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I CUERPO CAPI TULAR

CAPI TULO I

1.- DERECHO NOTARI AL

Son caract erísticas t ot alment e diferentes a l as que se conocen ahora. Los ant ecedent es

con l os que se cuent a de muestran que el not ariado t uvo un desarroll o de acuerdo con el

mo ment o hist órico en el que se necesitaba. No f ue si no paul ati na ment e que el not ari ado t omó

los matices act ual es. De manera que t odos l os el ement os con l os que cuenta act ual ment e son

pr oduct o de las necesi dades que surgí an a medi da que pasaba el tiempo.

1. 1. - DERECHO NOTARI AL CARACTERI STI CAS.

El derecho Not arial puede ser defi ni do co mo el conj unt o de doctri nas y nor mas

jurí dicas que regul an l a or gani zaci ón del not ariado, l a f unci ón not arial y la t eoría f or mal del

instrument o público. Ti ene co mo obj et o l a creación del I nstrument o Público. Su cont eni do del

derecho not arial es la activi dad del Not ari o.

Las caract erísticas del derecho not arial,

No existen derechos subj eti vos en conflict o; por ell o se di ce que act úa en l a f ase

nor mal del derecho.

Confi ere certeza seguridad j urí di ca a l os hechos y act os sol e mni zados en el

instrument o público;

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Se aplica el derecho objeti vo condi ci onado a l as decl araci ones de vol untad a fi n de

concret ar l os derechos subj eti vos;

Es un derecho cuya nat uraleza j urí dica no puede encasillarse en l a tradi cional di vi si ón

entre el derecho público y derecho pri vado.

Para MENGUAL Ross (2003) “El derecho notarial es aquella ra ma científica del

Derecho Público que constit uyendo un t odo orgáni co, sanci ona en f or ma fehaci ent e l as

relaci ones j urí di cas vol unt arias y extraj udiciales, medi ant e l a i nt ervenci ón de un f unci onari o

que obra por del egaci ón del poder público”.

En el Tercer Congreso Int ernaci onal de Derecho Not arial est abl eci ó que el derecho

not arial es el conj unto de di sposi ci ones l egislati vas regl a ment arias, usos, decisi ones

jurisprudenciales y doctrinas que ri gen la funci ón not arial y el instrument o público not arial.

Para GI MENEZ Ar nau Enri que ( 2006) “El derecho not arial es el conj unt o de doctri nas

de nor mas j urí di cas que regul an l a f unci ón del escri bano y l a t eoría f ormal del i nstrument o

público”.

GUI LLERMO Cabanellas defi ne “El derecho not arial como l os pri nci pios y nor mas

regul adoras de l a or ganizaci ón de l a f unci ón notari al y de l a t eoría f ormal del docu ment o

público.

Si n e mbar go debe mos disti nguir el derecho not arial de l a l egislaci ón not arial o

derecho positi vo not arial, l o cual en t odo caso definire mos para t ener mayores el e ment os de

juici o y conocer mej or esta disci pli na jurí dica.

Es decir, pode mos afirmar que dentro del derecho positi vo el derecho not arial es el

conj unt o nor mas j urí di cas que det er mi nan l a co mpet encia not arial, así co mo regul an l a

act uaci ón de l os not ari os cuya pri nci pal funci ón es l a escrit ura pública. Si n e mbar go, es

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necesari o precisar que la co mpet encia not arial co mprende a l os i nstru ment os públi cos

not ariales pr ot ocol ares, instrument os públicos notariales extraprot ocol ares (confor me a l a Ley

Not arial).

1. 1. 1- ORI GEN DEL NOTARI O.

El not ari o es un f unci onari o muy anti guo, se lo conoce desde l os albores de l a

hu mani dad, su concept uaci ón varí a según se trate de t al o cual puebl o o soci edad, y aún

dentro de ést os según l a época. Si n e mbar go su acti vi dad si e mpre ha guardado li nea mi ent os

comunes a est os funci onari os, son: Egi pt o, Pal estina, Greci a, y Ro ma.

El Escri ba co mo se l o deno mi naba, si e mpre o casi si e mpre pert eneció a l a cl ase

popul ar y sali ó de ella a base de i nt eli genci a, esfuerzo y sacrifici o, realizando l argos y

difíciles est udi os, general ment e en l os aspect os, cont able y literari o, l o que l es di o pri vilegi os

y favores de la clase alta a la cual sirve.

Su acti vi dad pr ofesi onal parece est ar li gado al registro del patri monio personal,

col ecti vo o Est at al, est aban or gull osos de su pr ofesi ón y querían que sus hij os l e sucedi eran

en ella por l o que se ocupaban de su f or maci ón. El escri ba era una especie de pri mer Mi ni stro

que era a l a Vez Escribi ano- Secret ari o Real, y t eni a por mi si ón, aconsej ar el au ment o o

di s mi nuci ón de l os i mpuest os y contri buci ones sobre el arrenda mi ent o de las tierras públicas.

En Egi pt o se encontraba a una persona que redactaba l os contrat os. Entre los Hebreos

el Escri ba es versado en la Ley mosai ca, í nti ma ment e li gada a l os sacerdotes y l a reli gi ón, en

los hebreos es necesari o tener en cuent a que existía el escri ba el cual se dedi caba a aut enticar

al gunos act os y redact ar docu ment os y existían escri bas real es así co mo l os del puebl o. Luego

los gri egos aplicaron esta i nstit uci ón con el no mbre de Me mons, los cual es eran l os

encargados de redact ar l os contrat os. Post eri or ment e en el derecho romano anti guo l a

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intervenci ón era facultativa, pero no eran not ari os, si n e mbar go, el no mbre act ual deri va de

este derecho, el cual es conoci do co mo derecho romano. Luego en l a edad medi a Rol andi no

Passagi ero enseñó el derecho not arial y en l a hi storia es conoci do co mo el prí nci pe de l os

not ari os. En España Las l eyes del f uero real, códi go de l as si et e partidas y l a noví si ma

recopilaci ón, en l as cual es se menci onaba al not ario, de l as cual es l as dos últi mas son l as mas

conoci das en nuestro medi o.

En l a época moderna el derecho not arial adqui ere l a evol uci ón y desarrollo act ual por

lo cual debe mos menci onar al gunos cuerpos l egislati vos not ariales del derecho mundi al, entre

los cual es pode mos citar a l a l ey francesa de 1802, l ey español a de 1862. En el perí odo

prei ncai co para al gunos ya existieron not ari os en el derecho peruano, Posteri or ment e en l a

col oni a se aplicó l a l egislaci ón español a, con l o cual se aplicaron l as di sposi ci ones not arial es

español as.

La Ley del Not ariado está cont eni da en el Decreto Ley 26002 derogó l a ant eri or Ley

del Not ariado cont eni da en l a Ley 1510 de 1911, que f ue l a pri mera ley del Not ari ado

peruana. La ley 1510 i ntroduj o la deno mi naci ón not ari o en nuestro ordenami ent o j urí di co.

La Ley del Not ariado cont eni da en el Decret o Ley 26002 eli mi na l os t estigos para l os

instrument os públicos notariales, es decir, refuerza la fe pública not arial.

Ant es de l a Ley del Not ariado de 1911 a l os Notari os se l es deno mi naba Escri banos

Públicos conf or me al Códi go de Enj ui cia mi ent os Ci viles de 1852, en el cual se est abl ecí an

cuatro cl ases de escri banos que son l os Escribanos de Cá maras, Escri banos Públi cos,

Escri banos Judi ciales y Escri banos de Dili genci as.

Es decir, para est udi ar la hi st oria del derecho not arial debe mos re mont arnos hast a l a

anti güedad, si n e mbar go, est o es poco conoci do en nuestro medi o y en t odo caso debe mos

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dej ar const anci a que el not ari o ha si do un personaje i mport ant e en t odos l os ti e mpos, per o ha

si do merecedor de escasos est udi os en l a doctri na no sól o naci onal si no t ambi én extranj era, l o

cual no per mit e realizar los est udi os de derecho not arial comparado.

1. 1. 2.-- CI VI LI ZACI ONES ANTI GUAS.

En l a i nvenci ón de l a escrit ura l os ho mbres contraían contrat os entre ell os, para poseer

al gún escrit o que se dej aba y para dej ar const ancia de su negoci o Jurí di co si e mpre en poner

testi gos o poseer al gún escrit o para dej ar const ancia de su negoci o j urí dico.

En aquell os ti e mpos la pr ueba t esti moni al era l a úni ca que se podí a est abl ecer l as

obli gaci ones reci procas, pues en l a anti güedad, las convenci ones se hacían ant e nu mer osas

personas present es para que sirvi eran de testi gos de las mi s mas.

1. 1. 3.- EL DERECHO NOTARI AL EN LA ÉPOCA COLONI AL.

Al gunos not ari os de al guna manera est uvi eron vi ncul ados en el descubri mi ent o de

Améri ca , se señal a como el pri mer not ari o de Améri ca a Don Rodrigo de Escobedo,

escri bano de cuadra y del consul ado del mar, que era en esos ti e mpos l a i nstit uci ón encar gada

de regul ar l as rel aci ones y l as acti vi dades maríti mas-comerci ales en España, qui en en

ej ercici o de sus f unci ones acompaño a Col on en su pri mer vi aje y l evant o un act o que da

cuent a de l a t oma de posesi ón de l a i sla de Guanahani, en no mbre de l os Reyes, isla que el

Al mi rante llamo San Salvador.

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1. 1. 4.- ÉPOCA REPUBLI CANA.

Los escri banos t ení an una disposi ci ón que est aba cont eni da en derecho, en l a cual se

obli ga a que l os act os antes escri banos se hagan en papel sellado del gobi erno, l uego se di ct a

un decret o El 4 de j uli o de 1845 No. 59, que disponí a en su articul o 1° que l a supre ma cort e

de j usticia desi gne l os escri banos públicos previ o exa men y est abl ecí a l as inco mpati bili dades

de l as f unci ones con cualquier otro e mpl eo, except o el de secretari o del ayunt a mi ent o, el 11

de mayo de 1857 se pr omul go l a l ey no. 472 de escri banos públicos, que constit uye l a pri mera

ley sobre not ariado en el país, ya que a mas de regul arl o, deno mi na por primer a vez en nuestra

legislaci ón a l os escri banos con el nombre de Notari os.

1. 1. 5.- EL DERECHO NOTARI AL DURANTE LA ANEXI ÓN A ESPAÑA.

No se conoce l a i nci denci a que pudi eron haber teni do l as l eyes español as durant e el

peri odo de 1861 al 1863, años en que est uvi mos so meti dos a España, debido a l a anexi ón de

nuestro t errit ori o co mo una pr ovi nci a Española hecha por el presi dent e General Pedr o

Sant ana, pero se cree que al guna aplicaci ón hubo ya que en nuestra madre patria, se pr omul go

una l ey sobre l as f unci ones not ariales en el año de 1862 que f ue consi derada co mo l a mej or

ley de Europa.

1. 1. 6.- EL DERECHO NOTARI AL DESPUÉS DE LA RESTAURACI ÓN.

Cuando se pr omul ga l a ley No. 966 sobre or ganizaci ones j udi ci al el 31 de oct ubre de

1866, l os not ari os t ení an que re mitir el í ndi ces de sus act uaci ones a l a Supre ma Cort e de

Justicia hast a el di cie mbre del mi s mo año, En el si gl o XX, el dí a 28 de j uli o de 1900, se

pr omul go l a l ey no. 4037, del not ariado, l a que, al leerla se trata de una si mpl e copi a de l a l ey

francesa conoci da co mo "Ley del 25 Vent oso" l a que cont ení a un est at ut o compl et o sobre el

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not ariado, con t odas l as caract erísticas act ual es del not ari o l ati no, y cuyas di sposi ci ones

funda ment ales y pri nci pios bási cos aparecen recogi dos en l a l egislaci ón do mi ni cana, se

di ctaron nor mas sobre l os act os not ariales y l os prot ocol os y est abl eci endo una t arifa por l as

act uaci ones de l os not arios.

1. 2.- DEFI NI CI ÓN REFLEXI VA SOBRE EL DERECHO NOTARI AL. -

Según RAD Br uch ( 2003); "El conj unt o de nor mas positi vas y genéri cas que

gobi ernan y di sci pli nan l as decl araci ones humanas f or mul adas baj o el si gno de l as

for mali dades de l a aut entici dad pública". La l ey not arial nos i ndi ca l a f orma de ll evar a cabo

la manifestaci ón en escrit ura y act as not ariales; pero t a mbi én est udi a al Not ari ado co mo

instit uci ón y sus rel aci ones con otros ent es. Cuando el derecho Not arial se avoca al est udi o de

la i nstit uci ón del not ariado, es por que existe i nt erés en l a regul aci ón de l as rel aci ones j urí di cas

que hay entre el not ari o y el Est ado, la Soci edad.

1. 3. - CONCEPTO DERECHO NOTARI AL. -

El Derecho Not arial es el or dena mi ent o j urí dico de l a f unci ón not arial, así co mo

tambi én se puede defi nir co mo el est udi o del conjunt o de nor mas j urí dicas cont eni das en l as

di versas l eyes que regulan obli gaci ones y modalidades a que deben aj ustarse el ej er ci ci o

acti vo de l a f unci ón de Escri bano. Es aquella ra ma ci entífica del Derecho Publico que,

constit uyendo un t odo or gáni co sanci ona en f or ma fehaci ente l as relaci ones j urí di cas

vol unt arias y extraj udi cial es medi ant e l a i nt ervenci ón de un f unci ona mi ent o que obra por

del egaci ón del Poder Publico,. Det er mi nan facultades, deberes del notari o en su ej erci ci o

público.

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Ti ene co mo parte del ordena mi ent o j urí di co l a aut enticaci ón y l egalizaci ón de l os

hechos de la vi da nor mal de los derechos.

RAMÍ REZ Juan Carl os especi alista en Derecho Not arial (2007); nos dice “Es un

derecho agregado a l a rama pri vada de l a ci enci a jurí dica, en consi deraci ón a que medi ant e él

adqui eren enti dad l egal l os negoci os j urí di cos deri vados de l as rel aciones vol unt arias y

consensuales entre l as personas, es perti nent e reconocer que est e derecho se podría ti pificar

como mi xt o.

1. 4.- CONCEPTOS DE NOTARI O. -

Según el expert o cubano VERDEJ O Pedr o C ( 2004);. ” El Not ari o es un encar gado de

una f unci ón pública que aut oriza contrat os y act os j urí dicos, con pl ena aut ori dad en sus

funci ones que consistente en reci bir, i nt erpret ar y dar f or ma l egal a l a vol unt ad de l as part es, y

conservar l os ori gi nal es de est os y expedir copi as que den fe de su cont enido.

El Not ari o es un pr ofesi onal del derecho, tit ular de una f unci ón pública, no mbr ado

por el Est ado para conferir aut entici dad a l os act os y negoci os j urí dicos cont eni dos en l os

docu ment os que redact a, así como para aconsej ar y asesorar a l os requirentes de sus servi ci os.

La f unci ón not arial es una f unci ón pública, por l o que el Not ari o ti ene l a aut ori dad del

Est ado, es ej erci da de f orma i mparci al e i ndependient e, si n est ar sit uada j erárqui ca ment e entre

los funci onari os del Est ado.

El Not ari o ej erce sus funci ones est abl eci endo act os aut énticos pr ovistos de f uerza

pr obat oria y ej ecut oria, prest ando por una pare, un servi ci o de consulta y de asistenci a

jurí dica co mpl et a al ci udadano, est ando est as úl ti mas acti vi dades í nti mament e li gadas a l a

aut entificaci ón, así como al cu mpli mi ent o de act os j udi ci ales dentro del marco de l a

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jurisdi cci ón vol unt aria, con l o que el Not ari o contri buye así agilizar el poder j udi ci al del

Est ado”.

1. 4. 1.- EL NOTARI O PÚBLI CO. -

Parece ser que el Not ari o es un f unci onari o muy anti guo, se l o conoce desde al bores de

la hu mani dad, su concepci ón varí a según se trate de de t al o cual puebl o o soci edad, y aún

dentro de ést os según l a época. Si n e mbar go su activi dad si e mpre se ha guardado li nea mi ent os

comunes que le i dentifi quen.

La Ley Not arial vi gente en su Art 6 di ce: “ Not ari os son l os f unci onari os i nvesti dos

de fe pública para aut orizar a requeri mi ent o de parte, l os act os, contrat os y docu ment os en l as

leyes”. y C O F J, el notari o no tiene un suel do perci be honorari os que paga el usuari o, no el

Est ado; el mobiliari o, artícul os y enseres de l a ofici na son de su pr opi edad; l os e mpl eados

trabaj an baj o su responsabili dad y dependenci a, el not ari o ti ene l a obli gaci ón de afiliar al

personal al Segur o Soci al (I ESS), podrí a afir marse que el not ari o es un funci onari o públi co

independi ente y aut ónomo que i nvesti do de fe pública redact a, for maliza y aut ori za el

docu ment o ll a mado Escrit ura Pública; que recoge el act o, contrat o, o negoci o Jurí di co

encargado por las partes.

1. 4. 2.- EL NOTARI O FUNCI ONARI O JUDI CI AL. -

El Not ari o es un f unci onari o público y es j udi ci al así, l a Ley Or gáni ca de l a Funci ón

Judi cial en el tít ul o VI, Capit ul o I, de l os not ari os y not arias; el Art. 299 donde se encuentran

los requisit os para ser Not ari o o Not aria “ser ecuat oriana o ecuat oriano y hallarse en el goce

de l os derechos de partici paci ón política, t ener tit ul o de abogada o abogado l egal ment e

reconoci do en el país, haber ej erci do con pr obi dad not oria l a pr ofesi ón de abogada o abogado

por un lapso no menor de tres años.

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El Not ari o es el consejero l egal y asesor de l as partes en un negoci o jurí di co. El

not ari o es el i nstrument ador de l os document os que conllevan l os act os y negoci os j urí di cos a

los cual es l es da seguridad y certeza con su pericia pr ofesi onal y baj o el mant o de l a f e

pública de la cual es depositari o

El Not ari o expuso que independi ente ment e del mont o not arial, resultaba en mayor

benefici o al consumi dor y a l a soci edad el que se mant uvi era el arancel en l a canti dad

dispuest a por l a l ey vi gent e. Con nor mas que aseguran su cu mpli mi ento, se est abl ecen el

arancel a ser devengado por l os servi ci os not ariales, pero se añaden unas nor mas que reiteran

la nat ural eza fija del arancel de modo que “ni ngún Not ari o pueda cobrar o reci bir por sus

servi ci os not ariales una compensaci ón diferente a l a est abl eci da, ya sea medi ant e ree mbol so

de l os honorari os, concesión de descuent os, ot orgaci ón de pri vilegi os o cualqui er otro mét odo

utilizado para reducir l os honorari os aquí est ableci dos”. La j urisprudencia ha di scuti do el

á mbit o de l a acti vi dad y de l a responsabili dad de l a gesti ón not arial, el Not ari o ti ene una

responsabili dad i ndel egabl e, es el cust odi o de l a f e públi ca del est ado y no represent ada a

ni ngún client e en particular.

1. 4. 3.-JURI SDI CCI ÓN Y COMPETENCI A. -

Nuestro Códi go Ci vil, en l a secci ón 1ª. – Art. 1 defi ne l a j urisdi cci ón, est o es el poder

de ad mi nistrar j usticia, consiste en l a pot estad pública de j uzgar y hacer ejecut ar l o j uzgado en

una mat eria det er mi nada, pot estad que corresponde a l os magi strados y j ueces est abl eci dos

por las leyes”.

Los abogados Lui s A. Me ndoza y Ri gobert o O. Carrillo R. (sf.), en su di cci onari o

Jurí dico di cen: “Jurisdi cción, poder aut ori dad que tiene una persona para gobernar o poner en

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ej ercici o l as l eyes”. El Not ari o est a i nvesti do de poder que l e vi ene por del egaci ón del poder

público, y es obvi o que pone en ej erci ci o l as l eyes, si ngul ar ment e en el ca mpo ci vil, que su

mat eria. El not ari o no di cta sent encia pero en la j urisdi cci ón vol unt aria, abaliza sobre l a

aut entici dad del act o o contrat o, aut orizándol o con su fir ma y sello.

1. 4. 4.- LA FE PÚBLI CA NOTARI AL. -

Not ari os son l os f unci onari os i nvesti dos de fè pública para aut orizar a requeri mi ent o

de parte, l os act os, contrat os y docu ment os det ermi nados en l as l eyes. La Fe públi ca not ari al

tiene co mo base l a volunt ad il ustrada de l os contratant es, no puede ser el frut o de l a

ignorancia y l a oscuri dad. El not ari o, pri nci pal i nstrument o de l a fe pública, tiene i ndecli nabl e

obli gaci ón de pr opi ciar y cerci orarse de ese estado de conci encia i nformada supliendo l as

explicaci ones, acl araci ones y advertenci as en todo caso en que hagan falta para l ograr el

consenti mi ent o ent erado de l os ot organt es al act o not arial. Ha de dar f e y aut entici dad

conf or me a l as l eyes. La soci edad debe t ener en t odo not ari o una garantía de cert eza y de

li mpi eza en l o act os y contrat os cuya aut enticidad l e enco mi enda, condi ci ones que sol o

pueden l ograrse a l a l uz del ent endi mi ent o. En l a mayorí a de l os casos el consumi dor del

servi ci o not arial al mo ment o del ot orga mi ent o del docu ment o, mo ment o que resulta real ment e

breve con relaci ón a t odos los trá mit es y gesti ones que se requi eren en una transacci ón.

Lo que caract eriza al Not ari o ent onces es, el hecho de est ar i nvesti do de fé públi ca,

pero no es el úni co, hay otros f unci onari os aut enticadores que dan fe l os hechos que

sucedi eron en su presencia. El Art. 169 del Códi go Adj eti vo Ci vil, di ce t ext ual ment e. “hacen

fe y constit uyen pr ueba t odos l os i nstrumentos públicos, o sea t odos l os i nstrument os

aut orizados en debi da f orma por l as personas encargadas de l os asunt os correspondi ent es a su

cargo o e mpl eo.. ” y el Articul o 168 del mi s mo cuerpo de l eyes di ce: “i nstrument o públi co o

aut éntico es el aut orizado con l as sol e mni dades legal es por el compet ente e mpl eado. Si f uere

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ot orgado ant e Not ari o e incorporado en un pr ot ocol o o registro público, se ll a mará escrit ura

pública” est os artícul os se refieren a l a t eoría de la pr ueba, pero l a fe públ ica Not ari al va màs

allà, se si ngul ariza y di stingue, y ti ene que ver respect o del i nstrument o mi s mo, al que el

Not ari o con su act uaci ón l egal vuel ve aut éntico, efi caz y veraz, de capacitaci ón obli gat oria

para l as partes contratant es y aún respect os de t erceros, en cuant o al hecho de haberse

ot orgado y su fecha …Ar tícul o 170 C. PC. si n e mbargo l a gesti ón Not arial es si ngul ar, di sti nt a

a l a de otros f unci onarios, aún del gr upo de fedat ari os, como l os secretari os j udi ciales,

cónsul es, agent es aut orizados de comerci o, jefes mi litares y maríti mos, etc.,

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CAPI TULO II

2. - TÉCNI CAS NOTARI ALES.

2. 1.- LA MI NUTA Y LAS ACTAS NOTARI ALES. -

El Art. 48 de l a Ley de Federaci ón de Abogados del Ecuador señala que todo act o o

contrat o que se celebre por escrit ura pública será aut orizado por el Not ari o.

Previ a present aci ón de l a correspondi ente mi nuta, fir mada por un abogado, en papel

si n ti mbre al guno; except uándose l os act os de fa milia (aquell os que se refieren a l as

relaci ones j urí dicas entre personas uni das por ví ncul os de parent esco ( co mo el

reconoci mi ent o de hij os), l os de últi ma vol unt ad (t esta ment os), l os act os y contrat os

cel ebrados en cant ones donde no hubi ere abogados est abl eci dos, l os cel ebrados ant e cónsul es

del Ecuador.

Sal vo l as excepci ones señal adas, el not ari o público no podrá cel ebrar escritura públi ca

al guna, si no le ha si do presentada previa ment e la mi nut a fir mada por abogado.

No hace falta que l a mi nut a est é fir mada por l os contrat ant es, es suficient e al fir ma del

abogado, con i ndi caci ones de su no mbre y nú mero de matricul a, pues, l a mi nut a l a archi vará

el not ari o úni ca ment e para efect o de l a co mpr obaci ón peri ódi ca del cumpli mi ent o de est e

requisit o por parte del Col egi o de Abogados.

Al el aborar l a mi nut a, es preciso que el Abogado consi gne ci ert os dat os r espect o de

los co mpareci entes, necesari os al mo ment o de redact ar l a escrit ura pública, t ales co mo l a

naci onali dad, est ado ci vil, domi cili o, y no mbres y apelli dos co mpl et os t omados de l a cedul a

de ci udadaní a.

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El nu meral 6 del Art. 23 refor mado de l a Ley Not arial di ce; “Las mi nut as present adas

para ser el evadas a escrituras públicas, deberán ser parte de un archi vo especi al mant eni do por

dos años que llevarán l os not ari os una vez aut orizada l a escrit ura pública, deberán ser part es

de un archi vo especi al mant eni do por dos años que llevaran l os not ari os una vez aut ori zada l a

escrit ura pública respectiva.

Mi nut a not arial se do mi na al borrador de cual qui er docu ment o not arial, co mo una

escrit ura o un act a, y que sirva a modo de model o para redact arl o. Es frecuent e confi ar al

not ari o l a redacci ón de l os docu ment os not ariales, por ej e mpl o l as capit ul aci ones

mat ri moni ales en l as que est abl ece mos el régi men de separaci ón de bi enes, o el contrat o de

compravent a de nuestra vi vi enda, pero en reali dad el not ari o no tiene por que redact ar l os

docu ment os.

Pode mos i ndi carle cuál es exact a ment e el cont eni do de l a escrit ura que quere mos

ot orgar. Para ell o se facilita con ant eri ori dad l a mi nut a not arial del mi smo y el not ari o se

li mita a transcri birla.

En l as cost as.- l a Ley de Enj ui cia mi ent o Ci vil Especial, dispone, al t ratar de l a

tasaci ón de cost as, que; “Los honorari os de l os letrados, perit os y de más funci onari os que no

estén suj et os a arancel, se regul arán por l os mi s mo i nt eresados en mi nut a det allada y fir mada,

que present aran en l a escri baní a por sí mi s mos, si n necesi dad de escrit o, o por medi o

pr ocurador de l a part e a qui en haya defendi do, l uego que sea fir me l a sentenci a o aut o en que

se hubi ese i mpuest o l a condena. El act uari o i ncluirá en l a t asaci ón l a cantidad que resulte de

la mi nut a “( Art. 423). La event ual i mpugnaci ón de l os honorari os se sust anci a por l os trá mit es

expresados en l os Art. 427 y ss, cuando las partes consi deran excesi vos.

- 15 -

2. 2.- COMO ELABORAR UNA MI NUTA. -

Lo f unda ment al es que en l a mi nut a se encuentra los el e ment os l os el e mentos bási cos

que per mit an soport ar cual qui er controversia j udici al a f ut uro en beneficio de qui en soli cite

los servi ci os pr ofesi onal es del abogado. En l a redacci ón de l a mi nut a el l enguaj e ti ene que ser

preciso, sencill o, cl aro y de fácil comprensi ón. Se debe de t ener en cuent a, que cuando l a

mi nut a es muy extensa hay mayores posi bili dades de errar.

Se debe señal ar que l a mi nut a depende de l a clase de negoci o que se efect ué; por

ej e mpl o para contrat o de compra y vent a la mi nut a contiene tres partes:

LA PRI MERA PARTE, de l os ot organt es, donde se hace const ar l os no mbres y apelli dos, de

cada uno de l os i nt ervini entes en el contrat o, su naci onali dad, est ado ci vil, do mi cili o y

resi dencia, etc.

LA SEGUNDA PARTE, donde const an l os ant ecedent es donde se hace const ar l a hi st ori a de

do mi ni o del bien que es obj et o de la compravent a.

LA TERCERA PARTE, l a di spositi va, es l a que los contratant es manifiestan su vol unt ad, el

vendedor de transferir, el comprador de adquirir y el preci o del contrat o.

2. 3.- QUE SE DEBE CONSI DERAR PARA ELABORAR UNA MI NUTA. -

LOS I NTERVI NI ENTES: l as part es que i nt ervi enen en l e cel ebraci ón del act o o

contrat o son l os co mparecientes, ot organt es o intervi ni entes, se debe hacer const ar l os

no mbres y apelli dos compl et os de est os, con l a i ndi caci ón del est ado ci vil, naci onali dad,

resi dencia y do mi cili o; que son hábiles para obligarse, contratar y que realizan el act o o

contrat o en f or ma li bre y vol unt aria si n presi ón ni coacci ón de cl ase o nat uraleza al guna. Se

precisará l a f or ma en l a que co mparecen, est o es si es direct a o en represent aci ón, l o hacen

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con l os respecti vos document os que acrediten su comparecenci a, y que general ment e son l os

poderes.

LOS ANTECEDENTES.- se refieren al contrat o jurí dico el cual variará de acuer do a

la mi nut a que se trate de r ealizar. Así cuando se t rata de una co mpravent a, que general ment e

son l os más co munes, se debe señal ar l a hi st oria del do mi ni o de l a cosa que es mat eri a de l a

vent a, sus li nderos, superficie y cual qui er otro det alle que l as partes crean conveni entes,

indi cando, ade más l os t ítul os que a ella se refieren, ya que de caráct er de tit ul o ant eri or

inscrit o, l a escrit ura de vent a no va hacer i nscrita, funda ment ando el Registrado su negati va

en l o señal ado en l os numer al es 5 y 6 de l a l etra a) del Art. 11 de l a Ley de Registro, si no

tiene el requisit o del tit ulo ant eri or i nscrit o, ni ha dado aviso al público previ o a l i nscri pci ón

de l a co mpra vent a confor me l o det er mi nan l os Art. 708 y 709 del Código Ci vil, en rel aci ón

este últi mo con el Art. 29 de la Ley de Registro.

LA PARTE RESOLUTI VA. - es l a parte de l a mi nut a en l as que l os compareci ent es

manifiestan su deseo de lo que se t rat a de hacer, si es una co mpravent a , el deseo de vender;

si es una hi pot eca, el deseo de hi pot ecar, si es una acept aci ón o rectificaci ón, l o

correspondi ent e a este tipo de escrit ura.

LA CUANTÍ A, t oda mi nut a debe t ener cuantía, l a mi s ma que deberá est ar de

conf or mi dad con el monto del negoci o j urí dico; en caso de co mpra ventas por ej e mpl o de

conf or mi dad con el eval úo muni ci pal que es l a cuantía que const a en l a carta de pago, i gual en

escrit uras de di visi ones o si l as partes se han puest o de acuerdo con l a cuantía que esti men

conveni ente. No obst ante, existen mi nut as que necesaria ment e ti enen que const ar co mo de

cuantía i ndet er mi nada, co mo l os poderes, acept aci ones, rectificaci ones y otras. La cuantí a en

una mi nut a es muy i mportante; puest o que, si no const a en l a escrit ura, el Not ari o no l a podrá

legalizar.

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LA ACEPTACI ÓN. - es l a aprobaci ón de l o que ha ofreci do. Expresión j urí di ca,

necesaria como presupuest o al cumpli mi ent o de una obli gaci ón.

La acept aci ón resulta i ndispensabl e en t odo contrat o co mo concurrencia de dos o más

vol unt ades. La obli gaci ón es el ví ncul o que surge del contrat o, y l a acept aci ón est abl e el

ví ncul o de obli gat oriedad entre l as part es, l a sola oferta o pr oposi ci ón, no crea obli gaci ón

al guna mi entras no se haya produci do la acept ación o act o de vol unt ad de otra persona.

Acept aci ón expresa. La decl arada por medi o de pal abras o si gnos i nequí vocos.

Acept aci ón t ácita.- se entiende que existe en el act o o hecho despr ovist o de

decl araci ón esa o for ma.

2. 4.- ACTA NOTARI AL. -

Son l os i nstrument os públicos aut orizados por not ari os a petici ón de parte i nt eresada,

que ti enen por fi nali dad dej ar const anci a de l os hechos y circunst anci a que l e const en, de l as

convenci ones o acuerdos que se cel ebren en su presencia y de l as notificaci ones o

prevenci ones que t engan que hacer en uso de su mi nisteri o. En concl usi ón es el docu ment o

aut orizado en f or ma l egal por el not ari o para dar fe de un hecho o de una pl urali dad de

hechos que presencie o l e const e, o que personal ment e realice o compr uebe y que no

constit uyen negoci o jurí dico.

Ej e mpl o:

AUTENTI CACI ÓN DE FI RMAS

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El not ari o est á facultado a dar fe de l a aut enticidad de l as fir mas puest as ant e él en

docu ment os que no t engan l a cali dad de escrit uras públicas, dándol es sol emni dades, de modo

que hagan Fe pública.

El not ari o l evant ará un act a, a conti nuaci ón del docu ment o, dej ando constanci a de que

fue suscrit o en su presenci a. Tal act a l a fir mara sol a ment e el not ari o, el o l os i nt eresados ya

no vuel ven a fir mar. Se dej ará copi a del documento para ser agregado al Libr o de Diligencias.

ACTA.

Doy Fe:

Que l a fir ma puest a en el docu ment o que ant ecede es aut éntica y corresponde al señor

N. N, qui en l uego de prestar me su cedul a de ciudadaní a No. 1200005666, fir mó en mi

presenci a el día de hoy vei nt e de enero del dos mi l diez, a las qui nce horas.

f) El Not ari o.

BERNARDO Pérez Fer nández, Derecho Not arial, Méxi co ( 1998); “El act a conti ene l a

descri pci ón de l os hechos j urí di cos y mat eriales, es el i nstrument o ori gi nal en el que el not ari o

hace const ar baj o su fe uno o vari os hechos presenci ados por él, y que éste se asi ent a en un

libro del pr ot ocol o a su cargo a solicit ud de parte interesada y que aut oriza medi ant e su fir ma

y sell o. ”

2. 4. 1.- GENERALI DADES.

Según SALAS Oscar ( 2006); “son aquell os docu ment os aut orizados en for ma l egal

por el Not ari o, para dar f e de un hecho o de una pl urali dad de hechos que presenci e o l e

const en, o que personalment e realice o co mpr uebe y que no constit uyen negoci o j urí di co. Las

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decl araci ones que no sean de vol unt ad son act as y no escrit uras pues ést as, por defi ni ci ón han

de cont ener decl araci ones negóci ales”.

Según MUÑOZ Ner y Robert o “Es el i nstrumento aut orizado a i nst anci a de part e, por

un Not ari o o escri bano, donde se consi gnan l as circunst anci as, manifestaciones y hechos que

presenci an y l es const an, de l os cual es dan fe y que no por su nat ural eza, no sean mat eri a de

contrat o”.

En nuestro país el Acta Not arial puede ser defi ni da por excl usi ón co mo t odo

instrument o público notarial, e manado de co mpet ent e not ari o y que no ti ene caráct er de

escrit ura pública, son docu ment os redact ados y aut orizados por el Not ari o en que se

consi gnan hechos y ci rcunst anci as que presenci a o l e const an de pr opi o y personal

conoci mi ent o y que, por su propi a nat uraleza no constit uyen un contrat o o negoci o jurí di co.

Su archi vo deberá guardar un or den cr onol ógi co de modo que una escrit ura de fecha

post eri or no preceda a ot ra de fecha ant eri or, a conti nuaci ón de una escrit ura seguirá l a que l e

corresponde de acuerdo con el respecti vo or den nu méri co que debe t ener cada escrit ura. Todo

el t ext o de una escrit ura deberá t ener el mi s mo tipo de l etra, l as f oj as de una escrit ura serán

rubricadas por el not ario en el anverso y el reverso; y l as mi nut as present adas para ser

el evadas a escrit ura pública deberán ser parte de un archi vo especi al que el not ari o l as

conservará hast a por dos años.

El act a not arial es el i nstrument o público en que no contiene rel aci ones de derecho, en

que no hay ví ncul o que engendre obli gaci ón. Conti ene sol a ment e hechos cuyo recuer do

convi ene conservar por l a fe del aut orizante, o hechos rel aci onados con el derecho, que

pueden pr oducir acci ones no exi gi bl es por l a propi a virt ud del act a, si no deduci bl es de l os

hechos que en ella constan para pedir a l os tri bunal es o a l as Aut ori dades de otro or den el

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cumpli mi ent o del derecho, t a mbi én se est abl ece el act a not arial, como una de l as ra mas del

instrument o público, hace fe por si mi s ma en cuant o a l os hechos en ella rel aci onados, baj o l a

fe del Not ari o en el círculo de sus atri buci ones.

2. 4. 2.- SUS DEFI NI CIONES.

El act a “contiene la descripci ón de l os hechos j urídi cos y mat eriales”.

Es un docu ment o público, aut orizado por Not ari o, a i nstanci a de parte o por di sposi ci ón de l a

ley.

Hace const ar hechos que presenci e y circunst anci as que le const en al Not ario.

2. 5.- OBJETO DEL ACTA NOTARI AL. -

Puede ser, un hecho que al gunas l egislaci ones exijan hacer const ar en act a, co mo el

pr ot est o de una l etra de ca mbi o, o cual qui er otro hecho j urí di co que no consist a en

present aci ón de consentimi ent o y que vol unt ariament e se qui era probar por medi o de act a.

En el act a, el not ari o actúa bási ca ment e en su cl aridad de fedat ari o público puest o que

el ej ercici o de l a f unci ón not arial en est os casos se reduce a aut enticar un hecho, quedando

eli mi nadas o en un segundo pl ano, l as acti vi dades asesoras y model adoras que t ant o relieve

tienen en la facci ón de una escrit ura.

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2. 5. 1.- EL ACTA NOTARI AL EN OTRAS LEGI SLACI ONES.

Puede ser, un hecho que al gunas l egislaci ones exijan hacer const ar en act a, co mo el

pr ot est o de una l etra de ca mbi o, o cual qui er otro hecho j urí di co que no consist a en

present aci ón de consentimi ent o y que vol unt ariament e se qui era probar por medi o de act a.

Mé xi co: “En t ant o no se decl are j udi ci al ment e l a f alsedad o nuli dad de una escrit ura,

las act as y t esti moni os, serán pr ueba pl ena de que l os ot organt es manifestaron su vol unt ad de

cel ebrar el act o consi gnado en l a escrit ura; que hici eron l as decl araci ones y se realizaron l os

hechos de l os que el Notari o di o fe, y de que este observó las for mali dades correspondi ent es. ”

El Sal vador: “Los i nstru ment os not ariales o i nstrument os públicos son: escrit ura

matriz, que es l a que se asient a en el pr ot ocol o; escrit ura pública o t esti moni o, que es aquella

en que se reproduce l a escrit ura matriz; y act as notariales que son l as que no se asi ent an en el

pr ot ocol o. ”

Ni caragua: “Los Not arios est án obli gados a Ext ender l as escrit uras, act as e

instrument os”.

2. 5. 2.- DI FERENCI AS ENTRE EL ACTA NOTARI AL Y LA ESCRI TURA

PÚBLI CA.

La escrit ura pública ti ene por cont eni do sust antivo un negoci o j urí di co, o cuando

menos un consenti mi ento negoci al, a diferencia del Act a Not arial contiene un hecho, que no

se puede acortar más que negati va ment e, un hecho no negoci al.

Mi entras que en l a escritura ti ene i mport anci a f unda ment al el senti do de l os hechos, en

el Act a Not arial, interesa, más bi en una fot ografía de l os hechos.

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En el mi s mo or den de ideas, a diferenci a de l os i nstrument os públicos, l as act as

not ariales no es obli gatoria l a pr ot ocolizaci ón, con excepci ón de al gunos casos co mo por

ej e mpl o: el acta de prot ocolizaci ón proveni ente del extranj ero y el act a de mat ri moni o.

Las Act a Not ariales se redact an en papel si mpl e y no en papel especi al de Pr ot ocol o,

las act as no llevan numer aci ón, mi entras que l as escrit uras públicas ll evan una fecha y

nu meraci ón ri gurosa.

Del Act a Not arial no pueden ext enderse t esti moni os o copi as, por ser docu ment os

úni cos, a diferenci a de l a escrit ura pública, sal vo l as excepci ones de t est a ment o y donaci ones

por causa de muerte mi entras vi van l os ot organt es.

Las act as not ariales quedan en poder del i nt eresado y no del Not ari o. En l as act as

Not ariales, se hace constar hechos que presenci a y circunst anci as que l e const an al not ari o, a

diferenci a de l a escrit ura pública se hace constar un negoci o j urí di co y decl araci ón de

vol unt ad.

Por su part e el maestro Ar genti no José Máxi mo Paz, señal a que “ l a escritura públi ca

tiene si e mpre por obj eto l a ext eri orizaci ón de un act o j urí di co mi entras que l as act as

not ariales ti enen co mo órbita pr opi a de su acci ón, l aut entici dad de hechos j urí di cos, que a

veces por l a i nt ervenci ón not arial adqui eren eficaci a de act o j urí dico, como a menudo ocurre

con l os prot est os”.

2. 5. 3.- EL ACTA NOTARI AL COMO ASPECTO DE LA FUNCI ÓN NOTARI AL.

Las Act a Not ariales se redact an en papel si mpl e y no en papel especi al de Pr ot ocol o y

no llevan numeraci ón, mi entras que las escrit uras públicas llevan fecha y nu meraci ón.

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Del Act a Not arial no pueden ext enderse t esti moni os o copi as, por ser docu ment os

úni cos, a diferenci a de l a escrit ura pública, sal vo l as excepci ones de t est a ment o y donaci ones

por causa de muerte mi entras vi van l os ot organt es.

Las act as not ariales quedan en poder del i nt eresado y no del Not ari o, en l as act as

Not ariales, se hace constar hechos que presenci a y circunst anci as que l e const an al not ari o, a

diferenci a de l a escrit ura pública se hace constar un negoci o j urí di co y decl araci ón de

vol unt ad.

2. 5. 4.- CLASES DE ACTAS.

Exi sten varias cl ases de act as not ariales, dependiendo del requeri mi ent o del particul ar.

Haci a al poseedor de la fe pública, doctri naria mente se pueden clasificar en:

Act as de Pr ot ocolizaci ón: son document os que se pr ot ocolizan, donde se hará const ar el

no mbre y la funci ón que dese mpeña.

Act as de aut entici dad de fir mas: El not ari o da fe que l as fir mas f ueron puest as en el

docu ment o, en su presenci a en det er mi nada fecha.

Act a de Reconoci mi ent o de Fir mas: El not ari o dej a const anci a que l os interesados han

concurri do al despacho not arial para reconocer l as fir mas puest as por ell os en un

docu ment o, con anteri oridad.

Act a de Supervi vencia.- El not ari o de fe de que la persona nat ural se encuentra vi va; l o

que i mplica la presencia física del i nteresado en el despacho not arial.

Act as de exactit ud de document os.- El not ari o da f e de que l as f ot ocopi as y otras copi as

pr oduci das por el siste ma t écni co mecáni co, concuerdan con l os ori gi nales que l e f uer on

exhi bi dos.

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Act as de dili gencias que ti enen rel aci ón con personas. - Cuando se trate de notificaci ón,

requeri mi ent o o cual qui er otro act o rel aci onado con personas, fuera del despacho not arial,

la dili gencia l a cu mplirá el not ari o personal ment e en el l ugar que ellas se encuentren y su

respuest a se consi gnará en el act a. Si en el lugar i ndi cado por el i nteresado no se

encontrare persona al guna o si el not ari o no f uere ent endi do, se hará const ar t al

circunst anci a en el acta.

Act as de sorteos, re mat es, t orneos de belleza. - Son l as act as por l as cual es el not ari o dej a

const anci a de tales hechos que t uvieron cumpli da realizaci ón en su presencia.

Act as de const ataci ón. - l as que se l evant an para dej ar const anci a que el not ari o ha

const atado det er mi nados hechos, por haberse constitui do en el luga.

Act as medi ant e l as cuales el not ari o “decl ara”, “ Aut oriza” o “concede”. - Son act as que

constit uyen el corol ari o de un pr oceso o t rá mit e not arial, previ a petici ón por escrit o, y en

las cual es decl ara ( disuelta l a soci edad de gananci ales), aut oriza (la vent a en re mat e

vol unt ari o de bi enes raíces de menores) o concede (l a posesi ón efectiva), para que

pr oduzcan efect os j urí di cos.

Act as de const anci a de l a r ealizaci ón de hechos o circunst anci as. - El not ario est á facult ado

para dej ar const anci a en una cat a de det er mi nados hechos, una vez que se han cu mpli do

las for mali dades de l ey, como l a exhi bi ci ón, apertura, l ect ura y publicaci ón de t est a ment o

cerrados.

2. 6.- FUNDAMENTO JURÍ DI CO DE LAS ACTAS NOTARI ALES. -

Las act as not ariales son l os docu ment os ori ginales, que deben, por seguri dad

incorporarse al pr ot ocolo en que el not ari o, a instanci a de parte, consigna l os hechos y

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circunst anci as que presenci a o l e const an y que, por su nat ural eza, no sean mat eri a de

contrat os.

El Act a Not arial, al i gual que l a Escrit ura Pública, es docu ment o, instrument o

especi alizado que debe ser realizado por not ari o para que adqui era rel evanci a públi ca; es un

instrument o par, a l a vez que i gualitari o en i mportanci a, a l a escrit ura públ ica y, si n e mbar go,

reci be por parte del l egislador no sól o un menospreci o, si no que se l a i gnora y muchas veces

se hace silenci o respecto de ella mi entras l a Escrit ura es obj et o de grandes at enci ones y

ri gores nor mati vos, l as pri meras, en ca mbi o, no son trat adas ni si qui era en l os Códi gos

for mal es, l eyes especi ales e i ncl uso por l a Ley Not arial que debi era regul ar nu mer osos

aspect os técni cos de a mbas.

Ant e ell o y l a reali dad de una necesi dad soci al y j urí dica que l as requiere, que no

puede presci ndir de ellas, l a praxis ha debi do abrir un ca mi no que per mit a su existenci a y que,

de una manera u otra regul e y li mit e el ca mpo de la acti vi dad not arial en esta mat eria. No es,

por l o de más, el úni co caso en que l os usos not arial es cobran pl ena aplicación, l os que son en

ocasi ones bastant es i mportantes y útiles, en el diario quehacer de una not aria.

En otros países al gunas dili gencias son el aboradas a base de act as, en nuestro país

di chas dili genci as constan en una cort a redacción que en muchos casos se encuentran

previst os en sell os de caucho que se est a mpan para el efect o. Est as dili genci as f or man part e

de l os li bros respecti vos que guardan l os notari os.

En mat eria rel ati va a l a elaboraci ón de l as Act as, for ma part e de l a cost umbre not arial,

cost umbre i mpresci ndi ble y que responde a una necesi dad soci al, económi ca y j urí di ca de

vast a relevancia.

- 26 -

CAPI TULO III

3. - DERECHO DOCUMENTAL.

De una manera concret ase det allan l os antecedent es hi st óricos del derecho

docu ment al, que sent aron l as bases para que sur gi era est a i nstit ución not arial co mo

act ual ment e l a conoce mos. Vere mos que el derecho not arial es adapt ado de acuerdo a l as

necesi dades surgi das de la etapa hist órica y al lugar en que nacen.

3. 1.- DOCUMENTOS. -

Según RÍ OS Helli g Jorge ( 2006); “Los docu mentos not ariales, que pueden t ener por

obj et o l a f or malizaci ón de act os y negoci os de todo ti po, son l os aut orizados por el Not ari o.

Su aut entici dad co mprende aut oría, fir mas, fecha y cont eni do. Son conservados por el Not ari o

y cl asificados por orden cronol ógi co.

El docu ment o es un medi o de pr ueba que surge con post eri ori dad al t esti moni o y l a

confesi ón. En l a redacción de l os docu ment os notariales, el Not ari o, que debe act uar en t odo

mo ment o conf or me a l a Ley, i nt erpreta l a vol unt ad de l as partes y adecua l a mi s ma a l as

exi gencias l egal es, da fe de l a i denti dad y califica l a capaci dad y l egiti maci ón de l os

ot organt es en rel aci ón al act o o negoci o j urí dico concret o que pret ende realiza. Control a l a

legali dad y debe asegurarse de que l a vol unt ad de l as partes, que se expresa en su presenci a,

haya si do li bre ment e declarada. Todo ell o se entiende con i ndependenci a del soporte en el que

const e el document o not arial.

Núñez Lagos ( 2006); “El Not ari o es el úni co responsabl e de l a redacci ón de sus

docu ment os. Es li bre de acept ar o rehusar t odo pr oyect o o mi nut a que l e sea present ado o

- 27 -

“bi en de i ntroducir en él, con el acuerdo de l as partes, l as modifi caciones que esti me

pertinent es”.

Los ot organt es de un docu ment o not arial tienen derecho a obt ener copi as de sus

ori gi nal es, que queda en poder del Not ari o. Las copi as aut énticas ti enen el mi s mo val or que el

ori gi nal. El Not ari o podrá t a mbi én expedir copi as a favor de personas que, según su

legislaci ón naci onal, tenga i nterés legíti mo en conocer el cont eni do del docu ment o.

Los docu ment os not ariales gozan de una dobl e presunci ón de l egali dad y de exactit ud

de su cont eni do y no pueden ser contradichos más que por l a ví a j udi ci al. Est án revesti dos de

fuerza probat oria y ejecutiva.

Las act uaci ones se extiende t a mbi én a l a l egiti mación de fir mas de particulares puest as

en docu ment os pri vados, así como a l a expedi ción de t esti moni os de conf or mi dad de l as

copi as con sus ori gi nal es en t oda cl ase de document os y a cual qui er clase de acti vi dades

previstas por su respecti va legislaci ón naci onal ”.

Que cuando uno de l os int eresados en l a dili gencia no supi ere fir mar, el docu ment o se

leerá de vi va voz y se dej ará const anci a de ell o en l a act a, l a cual será con presenci a de un

testi go ade más i mpri mirá su huella dactilar hecho del cual tambi én se dará cuent a en el acta.

3. 1. 1.- CONCEPTO. -

CABANELLAS de Torres, Guiller mo ( 2006) “Los docu ment os son escrito, escrit ura,

instrument o, con que se pr ueba, compr ueba, demuestra o j ustifica l as cosas, en derecho, l a

pr ueba docu ment al es uno de l os medi os di sponi bles para de mostrar l a veraci dad de un hecho

- 28 -

al egado, est o por cuanto l a i nfor maci ón que const a en docu ment o o escrit os puede ser

val orada por un Juez como muestra veraz de aut entici dad de un hecho”.

Est e j urista garantiza l a l egali dad de l os docu ment os que i nt ervi ene, es un f unci onari o

cuya i nt ervenci ón hace públicos a l os documentos pri vados, aut orizándolos a t al fi n con su

fir ma, y t al es act os se hayan i nvesti do de l a presunci ón de l a verdad, l a cual est a habilitado

por leyes y regl a ment os para conferir fe pública de l os contrat os y act os.

En senti do j urí dico el docu ment o es el papel escrit o y por l o general fir mado para

hacer const ar un hecho o act o. En el senti do estrict o es el pr oduct o de un act o hu mano,

percepti ble, que sirve de pr ueba hist órica, indirecta o represent ati va de un hecho o act o.

3. 1. 2.- ESCRI TO.

CABANELLAS de Torres, Guiller mo ( di cci onario Jurí di co El e ment al-18. Ed. Buenos

aires- Heliasta), 2006. Todo docu ment o o papel manuscrit o o mecanografiado; y cual qui er

otro que est én representadas i deas o pal abras por medi o que sea l egi bl e o co mprendi do por

persona disti nta del aut or.

Es ya el t esti moni o escrito que adqui ere una val oraci ón especi al en cuant o a l a posi bl e

exactit ud de su cont eni do.

Es t oda at est aci ón escrita en pal abras medi ant e l as cual es un suj et o expresa al go

dot ado de si gnificaci ón jurí di ca, l a not a caract erística del document o es el cont ener pal abras

que exponen el pensa mi ent o de un suj et o con si gnificancia j urí dica, por l o t ant o docu ment o es

el que está for mado por la pal abra escrita

- 29 -

El document o escrit o deja l a posi bili dad de dej ar i mpreso, con un criteri o más exact o,

lo que se ha conveni do. Y t odo document o escrito requi ere su redact or.

Mi entras más pr ofundi za mos en l a anti güedad, más precisa es l a i nt ervenci ón de un

redact or co mo si mpl e consecuenci a de que l a aptit ud de conoci mi ent os co mo para poder

escri bir estaba li mitada a muy pocos.

Precisa ment e por eso es que se t uvo l a necesi dad de que en l as co muni dades que

existía l a i nstit uci ón del not ariado, se est abl eci eran l as personas que debí an escri bir l as cosas

por las personas que no lo podí an hacer.

La not a caract erística del docu ment o es el cont ener pal abras que exponen el

pensa mi ent o de un suj eto con si gnificanci a j urí dica, por l o t ant o, docu ment o es el que est á

for mado por la pal abra escrita.

3. 1. 3.- I NSTRUMENTO PÚBLI CO. -

La f or maci ón docu ment al tiene una l ent a estruct uraci ón en el ti e mpo; co mi enza con el

pact o verbal de l os contratant es pues no se conoce aún l a escrit ura, lo que l os r omanos

llamar on el “nexu m” “per aes et li bra m”; post erior ment e “obli gati o verbis contrahit ur” el

contrat o se efect uaba en for ma verbal, ant e ci nco testi gos, uno de l os cual es ll evaba l a bal anza

donde se pesaba el met al dado a présta mo o co mo pago del preci o, el acto de pesar el met al

constit uía parte de l as sol e mni dades del negocio del negoci o que se perfecci onaba por l as

pal abras; “dare spondes”-(respondes dar me) “spondeo” ( decí a el comprador) (respondo); l o

que si gnificaba haber dado el consenti mi ent o; haber adquiri do l a responsabili dad de cu mplir

lo pact ado; haber dado l a pal abra era sufici ent e compr omi so al que no se puede faltar; ya

- 30 -

ent onces concurrían al contrat o a más de l as partes contratant es y l os t estigos, personas de

reconoci do preti gi os

En nuestra l ey, El Código de Pr ocedi mi ent o Civil en act ual vi gencia en el li bro

segundo del Enj ui cia mi ent o Ci vil, Tít ul o I, Sección 7 Párrafo 2, habl a de l os i nstrument os

públicos y dice:

“ Art. 168. Instrument o Público o aut éntico es el aut orizado con l as sol e mni dades

legal es por el co mpet ente e mpl eado. Si f uere otor gado ant e el not ari o e i ncor porado en un

pr ot ocol o o registro público se llamará escrit ura pública “.

El artícul o menci onado det er mi na las caract erísticas del i nstrument o público:

Es el aut orizado por el compet ent e e mpl eado; y.

Aut orizado con las sol e mni dades legal es.

Es decir que el competente e mpl eado no sol ament e es el Not ari o, pueden serl o

tambi én l os secretari os j udi ciales que act úan en las di versas j udi cat uras.

El Art. 169, del mi s mo C. P. C, nos i ndi ca cuales, entre otros, son l os instrument os

públicos; “como l os di plo mas, decret os, mandat os, edi ct os, pr ovisi ones, requisit orias, exhort o

u otras provi dencias expendi das por aut ori dad por aut ori dad compet ent e …”

Es curi oso encontrar pese al ti e mpo t ranscurri do aún se conserva l a estruct ura del

instrument o o escrit ura pública, de i gual modo se conserva l a t eoría del dobl e docu ment o; es

decir el ori gi nal o matriz queda con el Not ari o y una copi a se confiere al interesado.

- 31 -

3. 1. 4.- ESCRI TURA PÚBLI CA. -

La escrit ura pública no es si no el i nstrument o público ot orgado ant e el Not ari o e

incorporado en un pr ot ocol o o r egistro público art. 168 C. P. C, Di cho de otro modo no t odo

instrument o público es escrit ura pública, en ca mbi o t oda escrit ura pública si es i nstrument o

público.

En el Art. 29 de l a Ley Not arial vi gent e di ce que: La escrit ura públ ica deberá

redact arse en cast ellano y comprenderá:

1. - l ugar, día, mes y año en que se redact a,

2. - El nombre y apelli do del Not ari o aut orizante y del cant ón doce ejerce;

3. - El no mbre y apellido de l os ot organt es, su naci onali dad, est ado ci vil, edad,

pr ofesi ón u ocupaci ón y do mi cili o;

4. - Si pr oceden por sí o por represent aci ón de otros, y en est e últi mo caso se agregarán

o i nsertarán l os compr obant es de la capaci dad”.

Y si gue hast a el nu meral 11, recogi endo l o esenci al que debe cont ener l a escrit ura

pública, l a observancia de ci ertas f or mali dades especi ales co mo el hecho de dar l ect ura al

instrument o y l a fir ma en uni dad de act o; l a fir ma en uni dad de act o; la fir ma de t esti go

desi gnados por l a part e que no sepa l eer ni fir mar; ot ras sol e mni dades co mo el no mbr a mi ent o

jura ment ado de un i ntérprete cuando i ntervengan extranjeros que no saben el i di oma español.

JI MÉNEZ Ar na Enri que ( 2008) l a defi ne a l a escrit ura pública t oda escrit ura debe

cont ener un pr oe mi o y l os capít ul os correspondi entes a ant ecedent es y decl araci ones,

- 32 -

cl áusul as, represent aci ón o personali dad, certificaci ones, general es, fecha de ot orga mi ent o y

aut orizaci ón.

El suj et o o parte de l a escrit ura es qui en i nt erviene en el act o. Exi sten dos ti pos de

partes de la escrit ura.

La parte en senti do mat erial; que es a qui en repercut en l os afect os del act o en sus

atri buci ones personal es; y

La parte en senti do f or mal; que es a qui en no l e repercut en l os efect os del act o en su

persona, pero i ntervi ene en su for maci ón.

En opi ni ón del aut or y con un fi n mera ment e di dáctico se pueden i dentificar dentro de

una escrit ura a las si guient es partes.

Ot or gant e; es a qui en acude física ment e a ot orgar el act o j urí dico de que se trat e, ést e

puede ser parte del sentido f or mal (si act úa en represent aci ón de otro) o parte en senti do

mat erial si act úa en nombre de sí mi s mo.

Co mpareci ente; es f orzosa ment e l a parte en senti do mat erial, qui en cel ebra el act o y en

qui en repercuten l os efectos de éste.

3. 1. 5.- NULI DAD.

El Artícul o 34 de l a Ley Not arial expresa que si la escrit ura careci ere de alguno de l os

requeri mi ent os del artículo 48, pero est uvi ere fir mada por l as part es val drá como i nstrument os

pri vado. De l o cual se deduce que l os requisit os del artícul o48 l e dan carácter de i nstrument o

público y ade más, l e dan su vali dez; de faltar al gún requisit o l a escritura es nul a; est os

requisit o son; l a desi gnaci ón del ti e mpo y l ugar en que f ueron hechas, el no mbr e de l os

- 33 -

ot organt es, l a fir ma de l a parte o part es, o de un t esti go por ellas cuando no saben o no

pueden escri bir; l a pr ocuraci ones de est e docu ment o habilitant es; l a presenci a de dos t esti gos

cuando i nt ervengan en el act o y la del notari o o del que haga sus veces”.

En cuant o a l os t esti gos cuando i nt ervengan en el act o deben reunir l os requi sit os de

capaci dad e i donei dad exigi dos por la ley.

En el artícul o 32 de l a Ley Not arial se enu mera por excl usi ón qui enes no pueden ser

testi gos en l as escrit uras públicas, y son; “l os menores ( se entiende menores de 18 años), l os

de ment es, l os l ocos, l os ci egos, l os que no tiene do mi cili o o resi dencia en el cant ón, l os que

no saben fir mar, l os dependi entes y l os parient es del Not ari o o de l a persona en cuyo favor se

ot orgue el i nstrument o, hast a el cuart o grado ci vil de consangui ni dad o segundo de afi ni dad,

los falli dos, l os reli gi osos y l os que por sent enci a estén pri vados de ser t estigos,. Al parecer l a

enu meraci ón es t axati va, l a que equi val drá a decir que l as personas que no const an en est a

enu meraci ón si pueden ser t esti gos i dóneos; pero no es esí; t a mpoco pueden ser t esti gos

idóneos: l os ment ecat os, l os t oxi cómanos, l os ebrios consuet udi nari os, l os de mal a conduct a

not aria o abandonados a l os vi ci os. Los enj ui ciados penal ment e por i nfracci ón que mer ezca

pena pri vati va de li bertad, desde que se di cte el aut o de apert ura del pl enari o, en un pr oceso

que t enga por obj et o un delit o sanci onado con pena de recl usi ón; l os condenados por falsedad,

robo, perj uri o, sobor no o cohecho aún cuando hubi eren cu mpli do l a condena; l os deudores

fraudul ent os, l os not oriament e vagos; l os mendi gos, l os meretrices; l os r ufianes, artícul os 217

y l o que const a en el articul o 220del mi s mo Código de Pr ocedi mi ent o Ci vil, calificados de l a

falta de i mparci alidad.

- 34 -

3. 1. 6.- NULI DAD ABSOLUTA – NULI DAD RELATI VA.

Nuestro Códi go Ci vil en el li br o Cuart o Tt ul o XX- de l a nuli dad y la rescisi ón

prescri be sobre l a nuli dad y di ce; articul o 1724. “es nul o t odo act o o contrat o a que falta

al guno de l os requisit os que l a l ey prescri be para el val or del mi s mo act o o contrat o, según su

especi e y cali dad o estado de las pat es.

La nuli dad puede ser absol ut a o rel ati va. Es decir hay dos cl ases de nulidad; aquella

que dej a si n val or al guno el act o o contrat o y por el mi s mo si n efect o lo acordado por l as

partes y que de ni nguna manera puede conval ecer y t omar vi gencia; y , apuest a, l a rel ati va

que si puede subsanar el vi ci o y t omar vi genci a; por el transcurso del ti empo o, l a ej ecuci ón

de act os post eri ores como l a ratificaci ón, por ejempl o de l a persona cuyo consenti mi ent o

falt ó.

El artícul o 1725. Del mi smo Códi go Ci vil di ce. La nuli dad pr oduci da por un obj et o o

causa ilícita, y l a nuli dad pr oduci da por l a o mi sión de al gún requisit o o for mali dad que l as

leyes prescri ben para el val or de ci ert os act os, o contrat os, en consi deración a l a nat ural eza de

ell os, y no a la cali dad de las personas que las ejecut an o acuerdan, son nulidades absol ut as.

Hay así mi s mo nuli dad absol ut a en l os act os o contrat os de personas absol ut a ment e

incapaces.

Cual qui era otra especi e de vi ci o pr oduce nuli dad r el ati va y da derecho a la rescisi ón

del act o o contrat o.

Personas absol ut a ment e i ncapaces son el i mpúber y el de ment e mi entras dure l a

sentencia de interdi cci ón por esta causa.

- 35 -

3. 1. 7.- CAUSA I LI CI TA.

Art. 1510 Códi go Ci vil, nos di ce que no puede haber obli gaci ón si n una causa real y

lícita pero no es necesario expresarla. La pura li beralidad o beneficenci a es causa suficient e.

Se entiende por causa el moti vo que i nduce al act o o contrat o y por causa ilí cita l a

pr ohi bi da por la ley o contraria a las buenas cost umbr es o al orden público.

Así, l a pr omesa de dar algo en pago de una deuda que no existe, carece de causa; y l a

pr omesa de dar al go en r ecompensa de un delito o de un hecho i nmoral, tiene una causa

ilícita.

Art. 1726 C. C. nos di ce que l a nuli dad absol ut a puede y debe ser decl ara por el j uez ,

aún si n petici ón de parte, cuando aparece de mani fiest o en el act o o contrato; puede al egarse

por t odo el que t enga int erés en ell o, except o el que ha ej ecut ado el act o o cel ebrado el

contrat o, sabi endo o debiendo saber, el vi ci o que l o i nvali daba; puede así mi s mo pedirse por

el mi nisteri o público, en interés de l a moral o de l a l ey, y no puede sanearse por l a ratificaci ón

de las partes, ni por un lapso que no pase de qui nce años.

Mi entras que el artícul o 1727 se refiere a l a nulidad rel ati va: di ce, que no puede ser

decl arada por el j uez si no a pedi ment o de parte, ni puede pedirse por el mi nisteri o públi co en

sól o i nt erés de l a l ey; ni puede al egarse si no por aquell os en cuyo beneficio l a han est abl eci do

las l eyes, o por sus hereder os o cesi onari os; y puede sanearse por el transcurso del ti e mpo o

por la ratificaci ón de las partes.

- 36 -

3. 2 DOCUMENTOS PRI VADOS Y DOCUMENTOS PÚBLI COS. -

3. 2. 1.- DOCUMENTOS PRI VADOS. -

Est os docu ment os son escrit os en que se realizan si n i nt ervenci ón de un not ari o, y son

capaces de reproducir efect os j urí di cos, y sol o son vali dos co mo pr ueba judicial, cuando se

compr uebe l a aut entici dad de l as fir mas del docu ment o. Cuando se co mpr ueban l as fir mas

tienen tant a vali dez como un document o público.

Si al guno de l os fir mant es decl are que no es la fir ma suya l a que aparece en el

docu ment o, el docu mento puede ser dot ado de vali dez ya sea por t estigos que verifi quen

aut entici dad de l a fir ma, o por l a exani maci ón del docu ment o por parte de expert os en

cali grafía que certifi quen l a aut entici dad, ti ene co mo fi nali dad de mostrar, contradecir y

reconocer l a aut entici dad y reali dad de l os hechos expuest os por l as partes en liti gi o y su

obj eti vo de val oraci ón y act uaci ón de l a pr ueba resulta ser obli gat ori o, independi ent e y de

acuerdo derecho.

Nos di ce RAMÍ REZ Gó mez Juan Carl os ( 2007) “Son aquell os realizados por

personas particul ares, sin i nt ervenci ón de not ario o de otra persona l egalment e aut ori zada, o

por personas publicas en act os que no son de su ofici o”

Est os docu ment os pueden ser obj et o de reconocimi ent o, ant e aut ori dad co mpet ent e, a

cuyo efect o se expresará que es suya l a fir ma y r ubrica, si n que necesaria ment e se exprese que

el cont eni do del mi s mo es aut entico, los documentos pri vados son:

Los val es o si mpl es cartas.

Las parti da de entrada y del gast o diari o

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Los li bros admi nistrati vos y l os de caja

Las cuent as extraj udiciales.

Los act os y contrat os que no requerían sol e mni dades.

Docu ment os y obli gaci ones o de reconoci mi ent o.

Su fi nali dad es de mostrar, contradecir y reconocer l a aut entici dad y realidad de l os

hechos expuest os por l as partes en liti gi o y su objet o de val oraci ón y act uaci ón de l as pr uebas

resulta ser obli gat ori o, independi ente y de acuerdo a derecho. Necesi dad de un “ Derecho

Docu ment al ”.

Ma nifiesta Fust er Rui z señal a que “el docu mento pasa a t ener un val or t esti moni al

se mej ant e al del mundo greco-romano: garantía de derechos de l os ci udadanos. Pero es más,

con l a utilizaci ón de l os archi vos para fi nes ci entíficos e hi st óricos, el docu ment o de archi vo

se convi erte t a mbi én en t esti moni o fi dedi gno de l a act uaci ón del Est ado, garantí a de l a

eficaci a y honorabili dad de l a vi da pública. En defi niti va, l os docu ment os archi vísticos y l as

instit uci ones donde custodi an y se hacen accesibles, es decir, l os archivos, son l a base

i mpresci ndi bl e de l a Democraci a y del Est ado de Derecho. El archi vo con ell o, adqui ere una

mi si ón soci al i mport antísi ma, que no es sol o el ti po cult ural, de i nvesti gaci ón, si no de

infor maci ón de auxili o, de ayuda a l os ci udadanos en t odos l os aspect os de la vi da humana. ”

3. 2. 2.- DOCUMENTOS PÚBLI COS. -

Est os docu ment os son e miti dos por f unci onarios de l as agenci as públi cas. Por

ej e mpl o. Certificaci ones del registro de l a pr opi edad, o docu ment os e miti dos por l as ofi ci nas

- 38 -

judi ciales. Los documentos públicos gozan de fe, es decir, se cree que son ci ert os, y para que

pi erdan vali dez, debe demostrarse la falsedad de su i nfor maci ón.

Según l a adapt aci ón del Dr. RI OFRÌ O Suárez José document os públ ico “Es el

aut orizado con l as sol e mni dades l egal es por el compet ent e e mpl eado. Si fuere ot orgado ant e e

incorporado en un prot ocol o registró público, se lla ma escrit ura pública.

Los docu ment os ot orgados con l as sol e mni dades requeri das, hacen fe en cuant o a l a

fecha y al hecho de su otorga mi ent o, pero no en cuant o a l a verdad de l as decl araci ones que

en el const e, en esta parte hace fe en contra de los decl arant es y no de terceros.

Hacen fe y constit uyen pr ueba t odos l os document os públicos aut orizados en debi da

for ma por las personas encargadas de los asunt os correspondi ent es a su cargo o e mpl eo.

Se pr ohí be el uso de cifras de caract erísticas desconoci das, a menos que sean t écni cos,

el de l etras i ní ciales en vez de no mbres o pal abras, dej ar vací os o espaci os, escri bir en di sti nt o

papel o con di versa letra”.

3. 2. 3.- I MPORTANCI A DEL DOCUMENTO.-

La i mport anci a de este docu ment o es conocer l os aspect os que afect an como son:

Alt eraci ón de document o

Contradocument os

Falsedades y falsificaci ón

Publicaci ón de documentos

Sustracci ón de documentos

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Mutilaci ón

Vali dez Internaci onal

Vent a contra document o y sobre document o

Vi ol aci ón de sell os y docu ment os, otros.

3. 2. 3. 1.- ORI GEN.

En un pr oceso hist órico que ha al canzado un ci ert o desarroll o, ci erto est ado de

ci vilizaci ón, l as resol uciones ad mi nistrati vas, l os pact os que pudi eran i nt eresar a l os ho mbr es

en mat eria pri vada, l as co muni caci ones y ent endi mi ent os i nt ernaci onales sea por ví a de

tratados o conveni os entre l os di sti nt os est ados, hici eron precisa l a i nt ervenci ón de un redact or

de document os.

Es necesari o est abl ecer que pri mer o f ue el docu ment o y l uego el not ari o. El

docu ment o es un hecho pr oduci do por el nat ural vi vir de l a hu mani dad, l os contrat ant es

sie mpre necesitaron de un modo de pr obar sus acuerdos de vol unt ades. Más t arde, ant e l a

mal a fe hu mana, se hi zo necesari o que el docu ment o f uera e miti do por medi o de f unci onari os

aut orizados al efect o (fedat ari os) y que daban fe del negoci o j urí dico. Es ent onces cuando

surge el document o aut entico, es decir, que ti ene f e pública y que se basta a sí mi s mo co mo

medi o de prueba y hace pl ena fe.

Todo est o nos dej a ent ender que, el document o ha si do de modo y manera de que pudo

val erse el ser hu mano para confi gurar l a evol uci ón que a t ravés de l os años ha i do cu mpli endo

el desarroll o de la hist oria.

- 40 -

El ho mbre t uvo necesi dad de perpet uar l a ocurrenci a de un hecho cualqui era a l os

fi nes de servirse de pr ueba del mi s mo desde que act uó frent e a l os de más, de conservar l a

pr ueba de cuant o habí a hecho en su rel aci ón con l os de más. Est o es una necesi dad que

preexiste al document o y a la mi s ma escrit ura.

Y es por eso que ant es de que apareci era el docu ment o, apareci ó el t esti go co mo f or ma

de pr obar l o realizado por el ho mbre. El t estigo f ue el pri mer medio de pr ueba de l a

hu mani dad en l o que se refiere a las convenci ones de los ho mbres.

El docu ment o f ue un hecho del nat ural vi vir de l a hu mani dad. EL notari o es un

adveni mi ent o si se qui ere necesari o para la redacción y val oraci ón del document o.

3. 2. 3. 2.- FALSEDAD, FALSI FI CACI ÓN.

Dr. I RURETA Goyena (2003); “ Alt eraci ón a l a verdad, daño real o posi ble deri vado

del docu ment o falsificado. La falsedad es género y l a falsificaci ón es especi e, l a di sti nci ón

entre falsedad y falsificaci ón de docu ment os ti ene especi al i mport anci a cuando se trat a l a fe

pública de l os docu mentos i nt erveni dos por Not ario. El Not ari o da fe de la aut entici dad y f

echa del docu ment o, su fe pública se li mita a l as decl araci ones de vol unt ad manifestadas por

las partes en el act o del ot orga mi ent o, l o cual no i mpi de que di chas decl araci ones puedan ser

tachadas de falsedad, y procederse a l a nuli dad del negoci o j urí di co si pr ueba fehaci ent e ment e

en j uici o la falsedad del docu ment o.

La falsedad docu ment al entraña por sí mi s ma el uso consecuencial del docu ment o

fraudul ent o. Es i nconcebi bl e que al gui en confecci one o adultere un document o públi co o

- 41 -

pri vado grat uita ment e, si n un pr opósit o ilícit o y una correl ati va posibili dad de daño o

perj ui ci o”.

La falsificaci ón docu mentaria se di vi de en real, i deol ógi ca, por uso o apr ovecha mi ent o

y por ocultaci ón o destrucci ón.

La falsificaci ón real ll amada t a mbi én mat erial se co met e cuando en un docu ment o

falso o cuando se altera un docu ment o verdadero. se pr oduce cuando se confecci ona un

docu ment o falso o se altera uno verdadero, l a falsedad es uno de l os grandes modos de

perpetrar delit os ha conduci do a part e de l a doctri na a negar l a vi gencia de l as regl as del

concurso respect o de aquell os en l os que l a falsedad docu ment al es el medi o de co mi si ón

cuando l a consumaci ón de l a falsedad de t al es delit os est á constit ui da, precisa ment e, por l a

utilizaci ón del documento falso.

La falsificaci ón i deol ógica se predi ca cuando en un docu ment o aut entico se consi gnan

o i nsertan hechos o decl araci ones falsas. Esta falsificaci ón puede verificarse por un

funci onari o público o por un particul ar.

La falsificaci ón por su aprovecha mi ent o se comet e cuando una persona que no ha

teni do partici paci ón ni co mo aut or ni co mo có mplice en l a falsificaci ón real o i deol ógi ca que

el document o traduce o refleja, se sirve o aprovecha del mi s mo.

La falsificaci ón de un docu ment o pri vado que pueda servir de pr ueba y en usarl o.

Di cha conduct a ti ene dos fases: pri mer o se falsifica el document o y, segundo, se usa ese

docu ment o falsificado. Falsificar es l a acci ón de contrahacer, fi ngir, adulterar, corromper o

alterar el document o.

- 42 -

EN el Art. 20 de l a Ley Not ari al.- se prohí be a los Not ari os.

Aut orizar escrit uras de personas i ncapaces si n l os r equisit os l egal es; o en que t engan

interés direct o l os mi s mo Not ari os, o en que i ntervengan co mo part e su conyugue o sus

parient es dentro del cuarto grado de consangui ni dad o segundo de afi ni dad,

Ot or gar, a sabiendas, escrit uras si mul adas;

Art. 47. - es nul a l a escritura que no halla en l a pági na del pr ot ocol o donde, según el

or den cronol ógi co debí a ser hecha.

Art, 48. Por defect o en las for ma son nul as l as escrit uras públicas que no ti enen l a

desi gnaci ón del ti e mpo y l ugar en que f ueron hechas, el no mbre de l os ot organt es, l a fir ma de

la parte o partes o de un t esti go por ellas, cuando no saben o no pueden escri bir, l as

pr ocuraci ones o docu ment os habilitant es, l a presenci a de dos t esti gos cuando i nt ervengan en

el act o y la del Not ari o o del que haga sus veces.

El Art. 191 del CP. C. Di spone l a destit uci ón del not ari o de su e mpl eo si empr e que se

decl are la nuli dad del i nstrument o público.

3. 3.- VALI DEZ I NTERNACI ONAL

Para que un docu ment o not arial sea vali do deben reunir l os si gui entes r equisit os:

1- Que el not ari o actúe en el á mbit o de su co mpet encia mat erial y t errit orial;

2- Que se observen l as di sposi ci ones de l a hacen a l a capaci dad y conoci mi ent o de l os

requirentes y testi gos del act o;

- 43 -

3- Que el not ari o t enga en cuent a l a f or ma establ eci da por l a l ey para que el act o exist a,

respet ando las for mas de sol e mni dad;

4- Que el not ari o en su cali dad de asesor, consej ero e i nt érpret e de la vol unt ad de l os

requirentes l a adapt a a nor mas j urí di cas vi gent es y val ederas, observando l os requi sit os de

vali dez for mal y mat erial.

El hecho de pr ot ocolizar un docu ment o pr oveniente del extranj ero, no l e da una

vali dez especi al, ni efecto al guno, el document o sigue conservando su misma cali dad.

- 44 -

II. APLI CACI ÓN PRÁCTI CA

El t e ma de est a i nvesti gaci ón versa sobre l a el aboraci ón de mi nut as, y su respecti vo

arancel, en el mi s mo que se fij ará el cost o de cada una de ellas, para l o cual, se debe crear

un regl a ment o y por ende t abl a de arancel es que regul e l os cost os de l a el aboraci ón de

mi nut as por parte de l os Abogados, se pret ende engl obar de una manera concret a l a falta de

este ti po de regul aci ones en l a Ley not arial, ya que en ella, no const a t abla al guna en l as que

se est abl ezcan l os mont os l egal es que se deben fij ar para el cobr o de l as mi s mas por part e

del pr ofesi onal del Derecho, cuando l os usuari os se acercan a l os consult orios j urí dicos para

que el Pr ofesi onal del Derecho el abore una mi nut a, en ese mo ment o queda en pl ena li bert ad

del Abogado cobrar l o que el esti me por l a el aboraci ón de l as mi s mas, ya que en al gunas

not arias del país no se solicita l a mi nut a co mo habilitant e, ya que muchas de ellas l as redact an

en l a mi s ma not aria, contravi ni endo de est a f or ma con l o que dispone l a Ley, es por est o que

he i nvesti gado t odo l o rel aci onado al not ari o y su f unci ón y l o que ti ene que ver con l a

mi nut a y su i mport anci a..

Se di ce t a mbi én del document o que es un medi o de pr ueba y l a mi nut a es una petici ón

que ext eri oriza l a vol untad de l as partes en una negoci aci ón, es un requerimi ent o de l o que se

va hacer.

La i nstit uci ón not arial co mo t al, ha e mer gi do en l a hi st oria, por l a necesi dad de l os

puebl os de un or denami ent o j urí dico ant es la s ol a pal abra de co mpr omi so sellada l a

negoci aci ón, con el pasar del ti e mpo, surgi ó ya l a i nvesti dura del not ari o co mo cust odi o de l a

fe pública y por ende de la seguri dad j urí dica.

El not ari o en sus i ni ci os no se consi deraba co mo fi gura j urí dica, de t al modo que ni

si qui era cont aba con fe pública; ést a l a adquiri ó a t ravés del ti e mpo y por l a necesi dad de

- 45 -

for malizar de f or ma l egal l os act os lí cit os de l as personas. Qui enes ej ercían est a f unci ón eran

personas capaces de l eer y escri bir y que auxiliaban al rey o al gún f uncionari o de un puebl o

para redact ar t ext os, conoci do co mo escri ba, posteri or ment e escri bano hasta ll egar al t ér mi no

de not ari o.

Los arancel es not ariales se est abl ecen co mo di ce el puebl o “a oj o de buen cuber o”,

conf or me al est ado de áni mo de l a persona que da fe pública de l os diferentes act os que

cel ebran l as partes ant e ellos, ll egando i ncl uso a el aborar mi nut as si n l a necesi dad de que l a

redact e un abogado, est o conlleva a que se cobre de f or ma i ndebi da t odo acci onar del not ari o

en la not aria a su cargo.

Si no modifican est á situaci ón, conti nuará l a expl ot aci ón a l os usuari os por part e de

los Abogados del ecuador en especi al l os de l a ciudad de Quevedo, y por ende se l e dej a mas

espaci o a l os not ari os i nescrupul osos para que continúen o mitiendo est e requisit o, en ca mbi o,

si se est abl ecen aranceles rel aci onados con l a el aboraci ón de l a mi nut a de caráct er

obli gat ori o, y con l a veeduría del col egi o de abogados r especti vo se est aría cumpli endo con

el puebl o ecuat oriano.

La mi nut a es el i nstrument o pri vado que contiene l a decl araci ón de volunt ad de l os

ot organt es, l a que debe ser el aborada por un pr ofesi onal del derecho y que se i nsert a

literal ment e en el cuerpo de las escrit uras públicas.

- 46 -

PROYECTO DE REFORMA A LA LEY NOTARI AL

PROYECTO

ARANCELES NOTARI ALES.

CONSEJ O NACI ONAL DE LA JUDI CATURA.

C O N S I D E R A N D O:

Que. - Es necesari o y ur gent e agilitar y por ende l a regulaci ón de arancel es de l a el aboraci ón

de mi nut a.

Que. - Me di ant e Resol uci ón del Consej o de l a Judi cat ura, publicada en el Registro Ofi ci al

178 del 26 de septie mbre del 2007, se establ ecen arancel es not ariales.

Que. - No se ha est abl eci do una t abl a de arancel es que los abogados en li bre ej erci ci o, deban

cobrar por la elaboraci ón de mi nut as.

Que. - Es atri buci ón y deber de est e or ganis mo, fijar y act ualizar l os derechos que deben

cobrar l os abogados por l a el aboraci ón de mi nutas por el servi ci o que prest an a l a

ci udadaní a. En uso de l a atri buci ón cont eni da en l a l etra g) del Articul o 11 de su Ley

Or gáni ca.

Que. - En el caso que l a Asambl ea resuel va i ncorporar arancel es para l a el aboraci ón de

mi nut as por parte del Abogado esta dirá l o si guiente:

- 47 -

RESUELVE:

Di ctar l a si gui ente t abla de arancel es que en for ma obli gatori a deban perci bi r l os

señores abogados en li bre ejerci ci o para l el aboraci ón de mi nut as.

Art. 1.- Est ablecer l a si gui ente t abl a de arancel es por mi nut as el aboradas por el

abogado en li bre ejercicio.

1.- Mi nut as de escrituras de transferenci a de do mi ni o. - Para el pago de l os derechos

not ariales en el ot orgami ent o de mi nut as de escrit uras públicas que cont engan act os y

contrat os de transferencia de do mi ni o, t al es co mo: co mpravent as donaci ones, partici ones y

adj udi caci ones, l a cuant ía para efect o de l os arancel es, se ubi carán en l as si gui ent es

cat egorías:

1. - de uno a mil dól ares, vei nt e dól ares;

2. - De mil un dól ares a cinco mil dólares, trei nta y ci nco dól ares;

3. - De ci nco mil un dól ares a di ez mil dólares, setent a y ci nco dól ares;

4. - De di ez mil un dól ares a trei nt a mil dólares, setent a y ci nco dól ares;

5. - De trei nta mil un dól ares a sesent a mil dólares, ci en dól ares; y,

6. - De sesent a mil un dólares en adel ante, el dos por mil de l a cuantía, con un li mit e de mil

dól ares.

- 48 -

2.- Mi nut as de pro mesas de co mpra vent a y arrenda mi ent o de in muebl es. - En el

ot orga mi ent o de mi nut as en escrit uras públicas de pr omesa de co mpraventa y contrat os de

arrenda mi ent o de i nmuebl es, l os not ari os deberán revisar que l os val ores que perci birán l os

Abogados por l a el aboraci ón de Mi nut as serán el 30 % val ores est abl ecidos en el Arti cul o

ant eri or.

3.- Mi nut a de Constituci ón de hi potecas.- En el ot orga mi ent o de escrituras públi cas de

constit uci ón de hi pot eca con det er mi naci ón de cuantía, l os not ari os que den fe de est a

mi nut a y l os abogados perci birán el ci ncuent a por ci ent o de l os val ores establ eci dos en el

Art. 1 de este Arancel.

Para el ot orga mi ent o de mi nut as de escrit uras públicas de constit uci ón de hi pot eca, l a

cuantía se det er mi nará en base del aval úo co merci al const ant e en el cat astro muni ci pal, y el

arancel se cobrará de acuerdo a la regl a prevista en el inciso ant eri or.

4.- Mi nut as de Escrituras de vi vi enda con fi nali dad soci al. - En l as escrituras públicas del

I ESS con sus afiliados y jubilados; del Banco Ecuat oriano de l a Vi vi enda con sus asoci ados;

de l as Muni ci pali dades con personas nat ural es en adj udi caci ones y donaci ones de ti erras; y,

de l as Asoci aci ones Mut ualistas o Cooperati vas de Ahorro y Cr édit o de Vi vi enda, con sus

afiliados, l os arancel es reducirán al ci ncuent a por ci ent o del señal ado en l a cat egoría cuart a

del articul o 1 de esta Resol uci ón.

En l a Transferencia de do mi ni o con hi pot eca, se cobrara sol a ment e el valor que corresponde

a la trasferencia.

En la prot ocolizaci ón de adj udi caci ones del I NDA, se cobrará vei nt e dól ares.

- 49 -

5.- Mi nut as de Constituci ón de soci edades de Responsabili dad Li mi tada. - Los derechos

not ariales en el ot orga mient o de escrit uras públicas en cuant o a Mi nut a constit uci ón de

soci edades de Responsabili dad Li mit ada o por Cesi ón de Partici paci ones, se fij arán de

acuerdo a la cuantía det ermi nada por el capital constit utivo, según las categorías que si guen:

1. - Hast a qui ni ent os dól ares;

2. - De qui ni ent os un dól ares a dos mil dólares;

3. - De dos mil un dól ares a ci nco mil dól ares;

4. - De ci nco mil un dól ares a di ez mil dólares;

5. - De di ez mil un dól ares a vei nt e y ci nco mil dólares;

6. - De vei nt e y ci nco mil dól ares a ci ncuent a mil dól ares;

7. - Más de ci ncuent a mil dól ares.

De acuerdo a estas cat egorías, el arancel notarial será el si guiente:

Pri mera: ci ncuent a dólares

Segunda: por l os pri meros cuatroci ent os dól ares, por el exceso hast a dos mi l dól ares, el dos

punt o ci nco por cient o;

Tercera: por l os pri meros dos mil dól ares: novent a dól ares, por el exceso hast a ci nco mil

dól ares el uno por cient o;

Cuart a. - por l os pri mer os ci nco mil dól ares; ci ento vei nt e dól ares, por el exceso hast a di ez

mi l dól ares el uno por cient o,

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Qui nt a. - por l os pri meros di ez mil dól ares, ci ent o set ent a dól ares, por el exceso hast a

vei ntici nco mil dól ares el cero punt o ci nco por cient o;

Sext a. - por l os pri mer os vei ntici nco mil dól ares: dosci ent os cuarent a y ci nco dól ares, por el

exceso hast a ci ncuent a mil dólares el punt o dos por cient o; y

Sépti ma: por l os pri meros ci ncuent a mil dól ares: dosci ent os novent a y ci nco dól ares, por el

exceso el cero punt o uno por cient o.

6.- Mi nut as de Constituci ón de Soci edades Anóni mas. - l os derechos not ariales por el

ot orga mi ent o de escrit uras públicas de mi nut as de constit uci ón de Soci edades Anóni mas, se

fijaran por el capital constitui do, según las cat egorías que si guen:

1. - Ochoci ent os dólares;

2. - De ochoci ent os un dólares a dos mil dól ares;

3. - De dos mil un dól ares a ci nco mil dól ares;

4. - De ci nco mil un dólares a diez mil dólares;

5. - De di ez mil un dól ares a vei ntici nco mil dólares;

6. - De vei ntici nco mil un dólares a ci ncuent a mil dól ares; y,

7. - De más de ci ncuent a mi l dól ares.

- 51 -

Conf or me a estas categorías, el arancel notarial será el siguient e:

Pri mera: sesenta dól ares;

Segunda: por l os pri meros ochoci ent os dól ares, sesent a dól ares y por el exceso hast a dos

mi l dól ares, el dos punt o ci nco por cient o;

Tercera: Por l os pri meros dos mil dól ares noventa dól ares, y por el exceso hast a ci nco mi l

dól ares, el uno por cient o;

Cuart a.- Por l os pri meros ci nco mil dól ares, ci ent o vei nt e dól ares y por el exceso hast a de

di ez mil dólares, el uno por cient o;

Qui nt a. - Por l os pri meros di ez mil dól ares, ciento set ent a dól ares y por el exceso hast a

vei nt e y ci nco mil dólares, el cero punt o ci nco por cient o;

Sext a. - Por l os pri mer os vei nt e dól ares, dosci ent os cuarent a y ci nco dól ares, y por el exceso

hast a ci ncuent a mil dólares, el cero punt o ci nco por cient o;

Sépti ma. - Por l os pri meros ci ncuent a mil dól ares, dosci ent os novent a y ci nco dól ares, y por

el exceso el cero punt o uno por cient o;

Mi nut a de Au ment o de capital y refor ma de estat utos. - Los arancel es para mi nut as de

aument os de capital y r efor ma de est at ut os, se regirán por l as cuantías y derechos

establ eci dos en el artículo 7 de esta Resol uci ón.

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Art. 2.-

El Abogado que i ncumpl a con l o est abl eci do en l a present e referente con los arancel es o

val ores que se fijen por la el aboraci ón de mi nut a tendrá una sanci ón econó mi ca del 20 %

del val or cobrado en exceso.

En el caso de rei nci dencia del Abogado en el cobro en exceso de l os arancel es fij ados en

el presente referent e la multa será del 50 % del valor cobrado en exceso.

En el caso de darse una fragrant e consecuenci a reiterati va de l o di cho anteri or ment e, el

Abogado. será suspendido del ej ercici o pr ofesional por 30 dí as y con una mult a 240

dól ares.

Est as sanci ones serán registradas en l os Ar chi vos del For o Naci onal de Abogados con

todas l as consecuenci as legal es regl a ment arias y para l a aplicaci ón en l os consensos y

oposi ci ón.

Dado y fir mado, en l a cui dad de San Francisco de Quit o, Di strit o Metropolitano, en l a Sal a

de Sesi ones del Consej o Naci onal de l a Judi cat ura, a l os trece dí as del mes de septie mbre de

dos mil Di ez.

Fdo. Dr. Jai me Vel asco Dávil a, presi dent e del Consej o Naci onal de l a Judi cat ura; Dr. Her nán

Jara mill o Or dóñez, vocal pri nci pal, Dr. Jorge Vaca Peralta, Vocal Pri nci pal, Dr. Ul pi ano

Sal azar Ochoa, Vocal Princi pal; Dra. Rosa Cot acachi Nar váez, Vocal Pr ncipal; Dr. Benj a mí n

Cevall os Sol órzano, Vocal Pri nci pal, Dr. Bolí var Andrade Or maza, Vocal Pri nci pal; Dr.

Gust avo Donoso Mena, Di rect or Ej ecuti vo.

En mi cali dad de Di rector Ej ecuti vo, en cargado, certifico que el t ext o que ant ecede f ue

conoci do y apr obado por el pl eno del Consej o Naci onal de l a Judi catura. - Quit o, 18 de

septie mbre del 2007.

- 53 -

III. CONCLUSI ONES Y RECOMENDACI ONES

CONCLUSI ONES.

La el aboraci ón de mi nutas con arancel es est abl ecidos, es l a sol uci ón para un pr obl e ma

que se vi ene dando durant e vari os años, si n que l a Cort e Naci onal ni el Consej o de l a

Judi cat ura haya encontrado una sol uci ón. Una vez est abl eci dos l os arancel es para l a

el aboraci ón de mi nut a, no se per mitirá conti nuar con l a expl ot aci ón a l os usuari os por part e de

los Abogados del Ecuador, en especi al los de la ciudad de Quevedo.

De acuerdo al pl ant ea mi ent o de est a pr opuest a l a cual va diri gi da a l os Asa mbl eístas,

qui enes ti enen que pro mover una Ref or ma al Consej o de l a Judi catura en cuant o a l a

regul aci ón de l os aranceles en l a el aboraci ón de mi nut as, con l a fi nali dad de garantizar y

facilitar el trámit e al usuario.

Con t odo l o expuest o, esta pr opuest a ti ene una pr oyecci ón a f ut uro de l o que podrí a ser

una sol uci ón, un ca mbi o radi cal en l a f or ma co mo l os usuari os son expl ot ados cuando ti enen

que el aborar una mi nut a, por l o que serían nuestros Asa mbl eístas qui enes tienen en sus manos

la posi bili dad de mej orar el manej o de est e t e ma con est e ti po de pr opuest as, que no persi guen

otra cosa mas que dar soluci ón con ca mbi os prácticos a probl e mas profundos.

- 54 -

RECOMENDACI ONES. -

Se Reco mi enda, se creen veedurí as ci udadanas para el perfect o control de arancel es para l a

fijaci ón de val ores por elaboraci ón de mi nut as.

A l os Asa mbl eístas en general, que t omen l a ini ciati va y l a ext eri oricen pr oponi endo l as

refor mas necesarias que vayan enca mi nadas a facilitar el tra mit e al usuari o.

Que se de a l a El aboraci ón de mi nut as, una t abl a de arancel es para que cu mpl an con l o

establ eci do en la Ley.

- 55 -

VI. BI BLI OGRAFI A

DOCTRI NA

Borrero. Ca mil o Practica Not arial del Dr.

Br eve Hi st oria General del Ecuador. Oscar Efrèn Reyes.

MENENDEZ PI DAL, Ra món., GI LI GAYA, Samuel ( 1952)“ Di cci onari o General Il ustrado

de la Lengua Español. Oct ava edi ci ón. Editado por Bi bli ografía. Barcel ona- España.

CABELLAS de T., Guiller mo ( 1979). Di cci onario Jurí dico El e ment al. Argenti na. Edit orial

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CABANELLAS, Guillermo, (2001), Di cci onari o de Derecho El e ment al. Edit orial Heliasta.

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Tabl a de arancel es del Registro Mercantil.

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RAMÍ REZ Juan Carl os especi alista en Derecho Not arial (2007).

LEGAL

Constit uci ón de la República Del Ecuador.

Ley Not arial. Corporaci ón de Est udi os y Publicaciones.

Ley Or gáni ca de la Función Judi cial. Corporaci ón de Est udi os y Publicaci ones.

- 56 -

Ley Or gáni ca del Consejo de la Judi cat ura. Cor poraci ón de Est udi os y Publ icaci ones.

Regi stro Ofi cial.

LI NKOGRAFI A

htt p:// www. oas. org/j uri dico/spanish/ mesicic3_per_l eynot ariado. pdf

htt p:// www. monografias.com/trabaj os24/ derecho-not arial/ derecho-not arial.sht ml.