Positivismo Kelseniano

Positivismo KelsenianoCurso Introduccin al Derecho I1er sem 2015Hans KelsenTeora Pura delDerecho

1881-19732BIOGRAFIAPRAGA 11 DE OCTUBRE 1881-CALIFORNIA 19 DE ABRIL 1973JURISTA, FILOSOFO, JUEZ, PROFESOR DE FILOSOFIA (UNIVERSIDAD DE VIENA 1917)Escribo su gran obra teora pura del derecho.Lo nombran como Profesor en la academia de la HAYA. (nombramiento que no se concreta debido a que Austria no lo postula )

3 FALLECIDO CON 92 AOS; SU PRIMERA OBRA PUBLICADA FUE HAUPTPROBLEME DER STAATSRECHTSSLEHRE 1911; KELSEN PUBLICO MAS DE 1.200 OBRAS; FUE AUTOR INTELECTUAL DE LA CONSTITUCION REPUBLICANA AUSTRIACA; FUE JUEZ DURANTE 9 AOS ENTRE 1921 - 1930 SU OBRA MAS FAMOSA FUE TEORIA PURA DEL DIREITO EN 1934, SIENDO TRADUCIDA EN TODAS LAS LENGUAS MODERNAS

KELSEN CONCURRIO AL CRCULO DE VIENA HA SIDO ACUSADO DE REDUCCIONISTA , DE OLVIDAR LAS DIMENSIOES SOCIALES Y VALORATIVAS DEL DERECHO; El derecho es Kant: No todos los conceptos pueden ser definidos, pero tampoco necesitan serlo.

La pureza, "Autismo Jurdico

El derecho es un conjunto de normas jurdicas que conforman un sistema jerarquizado y auto generativo, y que presenta caracteres de unidad, dinamismo y completitud hermtica.

Lenguaje de la teoria pura7ModusSein (ser)Sollen (deber)Sinn (significado)Metanivel

Teora Pura del DerechoReglas8Significado (Sinn)Leyes, decisiones legalesDeber (Sollen) = significado legal(rechtliche Bedeutung)Ser (Sein)Texto, discurso, acto , poder RealidadTEORIA PURA DEL DERECHOINTRODUCCION

La Teora Pura del Derecho surge como una contrapuesta al Derecho natural, sin renunciarlo en algunos aspectos, pero bsicamente se considera como parte del positivismo; de ah que debera incluirse esta corriente jurdica dentro del iuspositivismo. Es una mezcla de formalismo neo-kantiano y de positivismo DEFINICION

Constituye una teora sobre el derecho positivo; se trata de una teora sobre el derecho positivo en general, y no de una teora sobre un orden jurdico especfico. Es una doctrina general sobre el derecho, y no la interpretacin de normas jurdicas particulares, nacionales o internacionales.

TEORIA PURA DEL DERECHOPor qu el derecho puro?Porque elimina del derecho la:BiologaPsicologaSociologatica Ideologa

PRINCIPIOSCAUSALIDADIMPUTACIONRETRIBUCIONEs un principio de conocimiento, es decir causa y efecto Es la relacin especfica existente entre el acto ilcito y la sancin

Se funda en la manifestacin en lo que respecta a la pena como a la recompensa TEORIA PURA DEL DERECHOCiencias Naturales y Ciencias Sociales -Causalidad e Imputacin-La naturaleza y la sociedadEl derecho al ser un fenmeno social hace parte de las ciencias que analizan la sociedad desde distintos ngulos. Estas ciencias difieren de las naturales pues la sociedad es totalmente diferente a la naturaleza. La sociedad es el orden que controla la conducta de los seres humanos y esta conducta aparece como un fenmeno natural. Es estudiada por un principio distinto al de la causalidad: ImputacinLa naturaleza es el sistema de elementos vinculados unos con otros por un principio en particular: Causalidad. Entendido en la ciencia primitiva como una fuerza al interior de las cosas.+La imputacinPensamiento JurdicoLa ciencia jurdica proclama lo que se conoce como regla de derecho. Esta es la que decide una relacin entre dos hechos. Esta relacin es el resultado de una norma que restringe o habilita cierta conducta, conocida como imputacin.

En el pensamiento del hombre primitivo no se da una causalidad como interpretacin de la naturaleza sino una normativa, pues se basa en la norma social de la retribucin. Las relaciones por las cuales se juzgan las acciones surgen por la costumbre. Imperaban las reglas de la retribucin en cuanto al bien y el mal. Se tenia la conviccin del alma existente en las cosas y estas se comportaban con los humanos como ellos se comportaban entre si. Conocido como animismo. Es la interpretacin de la naturaleza de forma personal, social y normativa construida sobre el principio de imputacin.Pensamiento Primitivo+Ciencias Causales Ciencias NormativasLas ciencias causales aplican el principio de causalidad, causa y efecto. Son tales como la etnologa, la psicologa.Las ciencias normativas estudian la conducta humana en relacin con las normas prescritas para desarrollarse. Para estas ciencias la sociedad es un orden normativo y el individuo esta sometido a est. La tica y el derecho son ejemplos de estas ciencias.

Los dos principios, causalidad e imputacin, se dan bajo la forma de juicios hipotticos estableciendo relacin entre cierta condicin y cierta consecuencia. Pero la naturaleza difiere cuando se exponen: Causalidad: Condicin A se produce, consecuencia B se dar. La condicin es una causa y la consecuencia su efecto. Esta no conoce finalidad. Imputacin: Condicin A se realiza, consecuencia B DEBE darse. La condicin y consecuencia establecen relacin por acciones humanas y sobrehumanas. La condicin imputada con la consecuencia no es obligatoriamente imputable a otra condicin. Su deber es saber a quien es el responsable de la accin a la cual se le imputara una consecuencia especifica.

Leyes CausalesLeyes Normativas+Imputacin y LibertadLa libertad es el no estar dominado al principio de la causalidad, entendido como necesidad absoluta. Realmente el hombre no es libre pues su conducta puede llegar hacer la finalidad de una imputacin. La condicin de una consecuencia especifica. Esta conducta tiene dos esquemas:Leyes causales: la conducta humana forma parte del circulo de la naturaleza. Totalmente determinada por causas de las que son efectos el hombre no disfruta de ninguna libertad.Normas Sociales: el hombre es libre en cuanto puede llegar a ser punto final de una imputacin. +Principio de Causalidad Es un principio de conocimiento.

Establece la causa y efecto.

Se aplica a las ciencias cuyo objeto es la conducta humana.

TEORIA PURA DEL DERECHOTEORIA PURA DEL DERECHOTEORIA PURA DEL DERECHOValidez de la NormaForma Particular de existir. Se debe especificar el lugar y el momento en que se puede o no realizar la conducta establecida, dando as a la norma una validez espacial y temporal. Tambin mantiene una validez material cuando se tienen en cuenta los hechos especficos y las conductas que entran en la norma. Como final tiene validez personal al aplicarse a determinados individuos. Para este conjunto de validez existe una condicin, la eficacia que tenga la norma. +"Una norma jurdica no vale por tener un contenido determinado; es decir, no vale porque su contenido pueda inferirse, mediante un argumento deductivo lgico, de una norma fundamental bsica presupuesta, sino por haber sido producida de determinada manera, y en ltima instancia, por haber sido producida de la manera determinada por una norma fundante bsica presupuesta. Por ello, y slo por ello, pertenece la norma al orden jurdico.

Hans Kelsen, Teora pura del Derecho, 1993, Ed. Porra, Mxico, pg. 205 21Norma y ActoToda norma supone un acto el cual la creo y unos hechos a los cuales se aplica. Pero se debe distinguir la norma de su acto creador. Los hechos jurdicos distinguen dos sentidos:Sentido Subjetivo: permite o no una conducta especifica.Sentido Objetivo: Ser normas jurdicas, expresadas en distintas formulas.

Juicios formulados por la ciencia jurdica y su objeto esta compuesto por normas jurdicas. Solo puede ser verdadera o falsa. Es una ley social y manifiesta el carcter normativo y su objeto: Regla de DerechoImpone obligaciones y confiere derechos subjetivos: Norma Jurdica

Regla de Derecho y Norma Jurdica+Teora Esttica y Teora Dinmica del DerechoEl derecho es estudiado por dos teoras distinta, la teora esttica muestra al derecho como un sistema de normas que controla la conducta mutua de los seres humanos. En el sentido dinmico aparece como los actos por los cuales es creado y despus aplicado.

nico que puede ser descrito por las reglas del derecho. Es un orden social eficazBasa su doctrina en que el derecho se encuentra en la naturaleza pues Dios as lo hizo. Derecho Positivo y Natural+Teora de la validez de Hans KelsenLas normas no se encuentran en el mismo grado, existiendo normas inferiores y superiores. La norma superior, que no depende de ninguna otra es la norma hipottica fundamental. En ella descansa la unidad del todo el O.J. y otorga validez a todas las dems normas.Que existan normas de distinto grado implica que el O.J. tiene una estructura jerrquica y las normas estn vinculadas entre sAs encontramos las normas ejecutivas y productivas. Ejecutivas respecto de la norma superior y productivas respecto de la norma inferiorTodas las fases del O.J. son al mismo tiempo ejecutivas y productivas, salvo la que est en el grado ms bajo, que es meramente ejecutiva y la del grado ms alto que es meramente productiva.Para Kelsen afirmar que una norma es vlida, equivale a decir que existe y es obligatoria.La validez de cada norma descansa en la norma de grado superior, la cual establece el rgano, el procedimiento y los lmites para crear la norma inferior.Kelsen distingue entre los sistemas normativos estticos y dinmicos , en relacin con el fundamento de validez. Es esttico cuando las normas que lo componen valen por su contenido (la moral). En el sistema dinmico las normas no valen por su contenido, sino por su origen o modo de produccin.El O.J. se presenta como una construccin jerrquica, en que cada norma adquiere validez de una norma superior, y a la vez otorga validez a una norma inferior. De este modo una sentencia judicial adquiere su validez de la ley, y la ley a su vez de la Constitucin.De dnde obtiene su validez la Constitucin?Kelsen sostiene que de una Constitucin anterior, que ha sido modificada de acuerdo a su propio procedimiento, y sta es, a su vez de una anterior, y as sucesivamente, hasta llegar a la primera Constitucin en sentido histrico.Por ltimo, la Constitucin en sentido histrico tiene su validez en la norma hipottica fundamental, en la cual descansa todo el O.J. La norma hipottica fundamental descansa a su vez en un hecho, el cual consiste en que el O.J. debe ser eficaz en forma duradera.Por ltimo esta conclusin le vale a Kelsen una de las mayores crticas, ya que su objetivo fue elaborar una doctrina pura de todo elemento extranormativo, y su teora descansa en un hecho, no en una norma. NORMA HIPOTTICA FUNDAMENTAL

NORMA QUE DEBE SUSTENTAR O SER FUNDAMENTO DE VALIDADEZ DEL ORDEN JURDICO COMO UM TODO. PARA KELSEN LA CIENCIA DEL DERECHO DEBE INDAGAR SOBRE EL FUNDAMENTO DE VALIDADEZ DE LAS NORMAS INTEGRANTES DEL ORDEN JURIDICO AL INDAGAR SOBRE LA VALIDADEZ DE LA PRIMERA CONSTITUCION. A NORMA FUNDAMENTAL NO S POSITIVA, SINO HIPOTTICA Y PRESCRIBE LA OBEDINCIA A LOS CREADORES DE LA PRIMERA CONSTITUIO HISTRICA.

Norma o hiptesisSignificado TranscendentalValidez de la GrundnormDeber de proposicin Piramide y estructura jerarquicalConcretizacion de GrundnormEficacia del sistema jurdico Revoluciones Jurdicas+27Hipotesis28Signifcado:validez legal interpretationInterpretacionConcepto de GrundnormEL ORDENAMIENTO JURDICO.

ConceptoEl ordenamiento jurdico es un sistema, un todo cuyas partes, las normas, estn relacionadas entre s de un modo armnico y respondiendo a una determinada lgica interna.29JERARQUIA DEL ORDENAMIENTO JURIDICOLa estructura orgnica de las leyes esta formada por la pirmide de Hans Kelsen30

PIRMIDE DE KELSENLa pirmide kelseniana representa la idea de sistema jurdico escalonado. El gran tratadista austriaco Hans Kelsen, propuso en su Teora Pura de Derecho (1934) que el ordenamiento jurdico es un sistema de normas ordenadas jerrquicamente, entre si, de modo que traducidas a una imagen visual se asemejaran a una pirmide formada por pisos superpuestos.

Entonces tenemos que el Sistema Jurdico est constituido por normas jerrquicas y superpuestas.

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PIRMIDE DE KELSENLa Pirmide Jurdica Nacional se basa en dos criterios: Las Categoras, es la expresin de un Gobierno Normativo que ostenta una calificacin de su contenido y una condicin prelativa determinada por la constitucin o por ser normas reglamentarias.Los Grados, son los que exponen una gradacin existente entre las normas adscritas a una misma categora. Esta prelacin interna se establece por la utilizacin de sus principios de competencia funcional y territorial, formalidad extraordinaria y jerarqua del rgano legislativo.

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PIRMIDE DE KELSENA continuacin presentamos la pirmide de Kelsen adaptada a nuestra realidad:

En nuestro ordenamiento encontramos cinco categoras de normas:- La constitucin.

- Las leyes y las normas con fuerza o condicin de ley.

- Los decretos.

- Las resoluciones.

- Las normas con inters de parte33

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JERARQUIA DEL ORDENAMIENTO JURIDICO

+El derecho es un conjunto de normas jurdicas que conforman un sistema jerarquizado y auto generativo, y que presenta caracteres de unidad, dinamismo y completitud hermtica.

Jerarqua: Un orden jurdico es un sistema estructurado jerrquicamente y que distribuye sus normas en diferentes estratos superpuestos CARACTERSTICAS DEL ORDENAMIENTO JURDICO 37Kelsen. Compara el orden jurdico con una pirmide invertida en que cada norma, tiene una jerarqua diferente, de manera tal que las inferiores tienen su fundamento en las superiores, tanto de un punto de vista del fondo como de la forma38Del fondo porque el contenido de la norma inferior no puede contradecir el contenido de la norma superior y

De la forma, porque la norma inferior, solo puede ser creada por los rganos y en virtud de los procedimientos contemplados en la norma superior.

39Unidad:

Est determinada porque cada una de las normas que integran el ordenamiento juridico pertenecen, descansa o tiene como fundamento una misma norma, regla o principio. 40Kelsen La norma que da la unidad y sirve de fundamento al ordenamiento jurdico positivo , no es una norma puesta por el legislador, sino a una NORMA FUNDAMENTAL que establece la necesidad de obedecer al poder originario o constituyente, dotndolo del ejercicio de la fuerza como instrumento necesario para ejercer el poder y41que a su vez legitima su ejercicio por las normas sucesivamente inferiores, que necesitarn del uso de la fuerza para cumplir las prescripciones impuestas por la norma de inmediato rango jerrquico, y as sucesivamente hasta alcanzar la norma fundamental, en la que radica la unidad.42Para Kelsen la importancia de la norma fundamental, queda de manifiesto cuando un Ordenamiento jurdico sustituye a otro mediante la revolucin. 43Por ejemplo, Monarqua-Revolucin, la revolucin pretende instaurar una repblica, si lo logra, el orden antiguo deja de ser eficaz y pasa a serlo el nuevo, lo que supone una nueva norma fundamental, que entrega el poder de crear la norma, no al monarca, sino al gobernante revolucionario.44Si la revolucin fracasa, el nuevo orden no se concreta y estamos ante un crimen de alta traicin, o sea, aqu no hay creacin de una norma nueva, sino una violacin de las normas establecidas, sobre el principio que corresponde al monarca establecerlas.

45Dinamismo: El Ordenamiento Juridico es dinmico porque no esta constituido por normas fijas e invariables, sino que, constantemente se incorporan a l nuevas normas.46El dinamismo que el Ordenamiento Juridico regula por si mismo la creacin de nuevas normas, sealando los rganos y procedimientos necesarios para crearlas. 47Plenitud: El Ordenamiento Juridico carece de vacos o lagunas ya que todo conflicto jurdico encuentra en l su solucin.(Codigo Napoleonico)48 Lo que puede ocurrir es que existan lagunas legales, pero en este caso el propio ordenamiento proporciona los medios necesarios para superarlas a travs de un procedimiento conocido como integracin. 496. Coherencia: En teora la coherencia debera ser absoluta, pero en la prctica es posible que no se alcance tal ideal, son tan abundantes las normas y proceden de tan diferentes fuentes legislativas, que es posible encontrar normas contradictorias, creando el problema de cual ser aplicable 50Sin embargo el ordenamiento jurdico cuenta con los medios o recursos necesarios para superar las contradicciones jurdicas (antinomias), que en el se puedan presentar,

51Para resolver los casos en los que se rompe la coherencia del ordenamiento existen tres principios muy antiguos y que est recogidos en el ordenamiento.

527. Dinamismo, consecuencia de auto-generacin.La auto-generacin de las normas, hace que ellas se regulen constantemente.Dinamismo.

Fuente formal del derecho.

Validez de la norma jurdica.La estructura jerrquica del derechoLA NORMA FUNDAMENTAL:La teora pura del derecho atribuye a la norma fundamental el papel de una hiptesis bsica.La teora pura muestra que la hiptesis de la norma fundamental se encuentra en la base de todos los juicios jurdicos.La importancia de la norma fundamental se manifiesta particularmente en los casos en que un orden juridico sustituye a otro no por la via legal si no por una revolucion.

+54La constitucinEntendida en el sentido material de la palabra, cuya funcin esencial es la de designar los rganos encargados de la creacin de las normas generales y determinar el procedimiento que deben seguir.Una constitucin puede con mayor eficacia, prohibir las leyes que tengan un determinado contenido.Tiene por funcin esencial regular la creacin de las leyes y se ocupa poco o nada de su contenido.+55La legislacin.Despus de la constitucin encontramos las normas generales emanadas del procedimiento legislativo

Las cuales determinan no solo los rganos y el procedimiento, si no tambin el contenido de las normas individuales que han de ser dictadas por las autoridades judiciales administrativas.+56La jurisdiccin.Se trata de establecer si, en un caso concreto, estamos en presencia del hecho ilcito definido abstractamente por la norma general y e caso afirmativo de aplicar de modo concreto el acto de coaccin, prescrito tambin de manera abstracta por la norma general.

Esta es la funcin de las sentencias de los tribunales de lo que se domina jurisdiccin o poder judicial

Es un verdadero acto creador de derecho.+57La interpretacin de una norma Toda norma debe ser interpretada para su aplicacin en la medida que se desciende de un grado en la jerarqua del orden jurdico. En ste caso, la norma superior regulara el acto por el cual la norma inferior fue creada, pero que al mismo tiempo esta menor regulara el acto por el cual debe ser ejecutada. NORMA EXISTENTE (DERECHO POSITIVO) HECHO APLICACIN RGANO COMPETENTE

La importancia que tiene la constitucin como base de ese sistema jerrquico, est como norma suprema, marca las pautas para crear y aplicar normas de menor jerarqua. La norma superior determina la inferior, toda norma debe ser interpretada tanto para crearla como para aplicarla y ese proceso de creacin y aplicacin se encuentra determinado por la norma superior, empezando por la constitucin.

Los modos de creacin del derechoKelsen evidencia la distincin entre el derecho pblico y el derecho privado aunque esta definicin no es del todo satisfactoria. El derecho privado que se establece como una relacin entre dos sujetos iguales, mientras que el derecho pblico es una relacin entre dos sujetos, uno de los cuales estara subordinado al otro, y tendra as menos valor jurdico, para lo cual se evidencia que en el derecho privado seria una relacin jurdica al contrario del derecho pblico que es una relacin de poder,como el caso del estado y los sbditos.

+El Derecho y la MoralDerecho y JusticiaAl distinguir el derecho de la moral y la justicia no quiere decir que se deba prescindir de ellas y que no tengan nada que ver. Lo que aqu se dice es que no hay un valor absoluto y por esto pueden existir valores contrapuestos. La ciencia del derecho no puede decir que cierta norma jurdica es justa o injusta pues este juicio se basa en una moral positiva.La justicia posee una validez absoluta y esta ms all de toda experiencia. Esta no puede convertirse en el objeto del conocimiento racional si no transformndose sin voluntad en la idea de la verdad.

+El DEBER SER COMO CATEGORIA EL DEBER SER CONSIDERADO COMO IDEA TRASENDENTE :El positivismo aparece como aparece el concepto de normas bajo la cual se incluye el derecho positivo se insiste en q las normas jurdicas no son iguales a las normas morales. No se pone en duda que la moral constituye un valor absoluto esto solo quiere resaltar el valor puramente relativo del derecho.+EL DERECO EN UNA TECNICA SOCIALEl aspecto caracterstico de esta tcnica consiste en sancionar con un acto coactivo la conducta contraria a la deseada del hombre.El autor de una norma jurdica supone evidentemente que los hombres cuya conducta es evidentemente regulada consideran tales actos de coaccin como un mal y se esforzaran por evitarlos En caso de una conducta contraria los hombres sern amenazados con mal o bajo presin.+OBLIGACION JURIDICA Y OBLIGACION MORAL OBLIGACION JURIDICA: la norma jurdica determina un acto coactivo para sancionar la conducta contraria

LA NOCION DE LA OBLIGACION MORAL: coincide con la norma que prescribe una conducta determinada(quien no acata la norma o cumple una obligacin oral viola dicha obligacin).

+ES EL HECHO ILICITO LA NEGACION DEL DERECHOEL HECHO ILICITO: es lo q llamamos una conducta contraria a la prescrita por una norma jurdica es lo mismo que a una CONDUCTA PROHIBIDA para la teora tradicional del hecho ilcito es una violacin o una negacin del derecho, un hecho contrario al derecho, que se encuentra fuera del derecho +LA RESPONSABILIDADJURIDICARESPONSABILIDA INDIVIDUAL Y RESPONSABILIDAD COLECTIVA:Sele llama responsabilidad individual cuando: un individuo es responsable de la conducta de otro.Se le llama responsabilidad colectiva cuando: observamos q hay alguna relacin entre el autor del acto ilcito y los individuos a los cuales esta dirigida la sancin esto nos da a entender q una sancin contra las personas colectivamente responsables de un ilcito recaer directamente sobre su autor.+RESPONSABILIDAD Y OBLIGACIONLa responsabilidad jurdica y la obligacin jurdica tienen sus propias distinciones:

RESPONSABILIDADOBLIGACION *esta puede relacionarse con la conducta de otro.

*el individuo responsable es el objeto de la conducta del rgano estatal encargado de aplicarle una sancin .

*la responsabilidad se relaciona con la sancin. *esta tiene por objeto la conducta de la persona obligada.

*el individuo obligado es el sujeto de la conducta q forma el contenido de su obligacin.

*la nocin de obligacin esta ligada a la de hecho ilcito.+LICITO Y SANCIONTodo esto a su vez junto a LICITO Y SANCION estn relacionados en la regla de derecho por el principio de imputacin.

ESTAS SON LAS NOCIONES PRIMORDIALES DE UNA TEOTIA DEL DERECHO+Derecho subjetivo y derecho objetivoSe dice que el derecho tiene que ser entendido a la vez en un sentido objetivo y subjetivo, pero esto es un poco contradictorio, porque se entiende que:En su sentido objetivo el derecho tiene un carcter normativo, es decir es un conjuntos de normas, un orden.En sentido subjetivo es un inters, una voluntad.69Se dice que es contradictorio por que son un a cosa tan diferente que no es posible subsumir el derecho objetivo con el derecho subjetivo bajo un nico concepto

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