____________________________________________________________Impacto de la Reforma de la Ley Impacto de la Reforma de la Ley

Sobre Propiedad Intelectual en el Sobre Propiedad Intelectual en el Ámbito de las Nuevas TecnologíasÁmbito de las Nuevas Tecnologías

III Encuentro de Derecho y Tecnologías III Encuentro de Derecho y Tecnologías Facultad de DerechoFacultad de DerechoUniversidad de ChileUniversidad de Chile

Claudio Magliona Claudio Magliona cmagliona@garciamagliona.clcmagliona@garciamagliona.cl

Octubre 2008Octubre 2008

Preguntas y AlcancesPreguntas y Alcances

PreguntaPregunta:¿Es posible influenciar el desarrollo tecnológico :¿Es posible influenciar el desarrollo tecnológico a través de modificaciones legales? a través de modificaciones legales?

AlcanceAlcance ¿Qué es la propiedad intelectual? Monopolio al Ingenio ¿Qué es la propiedad intelectual? Monopolio al Ingenio

y Creatividady Creatividad

Propiedad industrial y Derechos de AutorPropiedad industrial y Derechos de Autor

Derechos de Autor: composición musical, escultura, Derechos de Autor: composición musical, escultura, literatura y programas computacionalesliteratura y programas computacionales

¿Qué debemos entender por tecnología?¿Qué debemos entender por tecnología?

Preguntas y AlcancesPreguntas y Alcances

Funciones del derecho de autorFunciones del derecho de autor:: Justa retribuciónJusta retribución Desarrollo del conocimientoDesarrollo del conocimiento Incrementar el dominio públicoIncrementar el dominio público

¿¿A mayor protección de la propiedad intelectual, mayor A mayor protección de la propiedad intelectual, mayor desarrollo de nuevas tecnologíasdesarrollo de nuevas tecnologías?? Exceso de protección frena del desarrollo de nuevas Exceso de protección frena del desarrollo de nuevas

tecnologías, y acceso a información y conocimientotecnologías, y acceso a información y conocimiento Expansión excesiva. Aumento plazo de protecciónExpansión excesiva. Aumento plazo de protección Ejemplo. Explotación de Música vs. Explotación de Ejemplo. Explotación de Música vs. Explotación de

Automóvil. Tenía lógica, pero ya no.Automóvil. Tenía lógica, pero ya no.

¿Qué Regula Proyecto de Ley?¿Qué Regula Proyecto de Ley?

Establece un nuevo régimen de acciones civiles y penales para Establece un nuevo régimen de acciones civiles y penales para fortalecer el cumplimiento de la ley;fortalecer el cumplimiento de la ley;

Establece un régimen de excepciones y limitaciones al derecho Establece un régimen de excepciones y limitaciones al derecho de autor; de autor;

Establece un procedimiento arbitral de discusión de tarifas Establece un procedimiento arbitral de discusión de tarifas impuestas por entidades de gestión colectiva de derechos de impuestas por entidades de gestión colectiva de derechos de autor; yautor; y

Establece una limitación de responsabilidad de los prestadores Establece una limitación de responsabilidad de los prestadores de servicios de Internet de servicios de Internet

Excepciones y LimitacionesExcepciones y Limitaciones

¿Por qué tengo que establecer excepciones y limitaciones?¿Por qué tengo que establecer excepciones y limitaciones? Restringen derecho monopólico que otorga la propiedad Restringen derecho monopólico que otorga la propiedad

intelectual para autorizar y prohibir utilizarintelectual para autorizar y prohibir utilizar Fundamento: garantizar acceso al conocimiento, cultura, Fundamento: garantizar acceso al conocimiento, cultura,

salud y nuevas tecnologíassalud y nuevas tecnologías Reestablecen balance entre titulares y consumidoresReestablecen balance entre titulares y consumidores

Clases de ExcepcionesClases de Excepciones Excepciones que benefician a bibliotecas, archivos y Excepciones que benefician a bibliotecas, archivos y

enseñanzaenseñanza Excepción de usos justos o usos incidentalesExcepción de usos justos o usos incidentales Excepción de ingeniería reversaExcepción de ingeniería reversa

Excepciones que Benefician aExcepciones que Benefician a Bibliotecas, Archivos y EnseñanzaBibliotecas, Archivos y Enseñanza

¿¿Qué se discuteQué se discute?? i) sí el profesor puede fotocopiar un par de páginas para ser i) sí el profesor puede fotocopiar un par de páginas para ser

entregadas a su alumnos en clases, entregadas a su alumnos en clases,

ii) sí la biblioteca puede escanear un par de copias de sus ii) sí la biblioteca puede escanear un par de copias de sus libros comprados legítimamente, para ponerlas a disposición libros comprados legítimamente, para ponerlas a disposición de los usuarios de las bibliotecas o archivos a través de los de los usuarios de las bibliotecas o archivos a través de los computadores,computadores,

iii) sí las bibliotecas y archivos están autorizadas para iii) sí las bibliotecas y archivos están autorizadas para fotocopiar, ya ni siquiera un capítulo del libro, sino que un par fotocopiar, ya ni siquiera un capítulo del libro, sino que un par de páginas para el lector de la biblioteca,de páginas para el lector de la biblioteca,

iv) Si cuando una biblioteca teme perder un libro de su iv) Si cuando una biblioteca teme perder un libro de su colección por deterioro por uso, debe esperar 3 o 5 años para colección por deterioro por uso, debe esperar 3 o 5 años para copiar ese libro, aunque el libro no este en el mercadocopiar ese libro, aunque el libro no este en el mercado

Excepción de Usos Justos o Usos Excepción de Usos Justos o Usos IncidentalesIncidentales

Objetivo: mantener balanceObjetivo: mantener balance

Copia VHS y copia CD de música a Ipod. Costos de transacción Copia VHS y copia CD de música a Ipod. Costos de transacción

Sistema de Sistema de fair use o uso justo fair use o uso justo uso comercial o no,uso comercial o no, naturaleza de la obra,naturaleza de la obra, monto e importancia de lo tomado ymonto e importancia de lo tomado y efecto en mercadoefecto en mercado

Comentario. El Artículo 45 bis limita las excepciones descritas a los casos que no Comentario. El Artículo 45 bis limita las excepciones descritas a los casos que no atenten contra la explotación normal de la obra, ni causen un perjuicio injustificado a atenten contra la explotación normal de la obra, ni causen un perjuicio injustificado a los interpretes legítimos del titular de los derechos (Artículo 45 bis)los interpretes legítimos del titular de los derechos (Artículo 45 bis)

Excepción de Ingeniería Reversa deExcepción de Ingeniería Reversa de SoftwareSoftware

Clases de Programas Computacionales:Clases de Programas Computacionales:

En cuanto a sus funciones:En cuanto a sus funciones: Sistema Operativo (Windows – Linux)Sistema Operativo (Windows – Linux) Software de desarrolloSoftware de desarrollo Software de aplicaciones (Office – StarOffice)Software de aplicaciones (Office – StarOffice)

Software de aplicacionesSoftware de aplicaciones EstándarEstándar A medidaA medida Estándar adaptado a necesidades cliente, ejemplo SAPEstándar adaptado a necesidades cliente, ejemplo SAP

En cuanto al método de desarrollo: En cuanto al método de desarrollo: Software de código de fuente cerradaSoftware de código de fuente cerrada Software de código de fuente abiertaSoftware de código de fuente abierta

Excepción de Ingeniería Reversa deExcepción de Ingeniería Reversa de SoftwareSoftware

Artículo 71 O. Las siguientes actividades relativas a programas Artículo 71 O. Las siguientes actividades relativas a programas computacionales están permitidas, sin que se requiera remunerar al computacionales están permitidas, sin que se requiera remunerar al titular ni obtener su autorización:titular ni obtener su autorización:

b) Las actividades de ingeniería inversa sobre una copia b) Las actividades de ingeniería inversa sobre una copia obtenida legalmente de un programa computacional que se obtenida legalmente de un programa computacional que se realicen con el único propósito de lograr la compatibilidad realicen con el único propósito de lograr la compatibilidad operativa entre programas computacionales o para fines de operativa entre programas computacionales o para fines de investigación y desarrolloinvestigación y desarrollo..

c) Las actividades que se realicen sobre una copia obtenida c) Las actividades que se realicen sobre una copia obtenida legalmente de un programa computacional, con el único legalmente de un programa computacional, con el único propósito de probar, investigar o corregir su funcionamiento o la propósito de probar, investigar o corregir su funcionamiento o la seguridad del mismo u otros programas, de la red o del seguridad del mismo u otros programas, de la red o del computador sobre el que se aplicacomputador sobre el que se aplica

Procedimiento Arbitral por Tarifas Procedimiento Arbitral por Tarifas Impuestas por Entidades de GestiónImpuestas por Entidades de Gestión

ColectivaColectiva

¿Qué es una entidad de gestión colectiva y cómo funciona el ¿Qué es una entidad de gestión colectiva y cómo funciona el cobro? Son monopólicas per se.cobro? Son monopólicas per se.

En 1998 (Resolución Nº513), la Comisión Resolutiva resolvió: En 1998 (Resolución Nº513), la Comisión Resolutiva resolvió: “requerir del Supremo Gobierno que Patrocine una modificación “requerir del Supremo Gobierno que Patrocine una modificación del Art. 100 de la Ley 17.336, y de su respectivo Reglamento, en del Art. 100 de la Ley 17.336, y de su respectivo Reglamento, en el sentido de que las tarifas en cuestión sean fijadas de mutuo el sentido de que las tarifas en cuestión sean fijadas de mutuo acuerdo por las partes interesadas, y en su defecto, mediante un acuerdo por las partes interesadas, y en su defecto, mediante un Tribunal Arbitral, cuya integración, facultades y procedimientos Tribunal Arbitral, cuya integración, facultades y procedimientos determine la ley.”determine la ley.”

¿Y porqué importa esto? Por que la imposición de precios ¿Y porqué importa esto? Por que la imposición de precios abusivos constituye una barrera de acceso a servicios y bienes abusivos constituye una barrera de acceso a servicios y bienes

Procedimiento Arbitral por Tarifas de Procedimiento Arbitral por Tarifas de Entidades de Gestión ColectivaEntidades de Gestión Colectiva

El Mercurio, 28 de septiembre de 2008, Fernando Ubiergo, presidente de la El Mercurio, 28 de septiembre de 2008, Fernando Ubiergo, presidente de la SCD: señaló “En otros tiempos, nosotros también copiábamos con un casete SCD: señaló “En otros tiempos, nosotros también copiábamos con un casete las canciones de la radio. No hay problema con que lo sigan haciendo con las canciones de la radio. No hay problema con que lo sigan haciendo con otros aparatos. otros aparatos. Sí creo que los que proveen el servicio de Internet deberían Sí creo que los que proveen el servicio de Internet deberían pagar por esa músicapagar por esa música.”.”

Ese cobro es legalmente improcedente porque:Ese cobro es legalmente improcedente porque:

No constituye “utilización” para la ley de derecho de autorNo constituye “utilización” para la ley de derecho de autor

No existe en otro país del mundoNo existe en otro país del mundo

Restringiría el acceso a la banda ancha y a todos los beneficios Restringiría el acceso a la banda ancha y a todos los beneficios que de ella se derivan, como el acceso al conocimiento, la cultura que de ella se derivan, como el acceso al conocimiento, la cultura y la información en la red global Internet, retrasando y la información en la red global Internet, retrasando irreparablemente el ingreso de nuestro país a la sociedad de la irreparablemente el ingreso de nuestro país a la sociedad de la informacióninformación

Procedimiento Arbitral por Tarifas de Procedimiento Arbitral por Tarifas de Entidades de Gestión ColectivaEntidades de Gestión Colectiva

Continuación: ese cobro es legalmente improcedente porque:Continuación: ese cobro es legalmente improcedente porque:

Esta exento de responsabilidad por usos de terceros, quien Esta exento de responsabilidad por usos de terceros, quien se limita a proporcionar la ruta o la tecnología que facilita se limita a proporcionar la ruta o la tecnología que facilita una comunicación. Carreteras, transporte, Internetuna comunicación. Carreteras, transporte, Internet

En esta materia, se ha optado a nivel mundial por establecer En esta materia, se ha optado a nivel mundial por establecer un sistema de limitación de la responsabilidad de los un sistema de limitación de la responsabilidad de los prestadores de servicios de Internet (Artículo 12 Directiva prestadores de servicios de Internet (Artículo 12 Directiva 2000/31/EC del Parlamento Europeo y del Consejo de fecha 2000/31/EC del Parlamento Europeo y del Consejo de fecha 8 de junio de 2000, Sección 512 de la Copyright Act de 8 de junio de 2000, Sección 512 de la Copyright Act de EE.UU. y Sección 17.11 Nº23 del TLC Chile - EE.UU.)EE.UU. y Sección 17.11 Nº23 del TLC Chile - EE.UU.)

El ISP esta exento de responsabilidad por infracciones al El ISP esta exento de responsabilidad por infracciones al derecho de autor, siempre que el proveedor no inicie la derecho de autor, siempre que el proveedor no inicie la transmisión o seleccione el material o sus destinatarios transmisión o seleccione el material o sus destinatarios

Limitación de Responsabilidad Limitación de Responsabilidad Proveedores de Servicios en InternetProveedores de Servicios en Internet

Objetivo, incentivar el movimiento económico en Internet Objetivo, incentivar el movimiento económico en Internet respetando los derechos de autorrespetando los derechos de autor

4 categorías limitación de responsabilidad: 4 categorías limitación de responsabilidad:

i) Transmisión de datos, enrutamiento o suministro de i) Transmisión de datos, enrutamiento o suministro de conexiones; conexiones;

ii) Almacenamiento automático de datos de carácter temporal ii) Almacenamiento automático de datos de carácter temporal (caching); (caching);

iii) Almacenamiento por sí o por intermedio de terceros, a iii) Almacenamiento por sí o por intermedio de terceros, a petición de un usuario, de datos en su red o sistema; ypetición de un usuario, de datos en su red o sistema; y

iv) Servicios de búsqueda, vinculación y/o referencia a un sitio iv) Servicios de búsqueda, vinculación y/o referencia a un sitio en línea, mediante herramientas de búsquedaen línea, mediante herramientas de búsqueda

Limitación de Responsabilidad Limitación de Responsabilidad Proveedores de Servicios en InternetProveedores de Servicios en Internet

Condiciones que el ISP debe cumplir, que:Condiciones que el ISP debe cumplir, que:

(i) No modifique ni seleccione el contenido de la (i) No modifique ni seleccione el contenido de la transmisión (salvo por motores de búsqueda);transmisión (salvo por motores de búsqueda);

(ii) no inicie la transmisión; (ii) no inicie la transmisión; (iii) no seleccione a los destinatarios de la información; (iii) no seleccione a los destinatarios de la información; (iv) Termine cuentas de infractores reincidentes o retire o (iv) Termine cuentas de infractores reincidentes o retire o

inhabilite en forma expedita el acceso a material inhabilite en forma expedita el acceso a material almacenado que haya sido retirado o que se haya almacenado que haya sido retirado o que se haya inhabilitado el acceso en su sitio de origen, inhabilitado el acceso en su sitio de origen, cuando así cuando así haya sido solicitadohaya sido solicitado. .

Limitación de Responsabilidad Limitación de Responsabilidad Proveedores de Servicios en InternetProveedores de Servicios en Internet

¿¿Solicitado por quiénSolicitado por quién?? Elemento determinante porque es el elemento que determina si el ISP Elemento determinante porque es el elemento que determina si el ISP

mantiene o pierde la limitación de responsabilidad otorgada por leymantiene o pierde la limitación de responsabilidad otorgada por ley Alternativas: resolución judicial o carta privada?Alternativas: resolución judicial o carta privada? Estado actual del proyecto: resolución judicialEstado actual del proyecto: resolución judicial

Apoyamos resolución judicial porqueApoyamos resolución judicial porque:: Protege Competencia y Desarrollo de Nuevas TecnologíasProtege Competencia y Desarrollo de Nuevas Tecnologías

Facilidad de enviar un aviso privado ha generado que más del 55% Facilidad de enviar un aviso privado ha generado que más del 55% de los avisos privados enviados en EEUU tenga sólo por objeto de los avisos privados enviados en EEUU tenga sólo por objeto bloquear los productos de la competencia y eso frena el desarrollo bloquear los productos de la competencia y eso frena el desarrollo de nuevas tecnologías; y de nuevas tecnologías; y Sistema privado genera grandes costos para ISPs, eliminando a Sistema privado genera grandes costos para ISPs, eliminando a ISPs pequeños y aumentando la concentración del mercado y con ISPs pequeños y aumentando la concentración del mercado y con ello posiblemente el precio de la banda ancha, o sea, el precio de ello posiblemente el precio de la banda ancha, o sea, el precio de acceso a Internet, provocando los perjuicios ya mencionadosacceso a Internet, provocando los perjuicios ya mencionados

Proveedor no requiere monitorear o filtrar material infractor para ampararse Proveedor no requiere monitorear o filtrar material infractor para ampararse en limitaciones de responsabilidaden limitaciones de responsabilidad

____________________________________________________________Impacto de la Reforma de la Ley Impacto de la Reforma de la Ley

Sobre Propiedad Intelectual en el Sobre Propiedad Intelectual en el Ámbito de las Nuevas TecnologíasÁmbito de las Nuevas Tecnologías

III Encuentro de Derecho y Tecnologías III Encuentro de Derecho y Tecnologías Facultad de DerechoFacultad de DerechoUniversidad de ChileUniversidad de Chile

Claudio Magliona Claudio Magliona cmagliona@garciamagliona.clcmagliona@garciamagliona.cl

Octubre 2008Octubre 2008