley, de manera expresa e inequvoca, como infraccin punible; ni sancionado con pena no prevista en la ley.e. Toda persona es considerada inocente mientras no se haya declarado judicialmente su responsabilidad.f. Nadie puede ser detenido sino por mandamiento escrito y motivado del juez o por las autoridades policiales en caso de flagrante delito. El detenido debe ser puesto a disposicin del juzgado correspondiente, dentro de las veinticuatro horas o en el trmino de la distancia.Estos plazos no se aplican a los casos de terrorismo, espionaje y trfico ilcito de drogas.En tales casos, las autoridades policiales pueden efectuar la detencin preventiva de los presuntos implicados por un trmino no mayor de quince das naturales. Deben dar cuenta al Ministerio Pblico y al juez, quien puede asumir jurisdiccin antes de vencido dicho trmino.g. Nadie puede ser incomunicado sino en caso indispensable para el esclarecimiento de un delito, y en la forma y por el tiempo previstos por la ley. La autoridad est obligada bajo responsabilidad a sealar, sin dilacin y por escrito, el lugar donde se halla la persona detenida.h. Nadie debe ser vctima de violencia moral, psquica o fsica, ni sometido a tortura o a tratos inhumanos o humillantes. Cualquiera puede pedir de inmediato el examen mdico de la persona agraviada o de aqulla imposibilitada de recurrir por s misma a la autoridad. Carecen de valor las declaraciones obtenidas por la violencia. Quien la emplea incurre en responsabilidad

Artculo 3o. La enumeracin de los derechos establecidos en este captulo no excluye los dems que la Constitucin garantiza, ni otros de naturaleza anloga o que se fundan en la dignidad del hombre, o en los principios de soberana del pueblo, del Estado democrtico de derecho y de la forma republicana de gobierno.

B. CDIGO PENAL TITULO PRELIMINAR Artculo II.- Principio de LegalidadNadie ser sancionado por un acto no previsto como delito o falta por la ley vigente al momento de su comisin, ni sometido a pena o medida de seguridad que no se encuentren establecidas en ella. Artculo IV.- Principio de LesividadLa pena, necesariamente, precisa de la lesin o puesta en peligro de bienes jurdicos tutelados por la ley. Artculo V.- Garanta JurisdiccionalSlo el Juez competente puede imponer penas o medidas de seguridad; y no puede hacerlo sino en la forma establecida en la ley. Artculo VIII.- Proporcionalidad de las sanciones La pena no puede sobrepasar la responsabilidad por el hecho. Esta norma no rige en caso de reincidencia ni de habitualidad del agente al delito. La medida de seguridad slo puede ser ordenada por intereses pblicos predominantes.

PARTE GENERALArtculo 12.- Delito Doloso y Culposo.Las penas establecidas por la ley se aplican siempre al agente de infraccin dolosa.El agente de infraccin culposa es punible en los casos expresamente establecidos por la ley.

Artculo 23.- Autora, autora mediata y coautoraEl que realiza por s o por medio de otro el hecho punible y los que lo cometan conjuntamente sern reprimidos con la pena establecida para esta infraccin. Artculo 28.- Clases de PenaLas penas aplicables de conformidad con este Cdigo son: - Privativa de libertad;- Restrictivas de libertad;- Limitativas de derechos; y- Multa.

Artculo 45.- Presupuestos para fundamentar y determinar la penaEl Juez, al momento de fundamentar y determinar la pena, deber tener en cuenta:1. Las carencias sociales que hubiere sufrido el agente;2. Su cultura y sus costumbres;3. Los intereses de la vctima, de su familia o de las personas que de ella dependen.Artculo 46-. Circunstancias de atenuacin y agravacin11. Constituyen circunstancias de atenuacin, siempre que no estn previstas especficamente para sancionar el delito y no sean elementos constitutivos del hecho punible, las siguientes:a) La carencia de antecedentes penales;b) El obrar por mviles nobles o altruistas;c) El obrar en estado de emocin o de temor excusables;d) La influencia de apremiantes circunstancias personales o familiares en la ejecucin de la conducta punible;e) Procurar voluntariamente, despus de consumado el delito, la disminucin de sus consecuencias;f) Reparar voluntariamente el dao ocasionado o las consecuencias derivadas del peligro generado;g) Presentarse voluntariamente a las autoridades despus de haber cometido la conducta punible, para admitir su responsabilidad;h) La edad del imputado en tanto que ella hubiere influido en la conducta punible.2. Constituyen circunstancias agravantes, siempre que no estn previstas especficamente para sancionar el delito y no sean elementos constitutivos del hecho punible, las siguientes:a) Ejecutar la conducta punible sobre bienes o recursos destinados a actividades de utilidad comn o a la satisfaccin de necesidades bsicas de una colectividad;b) Ejecutar la conducta punible sobre bienes o recursos pblicos;c) Ejecutar la conducta punible por motivo abyecto, ftil o mediante precio, recompensa o promesa remuneratoria;d) Ejecutar el delito bajo mviles de intolerancia o discriminacin de cualquier ndole;e) Emplear en la ejecucin de la conducta punible medios de cuyo uso pueda resultar peligro comn;f) Ejecutar la conducta punible mediante ocultamiento, con abuso de la condicin de superioridad sobre la vctima o aprovechando circunstancias de tiempo, modo o lugar, que dificulten la defensa del ofendido o la identificacin del autor o partcipe;g) Hacer ms nocivas las consecuencias de la conducta punible, que las necesarias para consumar el delito;h) Realizar la conducta punible abusando el agente de su cargo, posicin econmica, formacin, poder, oficio, profesin o funcin;i) La pluralidad de agentes que intervienen en la ejecucin del delito;j) Ejecutar la conducta punible valindose de un inimputable;k) Cuando la conducta punible es dirigida o cometida total o parcialmente desde el interior de un lugar de reclusin por quien est privado de su libertad o se encuentra fuera del territorio nacional;l) Cuando se produce un dao grave al equilibrio de los ecosistemas naturales;m) Cuando para la realizacin de la conducta punible se han utilizado armas, explosivos o venenos, u otros instrumentos o procedimientos de similar eficacia destructiva." Artculo 92.- Reparacin civilLa reparacin civil se determina conjuntamente con la pena. Artculo 93.- Contenido de la reparacin civilLa reparacin comprende:1. La restitucin del bien o, si no es posible, el pago de su valor; y2. La indemnizacin de los daos y perjuicios.

PARTE ESPECIAL Artculo 188.- RoboEl que se apodera legtimamente de un bien mueble total o parcialmente ajeno, para aprovecharse de l, sustrayndolo del lugar en que se encuentra, empleando violencia contra la persona o amenazndola con un peligro inminente para su vida o integridad fsica ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de ocho aos." Artculo 189.- Robo agravado2La pena ser no menor de diez ni mayor de veinte aos, si el robo es cometido:1. En casa habitada.2. Durante la noche o en lugar desolado.3. A mano armada.4. Con el concurso de dos o ms personas.5. En cualquier medio de locomocin de transporte pblico o privado de pasajeros o de carga.6. Fingiendo ser autoridad o servidor pblico o trabajador del sector privado o mostrando mandamiento falso de autoridad.7. En agravio de menores de edad o ancianos.La pena ser no menor de veinte ni mayor de veinticinco aos, si el robo es cometido:1. Cuando se cause lesiones a la integridad fsica o mental de la vctima.2. Con abuso de la incapacidad fsica o mental de la vctima o mediante el empleo de drogas y/o insumos qumicos o frmacos contra la vctima.3. Colocando a la vctima o a su familia en grave situacin econmica.4. Sobre bienes de valor cientfico o que integren el patrimonio cultural de la nacin.La pena ser de cadena perpetua cuando el agente acte en calidad de integrante de una organizacin delictiva o banda, o si como consecuencia del hecho se produce la muerte de la vctima o se le causa lesiones graves a su integridad fsica o mental.)

2.DOCTRINA:a. Bien Jurdico ProtegidoSALINAS SICCHA, Ramiro. Derecho Penal Parte Especial.3 Edicin, lustitia, 2008. Grijley. Pg. 922El bien jurdico protegido de modo directo es el patrimonio representado por el derecho real de posesin primero y despus por la propiedad. Pues en todos los casos, siempre la sustraccin y consecuentemente apoderamiento ser contra el poseedor de bien mueble objeto del delito, Esto es, la accin del agente es dirigida contra la persona que ostenta o tiene la posesin del bien mueble que muy bien puede coincidir con el propietario o un simple poseedor legitimo temporal del bien.

b. La accin de apoderarSALINAS SICCHA, Ramiro. Derecho Penal Parte Especial.3 Edicin, lustitia, 2008. Grijley. Pg. 912Este Elemento Tpico se constituye cuando el agente se apodera, apropia o aduea de un bien mueble que no le pertenece, al que ha sustrado de la esfera de custodia del que lo tena antes. En otros trminos, se entiende por apoderarse toda accin del sujeto que pone bajo su dominio y disposicin inmediata un bien mueble que antes de ello se encontraba en la esfera de custodia de otra persona."

c. La TipicidadSALINAS SICCHA, Ramiro. Derecho Penal Parte Especial. 3o Edicin, lustitia, 2008. Grijley. Pg. 942"El robo agravado exige la verificacin de la concurrencia de todos los elementos y subjetivos de la figura del robo simple, luego de verificarse la concurrencia de alguna agravante especfica, caso contrario, es imposible hablar de robo agravado."

d. ComplicidadPEA CABRERA, Ral. 1993, p.82 - SALINAS SICCHA, Ramiro. Derecho Penal Parte Especial. 3o Edicin, lustitia, 2008. Grijley. Pg. 951."Para PEA CABRERA, afirma, sin mayor fundamento: es suficiente que el robo se realice por dos o ms personas en calidad de partcipes. No es exigible acuerdo previo; solo es necesario participar en el delito de cualquier forma: coautora o complicidad."e. Robo AgravadoSALINAS SICCHA, Ramiro. Derecho Penal Parte Especial.3 Edicin, lustitia, 2008. Grijley. Pg. 942.Se define al robo agravado como aquella conducta por la cual el agente haciendo uso de la violencia o amenaza sobre su vctima, sustrae un bien mueble total o parcialmente ajeno y se lo apodera ilegtimamente con la finalidad de obtener un provecho patrimonial, concurriendo en el accionar alguna o varias circunstancias agravantes previstas expresamente en nuestro Cdigo Penal.

f. A mano ArmadaSALINAS SICCHA, Ramiro. Derecho Penal Parte Especial.3 Edicin, lustitia, 2008. Grijley. Pg. 946.El robo a mano armada se configura cuando el agente porta o hace uso de un arma al momento de apoderarse ilegtimamente de un bien mueble de su vctima. Por arma se entiende todo instrumento fsico que cumple en la realidad una funcin de ataque o defensa para el que la aporta.

g. El robo como un delito complejoBRAMONT ARIAS TORRES/GARCA CANTIZAO, 1997, P.306 SALINAS SICCHA, Ramiro. Derecho Penal Parte Especial.3 Edicin, lustitia, 2008. Grijley. Pg. 908.As, en determinados delitos concurran elementos constitutivos que conforman tambin la tipificada tanto objetiva como subjetiva de otros delitos, pero desde el momento que se combinan con otros elementos en la construccin de un tipo penal, automticamente se convierte en un delito autnomo, incluso las submodalidades se convierten en supuestos delictivos autnomos.h. AntijuricidadSALINAS SICCHA, Ramiro. Derecho Penal Parte Especial.3 Edicin, lustitia, 2008. Grijley. Pg. 924.La conducta tpica de robo simple ser antijurdica cuando no concurra alguna circunstancia prevista en el artculo 20 del cdigo penal que le haga permisiva, denominada causas de justificacin, como puede ser la legitima defensa, estado de necesidad justificante, consentimiento vlido de la vctima para sustraccin, etc. Si por el contrario en un caso particular, el operador jurdico llega a la conclusin que concurre, por ejemplo, consentimiento valido de la vctima para que el agente se apodere de su bien mueble, as se verifique que este ltimo actu con violencia, la conducta ser tpica de robo simple pero no antijurdica y por tanto irrelevante penalmente.

i. PatrimonioPEA CABRERA, 1993, P.4 - SALINAS SICCHA, Ramiro. Derecho Penal Parte Especial.3o Edicin, lustitia, 2008. Grijley. Pg. 849. Cuarto Prrafo.En tanto que Pea Cabrera sostiene: que por patrimonio entendemos en sentido general todo bien que suscite estimacin pecuniaria. Los bienes que conforman el patrimonio pueden ser tanto las cosas como los objetos inmateriales. Se trata que entre la persona y un objeto apreciable pecuniariamente medie una relacin con el objeto. A contrario sensu, no existe patrimonio si no media la vinculacin entre la persona y la cosa o entre la persona y el derecho.

j. Delitos Contra el PatrimonioSALINAS SICCHA, Ramiro. Derecho Penal Parte Especial.3 Edicin, lustitia, 2008. Grijley. Pg. 849. Tercer Prrafo.Doctrinariamente existe consenso en sostener que el patrimonio constituye el bien jurdico protegido con los delitos patrimoniales.3.-JURISPRUDENCIA: a. AUTORA"La reparacin civil implica la reparacin del dao y la indemnizacin de los perjuicios materiales y morales, y est en funcin de las consecuencias directas y necesarias que el delito gener en a victima; que, la estimacin de la cuanta de la reparacin civil debe ser razonable y prudente, en la perspectiva cierta de cubrir los fines reparadores asignados a dicha institucin; que, en el presente caso, ha de tenerse en cuenta que se trat de dos robos con propsito terrorista; que medi un enfrentamiento con la polica; que el autor utiliz armamento de guerra y los efectivos policiales se vieron obligados a hacer uso de sus armas de reglamento; que el imputado tambin estaba en posesin de explosivos; que se da a la unidad policial por los impactos de bala; que se tuvo que atender al imputado en un hospital pblico por herida de bala; y que el enfrentamiento tuvo entidad suficiente para generar fundada alarma social, a lo que se agrega la propia actividad terrorista del imputado; que esas bases de determinacin de la cuanta de la reparacin civil autorizan a aumentar el monto fijado en la sentencia recurrida acogiendo parcialmente los agravios del Procurador Pblico; por esos fundamentos, declararon haber nulidad en la sentencia en cuanto fija en 10,000 nuevos soles el monto de la reparacin civil, reformndola la fijaron en 20,000 nuevos soles dicho monto a favor del Estado". (EJECUTORIA SUPREMA DEL 28/04/05, R. N. N 594- 2005, LIMA. EN: PREZ ARROYO, M. [2006], LA EVOLUCIN DE LA JURISPRUDENCIA PENAL EN EL PER [2001 -2005). TOMO II. LIMA. IURIS CONSULTI EDITORES. EDITORIAL SAN MARCOS, P. 806).

b. COMPLICIDAD PRIMARIA Y SECUNDARIALa complicidad secundaria se encuentra en un nivel accesorio y dependiente de un hecho principal dominado por el autor o por los coautores". Ejecutoria Suprema del 12-02-2000, Exp. N 877-2000. Chimbote. Jurisprudencia Penal. Taller de Dogmtica Penal. Jurista Editores 2005.Lima p.227.

c. SUSPENSIN DE LA PENAPuede suspenderse la ejecucin de la pena privativa de la libertad cuando esta sea menor a cuatro aos y si la naturaleza de hecho y la personalidad del agente hicieran que no cometer nuevos delito". Expediente N 1161-90, Callao. Rojas Vargas, Fidel, Jurisprudencia Penal, Lima Gaceta Jurdica, 1999, p 531.

d. ROBO AGRAVADO- GRADUACIN DE LA PENALa graduacin de la pena debe ser el resultado del anlisis y apreciacin de la prueba actuada en funcin de la gravedad de los hechos cometidos, la responsabilidad del agente y sus condiciones personales". Ejecutoria Suprema de 15-01-1997.Exp.4609-96-Lima.

e. BIEN JURDICO PROTEGIDO POR LAS NORMAS PENALES QUE REGULAN LOS DELITOS DE ROBO SIMPLE Y AGRAVADOEn el delito de robo agravado se atacan bienes de tan heterognea naturaleza como la libertad, la integridad fsica, la vida y el patrimonio, lo que hace de l un delito complejo; ello no es ms que un conglomerado de elementos tpicos, en el que sus componentes aparecen tan indisolublemente vinculados entre s, formando un todo homogneo indestructible, cuya separacin parcial dara lugar a la destruccin del tipo; aspectos que no cubre el delito de receptacin, por lo que mal puede afirmarse una supuesta homogeneidad del bien jurdico que de manera evidente no existe". Ejecutoria Suprema, Expediente N 821-99-La libertad, 11-11-1999, en: Revista Peruana de Jurisprudencia, Ao II, N 4; Trujillo, 2000, p. 367. El bien jurdico en el delito de robo es de naturaleza pluriofensiva, toda vez que no solo protege el patrimonio, sino adems la integridad y libertad personal". Ejecutoria Suprema, R.N. N 6014- 97- Arequipa, 19-08-1998, en: Rojas Vargas, Fidel, Jurisprudencia Penal, Gaceta Jurdica, Lima 1999, p.397.

f. DETERMINACIN DE LA REPARACIN CIVILEl monto de la reparacin civil debe fijarse con carcter prudencial, esto es teniendo en cuenta la gravedad del delito cometido, as como el perjuicio irrogado a la vctima". Expediente N 626-96-Puno. Rojas Vargas Fidel, Jurisprudencia Penal, Lima Gaceta Jurdica, 1999, p. 531.

g. ROBO AGRAVADO: PRUEBA NO VALIDAEn el presente caso, no existen pruebas que acrediten responsabilidad penal del acusado, toda vez que se advierte de los actuados policiales, que las actas de reconocimiento, adems de no haber sido recepcionadas con la intervencin del Ministerio Pblico, no estn suscritas por el referido encausado, consecuentemente no renen los requisitos establecidos por el Art. 62 del Cdigo de procedimientos penales, por consiguiente no tienen mrito probatorio". Ejecutoria Suprema del 17-10-1997.Exp. 3390-97. Lima.

h. SOBRE EL DELITO DE ROBOEl delito de robo agravado deriva del tipo bsico del robo simple previsto en el artculo 188 del cdigo Penal, siendo esto as, cuando se realiza la subsanacin de la conducta en esta clase de delitos, no basta nicamente innovar el artculo 189 del Cdigo penal, pues dicha norma no describe conducta alguna sino que solamente contiene las circunstancias bajo las cuales la conducta bsica del delito de robo simple se agrava". R.N. N 2326-99 Callao. El Cdigo Penal y su Jurisprudencia. Normas Legales 2000, p.101.

i. DELITO PLURIOFENSIVOEl delito de Robo Agravado es un delito pluriofensivo, en el cual el comportamiento delictivo vulnera varios bienes jurdicos tales como la libertad, integridad fsica y patrimonio, que siendo esto as, en el caso de autos, resultan ser agraviados el chofer del vehculo, contra quien el agente despleg su actividad delictiva, as como la propietaria de dicho vehculo". Ejecutoria Suprema 05-08-99.R.N. N 668-99. Lima. Jurisprudencia penal y Procesal Penal. Gaceta Jurdica 2001, p. 101.

j. MOMENTO EN QUE SE CONSUMA EL DELITOLa consumacin del delito de robo agravado se produce cuando el agente se apodera mediante violencia o amenaza de un bien mueble total o parcialmente, privando al titular del bien jurdico del ejercicio de sus derechos de custodia o posesin, asumiendo de hecho la posibilidad objetiva de realizar actos de disposicin". Ejecutoria Suprema 03-03-1999. Exp. N 4358. Lima Jurisprudencia Penal y Procesal Penal, Gaceta Jurdica 2001, p. 102.

IV.PROBLEMA DE FONDO:A) PRINCIPAL O EJEEl procesado JULIO CESAR GAMBOA TORRES cometi el delito contra el Patrimonio-Robo Agravado en agravio de RICARDO VSQUEZ SNCHEZ?

B) COLATERALNo hay problemas colaterales

C) SECUNDARIOS1. Hubo conducta?2. La conducta es tpica?3. La conducta es antijurdica?4. La conducta es culpable?5. El delito fue consumado?

V.ANLISIS DE FONDO1. No hubo conducta, en razn que la Corte Suprema con fecha 01 de junio de 2004 ABSOLVI AL PROCESADO JULIO CESAR GAMBOA TORRES COMO AUTOR DEL DELITO DE ROBO AGRAVADO, EN AGRAVIO DE ANGEL RICARDO VSQUEZ SNCHEZ; sin embargo es de verse que durante el proceso penal el agraviado seal insistentemente que el procesado le haba sustrado sus pertenencias, implicando la sindicacin directa, pero bajo el principio de la Presuncin de Inocencia que tiene todo procesado no se lleg a determinar su responsabilidad."(...)el Colegiado ha efectuado una debida apreciacin de los hechos materia de investigacin, compulsando adecuadamente la prueba actuada, de la que se colige fehacientemente la no responsabilidad penal del encausado en la comisin del delito instruido; quien a lo largo del proceso ha mantenido una negativa uniforme y coherente, que dista de la versin contradictoria del agraviado, como muy bien se detalla en el Dictamen Fiscal, por lo que la sindicacin de ste en contra del primero se desvanece; a lo que se agrega, que las testimoniales de fojas sesenta y seis a sesenta y siete, sesenta y ocho a sesenta y nueve y setenta a setenta y uno, corroboran lo expuesto por el procesado; ms an que el efectivo policial que lo intervino durante el acto oral ha sealado que el agraviado no fue enftico en la imputacin en su contra; a quien adems al efectuarse el registro personal de fojas nueve, en el mismo lugar de los hechos, no se le encontr especie alguna que lo incrimine; declararon NO HABER NULIDAD en la Sentencia recurrida de fojas ciento setenta a ciento setenta y dos, su fecha once de abril de dos mil tres, que absuelve de la acusacin fiscal a JULIO CESAR GAMBOA TORRES, por el delito Contra el Patrimonio-Robo Agravado, en agravio de ANGEL RICARDO VSQUEZ SNCHEZ; con lo dems que contiene; y los devolvieron.- Lima, 08 de mayo de 2003. CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. SALA PENAL TRANSITORIA. R.N.M.2314- 2003.

2. La conducta no es tpica, estando a que la Corte Suprema con fecha 01 de junio de 2004 Absolvi al procesado JULIO CESAR GAMBOA TORRES como autor del delito de Robo Agravado, en agravio de ANGEL RICARDO VSQUEZ SNCHEZ; a pesar que el agraviado vino refiriendo que el procesado fue quien lo cogi del cuello para que sus acompaantes puedan sustraerle sus pertenencias; no se ha podido determinar en el proceso que el procesado JULIO CESAR GAMBOA TORRES haya realizado una conducta que se pueda subsumir el supuesto de hecho del artculo 188 y 189 inciso 2 y 4 del Cdigo Penal; deslindando que el accionar del procesado haya sido el de sustraerle el bien jurdico protegido "patrimonio" (dinero, agenda), con el concurso de ms de 5 personas; como bien ha sido advertido por la Corte Suprema con fecha 01 de junio de 2004 Absolviendo al procesado JULIO CESAR GAMBOA TORRES como autor del delito de Robo Agravado, en agravio de RICARDO VSQUEZ SNCHEZ Tipo objetivo: Se ha cumplido el tipo objetivo en cuanto ha existido sustraccin de bien ajeno mediando violencia y otros agravantes, como son el haber participado con el concurso de dos o ms personas en el lugar desolado como seala la doctrina: "Se define al robo agravado como aquella conducta por la cual el agente haciendo uso de la violencia o amenaza a su vctima, sustrae un bien mueble parcial totalmente ajeno y se apodera ilegtimamente con la finalidad de obtener un provecho patrimonial, concurriendo en el accionar alguna o varias circunstancias agravantes previstas expresamente en nuestro Cdigo Penal. Salinas Siccha, Ramiro, Delitos contra el patrimonio. Ed. Grijley, Lima 2010. Pg 958.

3. La conducta no es antijurdica, debido a que durante el proceso no se ha comprobado que el procesado JULIO CESAR GAMBOA TORRES haya tenido un comportamiento contrario a las normas que constituyen el ordenamiento penal peruano, sin embargo del anlisis jurisdiccional a nivel de Primera instancia, se determin que la conducta del procesado JULIO CESAR GAMBOA TORRES si es antijurdica, al haber participado el da 29 de Marzo de 2002 en el lcito penal de Robo Agravado del artculo 188 concordado con el artculo 189 inciso 2 y 4 del Cdigo Penal en perjuicio de ngel Ricardo Vsquez Snchez, ya que ste no tena causa de justificacin para efectuar el hecho delictivo (contemplado en el artculo 20 del Cdigo Penal), por encontrarse dentro de alguna de las causales de justificacin que seala la ley; pues tales conductas eran contraria al ordenamiento jurdico; Sin embargo, hay que tener en cuenta que la Corte Suprema absolvi al sentenciado JULIO CESAR GAMBOA TORRES bajo el principio del indubio pro reo (la duda favorece al reo), por lo tanto su conducta no es antijurdica.

Antijuricidad Formal:Se afirma de un acto que es "formalmente antijurdico" cuando a su condicin de tpico une la de no estar especialmente justificado por la concurrencia de alguna eximente de tal naturaleza, en este caso los establecidos en el artculo 20 del Cdigo Penal. Cabran estas posibilidades: Causales de justificacin: Legtima defensa Estado de necesidad justificante Obrar en el ejercicio de un derecho, oficio o cargo Obediencia jerrquicaNo ha existido en este caso causal de justificacin. Antijuricidad material:La conducta si ha lesionado aunque sea levemente la integridad fsica de la vctima y daado su patrimonio as como se ha coaccionado su libertad. La antijuricidad material examina si el hecho tpico afect realmente el bien jurdico "sea medianamente" a. lesin del bien jurdico. O b. puesta en peligro del bien jurdico. Salinas Siccha , Ramiro Op. Cit. Pg 266.

4. La conducta no es culpable, ya que no se puede reprochar al procesado JULIO CESAR GAMBOA TORRES, por no haber conducta, ni antijuricidad; por tal, la Corte Suprema con fecha 01 de junio de 2004 Absolvi al procesado JULIO CESAR GAMBOA TORRES como autor del delito de Robo Agravado, en agravio de ANGEL RICARDO VSQUEZ SNCHEZ; a pesar de que la Sala lo encontr culpable, al haber participado el da 29 de Marzo de 2002 en el ilcito penal de Robo Agravado del artculo 188 concordado con el artculo 189 inciso 2o y 4o del Cdigo Penal en perjuicio de ngel Ricardo Vsquez Snchez, ya que a la fecha de la comisin del delito era imputable por ser mayor de 18 aos de edad y adems que tena conocimiento de la antijuricidad de sus actos; no obstante, se debe tener en cuenta que la Corte Suprema absolvi al sentenciado JULIO CESAR GAMBOA TORRES bajo el principio del indubio pro reo (la duda favorece al reo), por lo tanto su conducta no es culpable.La imputacin que se alude, supone la atribucin de un hecho punible, fundado en el factum correspondiente, as como en la legis atinente y sostenido en la prueba, presupuestos que deben ser inescrupulosamente verificados por el rgano jurisdiccional que ejerciendo la facultad de control debe exigir que la labor fiscal sea cabal, que la presentacin de los cargos, sea puntual y exhaustiva, que permita desarrollar juicios razonables.No es suficiente la simple enunciacin de los supuestos de hecho contenidos en las normas penales; estos deben tener su correlato fctico concreto, debidamente diferenciado y limitado respecto de cada uno de los encausados, tanto ms cuando se trata de delitos de infraccin de deber, donde las conductas estn ntimamente vinculadas al cargo que desempean y la funcin que les es confiada.En el caso de autos no se evidencia labor de imputacin necesaria eficiente, al tratarse de la formulacin genrica de cargos, sin precisiones ni mucho menos una adecuada subsuncin de las conductas incriminadas, lo que podra implicar la declaracin de nulidad de la sentencia; empero, ello a la vez colisionara con el principio del plazo razonable de procesamiento como contenido implcito del debido encausamiento, expresado en la potestad de los justiciables de acceder a la tutela judicial efectiva en observancia de principios y garantas constitucionales, concluyendo en un fallo justo, razonable y proporcional (...), situacin que no ha de pasar inadvertida. Ejecutoria Suprema R. N. N 956-2011.- Ucayali:' Jurisprudencia vinculante: Principio de Imputacin Necesaria.

5. No hubo consumacin del delito, en razn de que durante el proceso penal no se pudo esclarecer que en realidad se produjo la sustraccin de los bienes del agraviado, y menos an el procesado tuvo la mnima disponibilidad del bien, debido a que al momento de su captura no se le encontraron con bienes de propiedad del agraviado presuntamente sustrados; por lo que la Corte Suprema con fecha 01 de junio de 2004 Absolvi al procesado JULIO CESAR GAMBOA TORRES como autor del delito de Robo Agravado, en agravio de RICARDO VSQUEZ SNCHEZ."El momento consumativo requiere la disponibilidad de la cosa sustrada por el agente. Disponibilidad que, ms que real y efectiva debe ser potencial, esto es, entendida como posibilidad material de disposicin o realizacin de cualquier acto de dominio de la cosa sustrada". Sentencia Plenario N1-2005/DJ-301-A. El Peruano 26 de noviembre de 2005.

VI. CONCLUSIN DE FONDO1. Del anlisis del presente caso penal, se concluye que el procesado JULIO CESAR GAMBOA TORRES NO cometi el delito de robo agravado en agravio de ANGEL RICARDO VSQUEZ SNCHEZ, yaque no hubo conducta, al no haber cumplido los prepuestos sealados en el Cdigo Penal, esto es, que el comportamiento no result tpico (pues no se subsume a lo descrito en la norma penal) antijurdico (pues no es contraria al ordenamiento jurdico) y culpable o responsable penalmente (pues a pesar de tener capacidad de imputable, no se le puede reprochar su comportamiento); elementos que fueron corroborados a lo largo del proceso penal, los cuales se enmarcaron en el tipo penal de Robo agravado, estipulado en los artculos 188 y 189 inciso 2 y 4o del Cdigo Penal, que describe la conducta prohibida y establece las penas a ser aplicadas en estos casos. Asimismo, debe tenerse en cuenta, lo manifestado por el procesado en el transcurso del proceso (neg totalmente ser el autor del delito que se le imputaba), lo cual bajo el Principio de Presuncin de Inocencia, como bien seala la Corte Suprema, influy de manera favorable para lograr la absolucin del procesado.

2. En relacin a la Sentencia de la Primera Sala Penal Superior, no estoy de acuerdo por cuanto no se tuvo en cuenta el Principio de Presuncin de Inocencia, valorndose slo los argumentos -que por cierto fueron contradictorios- del agraviado y las testimoniales, sin encontrar elemento de prueba suficiente que revele la participacin del procesado en la comisin del hecho denunciado (al momento de ser detenido no mediaba flagrancia ni la presuncin de ella); por lo que resulta inapropiada esa decisin.

3. Respecto a la Sentencia de la Corte Suprema, considero que es correcta la decisin tomada, toda vez que al no haberse demostrado en el proceso penal que el procesado haya sido el autor del delito contra el patrimonio en la modalidad de robo agravado en agravio de ANGEL

RICARDO VSQUEZ SNCHEZ, lo ms idneo y adecuado jurdicamente es la absolucin, teniendo en cuenta el Principio Constitucional de la Presuncin de inocencia, como bien lo han considerado los miembros de esta Corte Suprema.

HECHOS DE FORMA

I.- IDENTIFICACIN DE HECHOS RELEVANTES DE FORMA 1.- INVESTIGACIN PRELIMINAR Que, en la manifestacin a nivel policial del agraviado ANGEL RICARDO VSQUEZ SNCHEZ y en la del denunciado JULIO CESAR GAMBOA TORRES, no estuvieron presente sus abogados defensores ni el Representante del Ministerio Pblico; vulnerndose de esta manera el ejercicio del derecho de defensa, establecido en la Constitucin Poltica del Per en su artculo 139 inciso 14, que seala el principio de no ser privado del derecho de defensa en ningn estado del proceso, as mismo con la Ley Orgnica del Ministerio Pblico artculo 94. Que, la detencin policial del denunciado, fue arbitraria, toda vez que no se le detuvo en flagrante delito, sino, tiempo despus de la supuesta comisin del hecho delictivo; contraviniendo de esta manera la Constitucin Poltica del Per, que en su artculo 2 inciso 24 apartado "f, seala: "...que nadie puede ser detenido sino por mandato escrito y motivado del juez o por las autoridades policiales en caso de flagrante delito..." Que, el Fiscal Provincial al formular la Denuncia Penal no indic la Pena que va a imponerse al denunciado, contraviniendo de esta manera a la Ley Orgnica del Ministerio Pblico, que en su artculo 94 inciso 2. Que, el Fiscal en su Formalizacin no solicit se trabe embargo preventivo de los bienes del denunciado, ni el juzgado cumpli con requerir al denunciado seale bienes libres, que sean suficientes para cubrir la posible Reparacin Civil, a pesar de haberse dispuesto en el Auto Apertorio de Instruccin.

2.-ETAPA DE INSTRUCCIN Que, en la declaracin preventiva del agraviado no estuvo presente su abogado defensor. Que, en autos se aprecia que no se dio la pericia valorativa, a fin de determinar el monto del desmedro sufrido en perjuicio del agraviado, toda vez que, se contraviene el artculo 161 del Cdigo de Procedimientos Penales. Que el Juez no curs oficios al denunciado a fin que seale bienes libre, ni curs oficios a las diversas entidades pblicas a fin de poder recabar dicha informacin y trabar embargo preventivo. Que, no se cumpli con el plazo establecido para emitir el Dictamen Fiscal y el Informe Final, contravinindose con el artculo 203 del Cdigo de Procedimientos Penales.

3. -ETAPA INTERMEDIA El Fiscal Superior al formular su acusacin no cumpli el plazo establecido, toda vez que se excedi, contravinindose de esta manera con el artculo 219 del Cdigo de Procedimientos Penales, que seala como plazo de ocho das si hay reo en crcel. En la Acusacin Fiscal Superior no se cumpli con los requisitos establecidos para su formalidad, ya que contraviene lo sealado por el artculo 225 del Cdigo de Procedimientos Penales, consignando por error como nombre del agraviado a otro distinto. Es de verse de autos, que no se cumple con el plazo para emitir el auto de enjuiciamiento.

4. -ETAPA DE ENJUICIAMIENTO Que, se aprecia de autos, que no se cumpli con el plazo de suspensin del juicio oral, contraviniendo el artculo 267 del Cdigo de Procedimientos Penales. Que, de conformidad con el artculo 231 del Cdigo Procedimientos Penales, la Sala Penal Superior no verific la concurrencia de testigos y peritos, contravinindose lo sealado en el artculo 231 del Cdigo de Procedimientos Penales, que a la letra dice, "...antes de la apertura de la audiencia se debe verificar la concurrencia de testigos y peritos..."

5.- IMPUGNACIN Que, en relacin al Recurso de Nulidad interpuesto por el sentenciado de fecha 08 de Julio de 2003, es de verse, que fue resuelto por la Sala Penal Transitoria de la Corte Suprema de Justicia el 22 de Diciembre de 2003, excedindose obviamente el plazo previsto por ley.

II. ELEMENTOS JURDICOS NECESARIOS PARA EL ESTUDIO DEL CASO1. NORMAS LEGALESa) CONSTITUCIN POLTICA DEL PERArtculo 2.- toda persona tiene derecho:Inciso 14: "El principio de no ser privado del derecho de defensa en ningn estado del proceso"24) A la libertad y la seguridad personal, en consecuencia.e. Toda persona es considerada inocente mientras no se haya declarado judicialmente su responsabilidad.f. Nadie puede ser detenido sino por mandamiento escrito y motivado del juez o por las autoridades policiales en caso de flagrante delito.Artculo1390.- Son principios y derecho de la funcin jurisdiccional:Inciso 3) La observancia del debido proceso y la tutela jurisdiccional. Ninguna persona puede ser desviada de la jurisdiccin predeterminada por la ley, ni sometida a procedimiento distinto de los previamente establecidos, ni juzgada por rganos jurisdiccionales de excepcin ni por comisiones especiales creadas al efecto, cualquiera sea su denominacinInciso 14) El principio de no ser privado del derecho de defensa en ningn estado del proceso toda persona ser informada inmediatamente y por escrito de la causa o las razones de su detencin. Tiene derecho a comunicarse personalmente con un defensor de su eleccin y a ser asesorada por este desde que es citada o detenida por cualquier autoridad. Artculo 159: Corresponde al Ministerio Pblico1. Promover de oficio, o a peticin de parte, la accin judicial en defensa de la legalidad y de los intereses pblicos tutelados por el derecho.2. Velar por la independencia de los rganos jurisdiccionales y por la recta administracin de justicia.3. Representar en los procesos judiciales a la sociedad4. Conducir desde su inicio la investigacin del delito. Con tal propsito, la Polica Nacional est obligada a cumplir los mandatos del Ministerio Publico en el mbito de su funcin5. Ejercitar la accin penal de oficio o a peticin de parte.6. Emitir dictamen previo a las resoluciones judiciales en los casos que la ley contempla.7. Ejercer iniciativa en la formacin de las leyes; y dar cuenta al congreso, o al Presidente de la Repblica, de los vacos o defectos de la legislacin."b) CODIGO DE PROCEDIMIENTOS PENALES Artculo 62. Valor probatorio del atestadoLa investigacin policial previa que se hubiera llevado a cabo con intervencin del Ministerio Pblico, constituye elemento probatorio que deber ser preciado en su oportunidad, por los jueces y tribunales, conforme a lo dispuesto en el artculo 283 del Cdigo Artculo 72. Objeto de la instruccin(...) Las diligencias actuadas en la etapa policial con la intervencin del Ministerio Pblico y las practicadas por el propio Fiscal Provincial, con asistencia del defensor, que no fueran cuestionadas, mantendrn su valor probatorio para los efectos del juzgamiento (...)Artculo 77.Calificacin de la denuncia. Requisitos para el inicio de la instruccinRecibir la denuncia y sus recaudas, el Juez especializado en lo penal slo abrir instruccin si considera que de tales instrumentos aparecen indicios suficientes o elementos de juicio reveladores de la existencia de un delito, que se ha individualizado a su presunto autor o partcipe, que la accin penal no ha prescrito o no concurra otra causa de extincin de la accin penal. El auto ser motivado y contendr de forma precisa los hechos denunciados, los elementos de prueba en que se funda la imputacin, la calificacin de modo especfico del delito o los delitos que se atribuyen al denunciado, la motivacin de las medidas cautelares de carcter personal o real, la orden al procesado de concurrir a prestar su instructiva y las diligencias que deben practicarse en la instruccin (...).Artculo 142.- Juramento o promesa:Antes de recibir la declaracin de un testigo, el juez instructor le preguntar si profesa o no una religin; en el primer caso, le exigir juramento, y en el segundo, promesa de honor de decir la verdad (...).Artculo 143.- Declaracin preventivaLa declaracin preventiva de la parte agraviada es facultativa, salvo mandato del juez, o solicitud del Ministerio Pblico o del encausado, caso en el cual ser examinada en la misma forma que los testigos.Artculo 197.- Remisin al fiscal provincial:Si el Juez considera terminada la instruccin, la remitir al agente fiscal para que dictamine sobre su mrito.Artculo 198.- Contenido del dictamen fiscal: El Fiscal, al recibir la instruccin si considera que se han omitido diligencias sustanciales para completar la investigacin, indicar las que sean necesarias y solicitar al Juez que se ample la instruccin. Si se han cumplido con las diligencias sustanciales de la instruccin o vencida la ampliacin de la misma, el Fiscal emitir su dictamen en el que enumerar las diligencias solicitadas y las que se hubieran practicado, las diligencias que no se hayan actuado, los incidentes promovidos y los resueltos, as como expresar su opinin sobre el cumplimiento de los plazos procesales.Artculo 202.- Plazo de la instruccin:El plazo de la Instruccin ser de cuatro meses salvo distinta disposicin de la ley. Excepcionalmente, a pedido del Ministerio Pblico o si lo considera necesario el Juez, a efecto de actuarse pruebas sustanciales para el mejor esclarecimiento de los hechos, dicho plazo puede ser ampliado hasta en un mximo de 60 das adicionales, ponindose en conocimiento del Tribunal Correccional, correspondiente, mediante resolucin debidamente fundamentada. (...) Los autos que disponen la ampliacin del plazo a que se refiere este artculo, se pondrn en conocimiento de la Sala Superior. El plazo para emitir dictamen fiscal as como el informe final del juez es de veinte das calendario, en cada caso (...). Artculo 203.- Elevacin de la instruccin: Vencido el plazo ordinario y, en su caso, el adicional, a que se contrae el artculo anterior, y cumplido el trmite a que se refiere el artculo 1970, la instruccin se elevar en el estado en que se encuentre, con el Dictamen Fiscal y el informe del Juez que se emitir dentro de los ocho das siguientes al dictamen, si hay reo en crcel, o de veinte si no hay. Artculo 225.- Contenido de la acusacin: El escrito de acusacin que formule el Fiscal de acuerdo al Artculo 92, inciso 4) de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico, debe contener adems:1. El nombre, apellidos, edad, estado civil, profesin, nacionalidad, lugar de nacimiento y domicilio del acusado;2. La accin u omisin punible y las circunstancias que determinen la responsabilidad;3. Los artculos pertinentes del Cdigo Penal; y en casos de penas alternativas, la que fuera aplicable, la duracin de las penas principal y accesoria, o la medida de seguridad que sustituya a la pena;4. El monto de la indemnizacin civil, la forma de hacerla efectiva y la persona a quien corresponda percibirla;5. Los peritos y testigos que, a su juicio, deben concurrir a la audiencia.6. La declaracin de haber conferenciado o no con el acusado, indicando si ste se halla preso o libre y el tiempo exacto que ha estado detenido, y7. El concepto que le merezca la forma cmo se ha llevado a cabo la instruccin y si las ampliaciones acordadas en la instruccin se han debido o no a la negligencia del Juez o del Fiscal Provincial, a fin de anotarse como demrito en su legajo personal.Artculo 279.- Concluidos los informes, el presidente conceder la palabra al acusado, para que exponga lo que estime conveniente a su defensa, despus de lo cual se suspender la audiencia para votar las cuestiones de hecho y la sentencia. La expedicin de la sentencia no podr postergarse por ms de veinticuatro horas, bajo pena de nulidad.Artculo 280.- Apreciacin de la confesin y dems pruebas:La sentencia que ponga trmino al juicio deber apreciar la confesin del acusado y dems pruebas producidas en la audiencia, as como los testimonios, peritajes y actuaciones de la instruccin.Artculo 285.- Contenido de la sentencia condenatoria:La sentencia condenatoria deber contener la designacin precisa del delincuente, la exposicin del hecho delictuoso, la apreciacin de las declaraciones de los testigos o de las otras pruebas en que se funda la culpabilidad, las circunstancias del delito, y la pena principal que debe sufrir el reo, la fecha en que sta comienza a contarse, el da de su vencimiento, el lugar donde debe cumplirse y las penas accesorias, o la medida de seguridad que sea del caso dictar en sustitucin de la pena; el monto de la reparacin civil, la persona que debe percibirla y los obligados a satisfacerla, citando los artculos del Cdigo Penal que hayan sido aplicados. Artculo 289.- Recurso de nulidad:Leda la sentencia, el acusado o el Fiscal, podrn interponer recurso de nulidad, pudiendo hacerlo en el acto o reservarse ese derecho hasta el da siguiente de expedido el fallo, oportunidad en que slo podrn hacerlo por escrito." Artculo 299.- Declaracin de NulidadLa Corte Suprema, cualquiera que sea parte que interponga el recurso o la materia que lo determine, puede anular todo el proceso y mandar rehacer la instruccin por el mismo u otro Juez Instructor, o declarar slo la nulidad de la sentencia y sealar el tribunal que ha de repetir el juicio.Artculo 300.-mbito del Recurso de Nulidad1. Si el recurso de nulidad es interpuesto por uno o varios sentenciados, la Corte Suprema slo puede confirmar o reducir la pena impuesta y pronunciarse sobre el asunto materia de impugnacin.2. Las penas o las medidas de seguridad impuestas a los sentenciados que no hayan sido objeto de recurso de nulidad, slo podrn ser modificadas cuando les sea favorable.3. Las partes debern fundamentar en un plazo de diez das el recurso de nulidad. En caso de incumplimiento se declarar improcedente el recurso. Esta disposicin se extiende a la impugnacin de autos, en cuyo caso el plazo para fundamentarla es de cinco das.c) CDIGO PROCESAL DE 1991Artculo 135.- Mandato de detencin:El Juez puede dictar mandato de detencin si atendiendo a los primeros recaudos acompaados por el Fiscal Provincial sea posible determinar:1. Que existen suficientes elementos probatorios de la comisin de un delito que vincule al imputado como autor o partcipe del mismo.No constituye elemento probatorio suficiente la condicin de miembro de directorio, gerente, socio, accionista, directivo o asociado cuando el delito imputado se haya cometido en el ejercicio de una actividad realizada por una persona jurdica de derecho privado.2. Que la sancin a imponerse o la suma de ellas sea superior a un ao de pena privativa de libertad o que existan elementos probatorios sobre la habitualidad del agente al delito.3. Que existen suficientes elementos probatorios para concluir que el imputado intenta eludir la accin de la justicia o perturbar la accin probatoria. No constituye criterio suficiente para establecer la intencin de eludir a la justicia, la pena prevista en la Ley para el delito que se le imputa.En todo caso, el Juez Penal podr revocar de oficio el mandato de detencin previamente ordenado cuando nuevos actos de investigacin pongan en cuestin la suficiencia de las pruebas que dieron lugar a la medida."d) LEY ORGNICA DEL MINISTERIO PBLICO Artculo 11oEl Ministerio Pblico es el titular de la accin penal pblica, la que ejercita de oficio, a instancia de la parte agraviada o por accin popular, si se trata de delito de comisin inmediata o de aquellos contra los cuales la ley la concede expresamente." Artculo 14:Sobre el Ministerio Pblico recae la carga de la prueba en las acciones civiles, penales y tutelares que ejercite, as como en los casos de faltas disciplinarias que denuncie. Los jueces y dems funcionarios pblicos, sin perjuicio de las atribuciones que al respecto les otorga la ley, citarn oportunamente, bajo responsabilidad, al Fiscal que actu en el proceso de que conocen a sus diligencias fundamentales y a las de actuacin de pruebas ofrecidas por cualquier de las partes u ordenadas de oficio. Tambin ser notificado dicho Fiscal con las resoluciones que se expidan en el proceso, bajo pena de nulidad." Artculo 92.- Atribuciones del Fiscal Superior en lo Penal: Recibida que sea la instruccin, el Fiscal Superior en lo penal puede:1- Pedir su ampliacin, si la estima incompleta o defectuosa. En estos casos sealar las pruebas omitidas o las diligencias que deben rehacerse o completarse en el plazo de ampliacin; e instruir especficamente al Fiscal Provincial en lo Penal. 4- Formular acusacin sustancial si las pruebas actuadas en la investigacin policial y en la instruccin lo han llevado a la conviccin de la imputabilidad del inculpado; o meramente formal, para que oportunamente se proceda al juzgamiento del procesado, si abrigase dudas razonables sobre su imputabilidad.En ambos casos la acusacin escrita contendr la apreciacin de las pruebas actuadas, la relacin ordenada de los hechos probados y de aquellos que, a su juicio, no lo hayan sido; la calificacin del delito y la pena y la reparacin civil que propone. En la acusacin formal ofrecer las pruebas que estime necesarias para establecer plenamente la responsabilidad del acusado y sealar el plazo en que se actuarn.Para este ltimo efecto instruir, independiente y detalladamente, al Fiscal Provincial que intervino en el proceso penal o al titular o al Adjunto que designe en su reemplazo, para la actuacin de las pruebas en la investigacin policial ampliatoria que se llevar a cabo en el plazo sealado, con la citacin oportuna, bajo responsabilidad, del acusado y su defensor. Las pruebas as actuadas sern ratificadas en el acto del juzgamiento.Artculo 94.- Obligaciones del Fiscal Provincial en lo Penal:Son obligaciones del Fiscal Provincial en lo Penal: (...)4. Participar en la instruccin para el efecto de actuar la prueba ofrecida, exigir que se observen los plazos establecidos en la ley e interponer los recursos que sta le conceda.e) LEY ORGNICA DEL PODER JUDICIALArtculo 1o.- Potestad exclusiva de administrar justiciaLa potestad de administrar justicia emana del pueblo y se ejerce por el Poder Judicial a travs de sus rganos jerrquicos con sujecin a la Constitucin y a las leyes.No existe ni puede instituirse jurisdiccin alguna independientemente del poder judicial, con excepcin de la arbitral y la militar.Artculo 7o: Tutela jurisdiccional y debido proceso.En el ejercicio y defensa de sus derechos, toda persona goza de la plena tutela jurisdiccional, con las garantas de un debido proceso. Es deber del Estado, facilitar al acceso a la administracin de justicia, promoviendo y manteniendo condiciones de estructura y funcionamiento adecuados para tal propsito. Artculo 12. Motivacin de Resoluciones. Todas las resoluciones, con exclusin de las de mero trmite, son motivadas, bajo responsabilidad, con expresin de los fundamentos en que se sustentan, pudiendo estos reproducirse en todo o en parte slo en segunda instancia, al absorber el grado. Artculo 34: Competencia de las Salas Penales. Las salas penales conocen:1. El recurso de apelacin en procesos sentenciados por las Cortes Superiores en materia penal, que sean de su competencia;2. De los recursos de casacin conforme a ley;3. De las contiendas y transferencias de competencia, conforme a ley;4. De la investigacin y juzgamiento de los delitos que se imputan contra los funcionarios comprendidos en el Art.183 de la Constitucin, Fiscales y Vocales Supremas, mientras del Consejo Supremo de Justicia Militar y contra los dems funcionarios que seala la ley, conforme a las disposiciones legales pertinentes;(*)5. De los dems procesos previstos en la ley Artculo 247: suspensin del despacho judicial6. No hay despacho judicial los das sbados y feriados no laborales y los de duelo nacional y judicial. Asimismo, por inicio del ao judicial y por el da del Juez.

2-DOCTRINAa. Proceso Penal.CALDERN SUMARRIVA, Ana, El ABC del Derecho Procesal Penal, Lima, Editorial San Marcos E.I.R.L, Mayo 2009, P. 11-12"El proceso Penal comprende un conjunto de actos de investigacin o instruccin y juzgamiento de aquellas conductas punibles, regulado por el cdigo de Procedimientos Penales de 1940, y algunos artculos vigentes del Decreto Legislativo N 638 (Cdigo Procesal Penal de 1991). El proceso es el conjunto de actos que se suceden en el tiempo, manteniendo vinculacin, de modo que estn concatenados, sea por el fin perseguido, sea por la causa que los genera."

b. Proceso Penal Ordinario - aplicacinGARCA RADA, Domingo. Manual de Derecho Procesal Penal, Octava Edicin, EDDILI, Lima 1984 CALDERN SUMARRIVA, Ana, El ABC del Derecho Procesal Penal, Lima, Editorial San Marcos E.I.R.L, Mayo 2009, P. 69."El Proceso penal ordinario tiene dos etapas: La etapa de instruccin la etapa intermedia y la etapa de enjuiciamiento (juicio oral). Establece qu delitos se tramitan por la va ordinaria Ley N 26689 arts. 107,296,296,A,296-B, 296-C Y 297 Titulo XV, XVI, delitos contra la administracin pblica, de concusin tipificados en la seccin II, de peculado en la seccin III, y los de corrupcin de funcionarios previstos en la seccin IV del Cdigo Penal."

c. Derecho a la Tutela Jurisdiccional Efectiva.GONZALES LVAREZ, Roberto, EL DERECHO A LA TUTELA JURISDICCIONAL EFECTIVA: EL MITO DE UNA SERENDIPIA PROCESAL, REVISTA IBEROAMERICANA DE DERECHO PROCESAL GARANTISTA, Cuzco 2008 P. 11 "Tutela jurisdiccional efectiva significa tutela jurisdiccional constitucionalizada, y esto presupone tambin la constitucionalizacin del instrumento: el proceso. Ahora, si la efectividad es proyeccin nomolgica del derecho, su centro nervioso es la propia norma en juego tanto material como procesal. Aqu una perspectiva econmica sobre la efectividad nos indica que la norma que por ser vlida y obedecida y/o aplicada no siempre puede lograr materializar los objetivos que con ella se buscan, es decir, la norma aun siendo vlida y eficaz, puede no ser efectiva."

d. Principio de Instancia PluralCALDERN SUMARRIVA, Ana, El ABC del Derecho Procesal Penal, Lima, Editorial San Marcos E.I.R.L, Mayo 2009, P.15 - Comentario de CLARI OLMEDO, Jorge. Tratado de Derecho Procesal Penal, Tomo V, EDIAR, Buenos Aires, 1966. "Este principio, de acuerdo con la Constitucin, es una de las garanta de la administracin de justicia. El procesalista CLARI OLMEDO seala lo siguiente:"... la doble instancia es garanta de mayor certeza, de control en la apreciacin de los hechos, e impone una valoracin ms cuidadosa y meditada por el tribunal alzada..."

e. La AccinPIETRO CASTRO - Gaceta Jurdica, Legislacin, Doctrina y jurisprudencia. Lima - CALDERN SUMARRIVA, Ana, El ABC del Derecho Procesal Penal, Lima, Editorial San Marcos E.I.R.L, Mayo 2009, P. 25 - PIETRO CASTRO - Gaceta Jurdica, Legislacin, Doctrina y jurisprudencia. Lima. El derecho de accin es un derecho consustancial al ser humano, es el derecho que tiene a alcanzar la justicia. Como seala PIETRO CASTRO, es el ejercicio del derecho a la justicia. Con la Accin penal se busca que el juez se pronuncie sobre un hecho que se considera delito y aplique la ley penal a quien es responsable del mismo.

f. Las Medidas Coercitivas de Carcter PersonalORE GUARDIA, GACETA JURDICA, Legislacin, doctrina y jurisprudencia. Lima - CALDERN SUMARRIVA, Ana, El ABC del Derecho Procesal Penal, Lima, Editorial San Marcos E.I.R.L, Mayo 2009, P. 87."Restricciones al ejercicio de derechos personales a patrimoniales del imputado o de terceros, impuestas durante el transcurso de un procedimiento penal, con la finalidad de garantizar los fines del mismo..."

g. Prueba Penal.CALDERN SUMARRIVA, Ana, El ABC del Derecho Procesal Penal, Lima, Editorial San Marcos E.I.R.L, Mayo 2009, P. 105"Desde un punto de vista objetivo, la prueba sirve para acreditar un hecho desconocido, es todo medio o instrumento que sirve para conocer un hecho. Y desde el punto de vista subjetivo, la prueba es la conviccin o certeza que ella produce en la mente del juez..."\h. Etapa de Juzgamiento - publicidadCALDERN SUMARRIVA, Ana, El ABC del Derecho Procesal Penal, Lima, Editorial San Marcos E.I.R.L, Mayo 2009, P. 133 - 134"Es la segunda etapa del proceso penal ordinario, que est constituida por debates orales que se llevan a cabo ante la sala penal para concluir con la sentencia que pone fin al proceso. En el Juicio Oral, la actividad jurisdiccional y de los sujetos del proceso se concentra en el anlisis tcnico - cientfico, en el debate sobre todos y cada uno de los elementos probatorios recogidos durante la primera etapa del proceso, as como los incorporados con posterioridad.Publicidad: Por este principio se garantiza que el pblico pueda presenciar las sesiones de la audiencia en el juicio oral, el Cdigo de Procedimientos Penales dispone que las Audiencias deben ser pblicas bajo sancin de Nulidad. El pblico puede concurrir y tomar conocimiento de quien es sometido al juzgamiento, el delito que se le imputa y todos los detalles.

i. Principio de ContradiccinCALDERN SUMARRIVA, Ana, Capitulo 14 - Etapa de Juzgamiento -El ABC del Derecho Procesal Penal, Lima, Editorial San Marcos E.I.R.L, Mayo 2009, P. 134"El principio de contradictorio importa las contra argumentaciones recprocas, el derecho a fiscalizar lo que dice o hace la parte contraria en el debate oral."

j. Medios ImpugnatoriosCALDERN SUMARRIVA, Ana, El ABC del Derecho Procesal Penal, Lima, Editorial San Marcos E.I.R.L, Mayo 2009, P. 151"Entre las garantas de la Administracin de Justicia Penal se encuentra el derecho de impugnacin, que se entiende comnmente como el derecho a refutar, a contradecir y a atacar. La impugnacin se funda en la necesidad de ponerse a salvo del riesgo de la fiabilidad humana del Juez, riesgo que puede materializarse en una resolucin judicial que contiene errores o vicios de hecho o de derecho (vitio in iudicando en los hechos y vitio iudicando en el derecho o interpretaciones errneas, que en suma implican una resolucin injusta en sentido objetivo o subjetivo. Es un derecho procesal en tanto surge del proceso y se hace valer dentro de l. La impugnacin es una fase ms de la relacin procesal. Es una etapa del proceso penal ya iniciado y con la resolucin impugnada ha concluido, bien en su totalidad o en una etapa de su desarrollo."

3-JURISPRUDENCIAa.Finalidad del Proceso Penal"El derecho Penal tiene encomendada la proteccin de bienes jurdicos; ya que en toda norma jurdico penal, subyacen juicios de valor positivos sobre bienes vitales imprescindibles para la convivencia humana en sociedad; que son por lo tanto merecedores de proteccin a travs del poder coactivo o punitivo del Estado representado por la pena pblica, para de ese modo lograr la paz social en la comunidad. (Voto singular)"Corte Suprema Sala Penal Transitoria R.N. N 111-2004. San Martin. AVALOS RODRGUEZ, Constante Carlos/ROBLES BRICEO, Meri Elizabeth, Modernas Tendencias Dogmticas en la jurisprudencia Penal de la Corte Suprema. Gaceta Jurdica, Lima, 2005, P. 59

b.Principio del Debido Proceso"Al haberse dictado contra el recurrente una sentencia condenatoria en el fuero privativo militar, resulta imperioso la anulacin de todo el proceso y su consiguiente procesamiento ante el fuero ordinario, por cuanto el juicio se realiz quebrantando el derecho al juez natural, pese a su condicin de civil; siendo imprescindible el despliegue del conjunto de actos necesarios para que su situacin jurdica se resuelva bajo las garantas que contienen el debido proceso en la jurisdiccin penal ordinaria"Sala Penal Permanente. R.N. N 798-2004. Lima. AVALOS RODRGUEZ, Constante Carlos/ROBLES BRICEO, Meri Elizabeth. Modernas Tendencias Dogmticas en la jurisprudencia Penal de la Corte Suprema. Gaceta Jurdica, Lima 2005, p.67

c.Objeto de la Instruccin"La Instruccin tiene por objeto reunir la prueba de la realizacin del delito, de las circunstancias en que se ha perpetrado y sus mviles y establecer la participacin de sus autores y cmplices." Sala Penal R.N. N 4173-98. Puno. CHOCANO RODRGUEZ, Reiner/VALLADOLID ZETA, Vctor. Op. Cit., P 291

d.Orden de DetencinTeniendo en cuenta que en el presente caso concurren los presupuestos establecidos en el artculo 135 del Cdigo Procesal Penal,- suficiencia probatoria- pena probable superior a los 4 aos,- peligro procesal- es el caso confirmar la orden de detencin. Exp. N1328-99 / CONO NORTE DE LIMAExplorador Jurisdiccional 2004-2005. DATA 14000.GACETA JURDICA S.A. DIALOGO CON LA JURISPRUDENCIA.

e. Derecho de Defensa"El derecho defensa constituye un derecho fundamental de naturaleza procesal que conforma, a su vez, el mbito del debido proceso, y sin el cual no poda reconocerse la garanta de ste ltimo. Por ello, en tanto derecho fundamental, se proyecta como principio de interdiccin para afrontar cualquier indefensin y como principio de contradiccin de los actos procesales que pudieran repercutir en la situacin jurdica de algunas de las partes, sea en un proceso o procedimiento, o en el caso de un tercero con inters" Exp. N 8805-2005-AA/TC. FJ 14. Pub. 14/11/2005.

f. Declaracin Preventiva"La declaracin preventiva tiene calidad facultativa, que si bien en el caso de autos no se ha vertido dicha declaracin, sin embargo existen hechos fehacientes y reconocidos por los acusados, quienes refieren que el sujeto pasivo les entreg el reloj, el mismo que fue encontrado al ser intervenidos policialmente cuando cometan el hecho delictivo"Sentencia de la Segunda Sala Penal de la Corte Superior de Justicia del Callao. 16/12/97. Exp. N 406-97. GMEZ MENDOZA, Gonzalo. Jurisprudencia Penal, Tomo IV. Rochas, 1999. P.534

g. Prueba Testimonial"Las testimoniales que sindican al procesado como autor de la sustraccin denunciada deben ser tomadas con reserva por el juzgador, ya que se trata de versiones dadas por trabajadores que trabajan a las rdenes del agraviado"Ejecutoria Superior de la Sala Penal de apelaciones para proceso sumarios con reos libres de la Corte Superior de Justicia de Lima. 09/05/2000. Exp. N 2781-99. Jurisprudencia Penal Patrimonial. ROJAS VARGAS, Fidel. Grijley, 2000. P. 303

h. Atestado Policial. Falta de Representante del Ministerio PblicoLa mera incriminacin de los agraviados hecha ante la Polica Nacional del Per, sin presencia del representante del Ministerio Pblico, no es suficiente para condenar al procesado.Recurso de nulidad N1864-97/ La Libertad.Gua Rpida de Jurisprudencia Penal y Procesal Penal. GacetaJurdica. Primera Edicin. Gaceta Jurdica Lima 2001. Pg.174.

i.Robo AgravadoEl delito de robo agravado, deriva del tipo bsico de robo simple previsto en el artculo 188 del Cdigo Penal; que, siendo esto as, cuando se realiza la subsuncin de la conducta en .esta clase de delitos, no basta nicamente invocar el artculo 189 del CdigoPenal, pues esta norma no describe conducta alguna, sino que solamente contiene las circunstancias bajo las cuales la conducta bsica del delito de robo se agrava; que teniendo en cuenta ello, se debe que la conducta delictiva imputada al acusado, se subsume en el tipo penal contenido en el artculo 188 del Cdigo Penal. Sala Penal. R.N. N3093-99. LIMA. CHOCANO RODRGUEZ Reiner / VALLADOLID ZETA, Vctor. Jurisprudencia Penal. Juristas Editores, Lima, 2002, Pg.195.

j.Recurso de Nulidad"Que el artculo doscientos noventa y dos del cdigo de Procedimientos Penales, slo autoriza el recurso de Nulidad contra sentencias en los procesos ordinarios, as como contra determinados autos siempre que se dicten en primera instancia; que en esos supuestos no se encuentran las resoluciones sobre excepciones que son estimadas, en apelacin, por la Sala Penal Superior -cuyo fundamento estriba en que ya se agot el ejercicio de un recurso devolutivo como es el de apelacin y, por ende, se cumpli la garanta procesal del doble grado de jurisdiccin-, como si lo permita la norma indicada antes de su modificacin; que a los efectos de la vigencia de la ley procesal penal en el tiempo debe estarse al momento en que tiene lugar el acto procesal correspondiente, esto es, cuando se interpone la impugnacin" R.N. N 4194-2004, SAN MARTN CASTRO, Csar, Jurisprudencia y Precedente Penal Vinculante, Lima, 2006, P. 1016

IIIPROBLEMAS DE FORMA: A. PRINCIPAL O EJE:El proceso instaurado contra el procesado JULIO CESAR GAMBOA TORRES, se desarrollo conforme a las garantas preceptuadas en la Constitucin poltica del Per?

B. COLATERALNinguno.

C. SECUNDARIOS1) El Ministerio Pblico cumpli con la funcin que la Constitucin y las leyes le sealan?2) La Instruccin cumpli con su objeto?3) Las Resoluciones estn debidamente motivadas?4) El procesado ejerci su derecho a la doble instancia?5) La medida coercitiva personal cumpli con los requisitos establecidos en la Ley?

IV.ANLISIS DE FORMA1. Que, al respecto el Artculo 9o de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico referido a la intervencin del Ministerio Pblico en la etapa policial, establece que "El Ministerio Pblico, conforme al inciso 5 del Artculo 250 de la Constitucin Poltica, vigila e interviene en la investigacin del delito desde la etapa policial (...). El Ministerio Pblico interviene en ella orientndola en cuanto a las pruebas que sean menester actuar y la supervigila para que se cumplan las disposiciones legales pertinentes para el ejercicio oportuno de la accin penal". Sobre el particular existe una jurisprudencia que establece que "La investigacin policial no cont con el concurso del Ministerio Pblico y en la manifestacin policial del agraviado y en el Acta de Reconocimiento no intervino un Fiscal, por lo que estas actuaciones slo tienen el carcter de mera denuncia, que requieren actos de prueba especficos para su utilizacin en la sentencia. Asimismo, la rotunda negativa del imputado y el hecho que este ltimo no fue capturado en flagrancia o cuasi flagrancia sino momentos despus de ocurrido los hechos, es de concluir que la prueba de la carga actuada en el proceso slo acredita la realidad del delito pero no la culpabilidad del imputado por no ser suficiente para enervar la presuncin de inocencia que la Constitucin reconoce a todo justiciable". R.N. N 468-2005-ICA. PREZ ARROYO, Miguel. Jurisprudencia PenalComentada. Gaceta Jurdica. 2005. p. 357. Al respecto, SnchezVelarde indica que el Ministerio Pblico es la institucin encargada de la defensa de la legalidad y del inters tutelado por el derecho. En el mbito penal es el titular del ejercicio pblico de la accin penal, tiene el deber de la carga de la prueba y persigue tanto al delito como al delincuente. As que de acuerdo al artculo 159 de la Carta magna, en el presente caso el Ministerio Pblico ejercit la accin penal y la investigacin del delito, particip en la etapa prejudicial, ms no en el Acta de Registro Personal de los procesados.

2. A tenor de los dispuesto en el artculo 72 del Cdigo de Procedimientos Penales que en su primer prrafo seala: "La instruccin tiene por objeto reunir la prueba de la realizacin del delito, de las circunstancias en que se ha perpetrado, y de sus mviles; establecer la distinta participacin que hayan tenido los autores y cmplices, en la ejecucin o despus de su realizacin, sea para borrar las huellas que sirven para su descubrimiento, para dar auxilio a los responsables o para aprovecharse en alguna forma de sus resultados". A mi parecer, no se ha cumplido con el objeto de la Instruccin, debido a la escaza informacin obtenida plasmada en el atestado policial, a pesar de que se hayan agotado los esfuerzos por parte de la Polica Nacional y del Ministerio Pblico a fin de encontrar la prueba necesaria de la realizacin del delito que vincule al procesado con dicha comisin; es decir, no es que se haya demostrado la inculpabilidad o que se haya esclareci el hecho delictivo, sino ms bien, que se aplic el Principio de Presuncin de Inocencia, al haber sido la investigacin infructuosa, adems no se ha realizado la valoracin de bien sustrado, argumentos por los cuales, el procesado fue absuelto en a nivel de la Corte Suprema.. El Recurso de Nulidad N 4173-98-Puno, establece que "La instruccin tiene por objeto reunir la prueba de la realizacin del delito, de las circunstancias en que se ha perpetrado y sus mviles y establecer la participacin de / sus autores y cmplices".Sala Penal. R.N. N 4173-98-lca. CHOCANO RODRGUEZ, Reiner. Jurisprudencia Penal Comentada. Gaceta Jurdica. 2005. p. 357

3. Que, de conformidad a lo establecido en el artculo 139 numeral 5 de la Constitucin Poltica que a la letra dice "La motivacin escrita de las resoluciones judiciales en todas las instancias, excepto los decretos de mero trmite, con mencin expresa de la ley aplicable y de los fundamentos de hecho en que se sustentan"; as como del artculo 12 de la Ley Orgnica del Poder Judicial; en el presente caso, la Resolucin de la Corte Superior y Suprema estuvo debidamente motivada. Al respecto Domingo Garca nos dice: "La motivacin de la sentencia es principio legal. El condenado y la sociedad tienen derecho a saber cules han sido las razones que han determinado la condena o la absolucin una sentencia que solamente tuviera el nombre del acusado y el delito que se imputa, se remitiera luego a la prueba actuada como todo fundamento, y condenara, sera nula. La motivacin de la sentencia es garanta para el condenado que conoce el motivo de la condena, para la sociedad que se entera de la aplicacin de la ley; y para el juez que elimina toda sospecha de arbitrariedad, parcialidad o injusticia. GARCA RADA, Domingo; MANUAL DE DERECHO PROCESAL PENAL, octava edicin 1984, EDDILI SA, Lima Per, p 307 del mismo modo ; al respecto el R.N N 576-2004 Cusco, establece que "Para los efectos de imponer una sentencia condenatoria los hechos delictivos denunciados deben quedar fehacientemente acreditados por los distintos medios de prueba, tal como lo tiene establecido el artculo 285 del Cdigo de Procedimientos Penales". Sala Penal Permanente R.N. N 576-2004 Cusco. GMEZ MENDOZA Gonzalo, Jurisprudencia Penal. Tomo IV. Rhodas. P. 114.

4. Que, el procesado s ejerci su derecho a la doble instancia, previsto en el artculo 139 numeral 6 de nuestra Constitucin Poltica, ya que present su recurso de Nulidad, cumpliendo con los requisitos de procedibilidad establecidos en el artculo 292 del' Cdigo de Procedimientos Penales, dentro del plazo, a fin a fin que resuelva la Corte Suprema de la Repblica, siendo esta Corte quien absolvi. Teniendo en cuenta ello, el TC considera necesario analizar los alcances constitucionales del derecho que se acusa violado. As pues, refiere que en uniforme y reiterada jurisprudencia se ha sealado que el derecho de acceso a los recursos o a recurrir las resoluciones judiciales es una manifestacin implcita del derecho fundamental a la pluralidad de la instancia, reconocido en l artculo 139o, inciso 6, de la Constitucin, el cual, a su vez, forma parte del derecho fundamental al debido proceso, reconocido en el artculo 139, inciso 3, de la Norma Fundamental (Cfr. SSTC 1243-2008-PHC, F. J. 2; 5019-2009-PHC, F. J. 2; 2596-2010-PA; F. J.Con relacin al contenido del derecho a la pluralidad de la instancia, este Colegiado tiene establecido que se trata de un derecho fundamental que "tiene por objeto garantizar que las personas, naturales o jurdicas, que participen en un proceso judicial tengan la oportunidad de que lo resuelto por un rgano jurisdiccional sea revisado por un rgano superior de la misma naturaleza, siempre que se haya hecho uso de los medios impugnatorios pertinentes, formulados dentro del plazo legal" (Cfr. RRTC 3261-2005-PA, F. J. 3; 5108-2008-PA, F. J. 5; 5415-2008-PA, F. J. 6; y STC 0607-2009-PA, F. J. 51). En esa medida, el derecho a la pluralidad de la instancia guarda tambin conexin estrecha con el derecho fundamental a la defensa, reconocido en el artculo 139, inciso 14, de la Constitucin. El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos de las Naciones Unidas, en su artculo 14, numeral 5 contiene lo siguiente:

5. Que, toda persona declarada culpable de un delito tendr derecho a que el fallo condenatorio y la pena que se le haya impuesto sean sometidos a un tribunal superior, conforme a lo prescrito por la ley. Otro de los tratados de derechos humanos que importa revisar es la Convencin Americana sobre Derechos Humanos suscrita en la Conferencia Especializada Interamericana sobre Derechos Humanos - ms conocida como Pacto de San Jos-, que en su artculo 8, numeral2, literal h nos dice: Artculo 8. Garantas Judiciales (...)2. Toda persona inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se establezca legalmente su culpabilidad. Durante el proceso, toda persona tiene derecho, en plena igualdad, a las siguientes garantas mnimas:(...)h) derecho de recurrir del fallo ante juez o tribunal superior.

V.- CONCLUSIONES DE FORMA

1. En cuanto el principio del debido proceso, notamos en este proceso que tambin dicho principio resguarda el principio de presuncin de inocencia por cuanto la exigencia de que nadie puede ser considerado culpable hasta que as se declare por sentencia condenatoria, implica la existencia de suficiente actividad probatoria y garantas procesales, es decir el Estado slo podr privarlo del mismo cuando, existiendo suficientes elementos incriminatorios, y seguido un proceso penal en su contra en el que se respeten las formalidades esenciales del procedimiento, las garantas de audiencia y la de ofrecer pruebas para desvirtuar la imputacin correspondiente, en el presente caso el juez de la Sala Superior emiti sentencia declarando al procesado culpable. Durante el proceso el imputado goza de una presuncin iuris tanturn, por tanto en el proceso se debi de realizar una actividad necesaria y suficiente para convertir la acusacin en verdad probada, cosa que no se tuvo en cuenta en un primer momento; adems las pruebas, para ser tales, deben tener la participacin del ministerio pblico como Defensor de la Legalidad y dichas pruebas deben merecer la intervencin judicial en la fase del juicio oral, cuya obligatoriedad y publicidad impone la Constitucin (art. 139.4), asimismo, se posibilit acoger el principio de contradiccin en las actuaciones judiciales actundose con respeto a las normas tuteladoras de los derechos fundamentales.

2. Ahora bien, refirindome al Principio de Legalidad, los rganos que emitieron fallos, fueron los llamados por la ley, es decir, que eran competentes para emitir pronunciamiento o sentencia-aunque a veces excedindose en los plazos previstos por ley-; la cual adems se erige como la nica forma de imponer una pena a alguien; aqu podemos centrar dos ideas: a) exigencia de autnticos actos de prueba; y, b) el principio de libre valoracin o criterio de conciencia por los jueces ordinarios en su valoracin; a criterio personal considero que es preferible, soportar las crticas de un fallo errado, que condenar a un inocente, que sufrira prisin indebida con el consecuente deterioro personal, moral y familiar, por lo que se considero que en este caso el debido y oportuno respeto del precepto constitucional de presuncin de inocencia por parte de la Corte Suprema, garantiza la efectiva vigencia, asegurando la dignidad del procesado que no es ms que un presunto responsable.3. Con respecto al Principio de Pluralidad de instancia, es preciso sealar que dicho principio constitucional hace, en efecto, que las Cortes Superiores o Supremas, segn sea el caso, corrigen los errores o arbitrariedades cometidos por las instancias inferiores, y es precisamente en este aspecto donde radica su importancia, ya que como en el presente caso, la Sala Superior no tom en cuenta el Principio de Presuncin de inocencia, por lo que se emple la facultad de acudir a la doble instancia, instancia que corrigi el error incurrido por el inferior jerrquico.