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La realidad económica de las “pirámides”
y la necesidad de darles el tratamiento penal
que merecen1
1 Las opiniones contenidas en este documento solo comprometen al autor del mismo, estudiante Lisandro Vega Castillo.
La realidad económica de las “pirámides”
y la necesidad de darles el tratamiento penal
que merecen
Lisandro Vega Castillo
Universidad Colegio Mayor de
Nuestra Señora del Rosario
Facultad de Jurisprudencia
Bogotá, D.C.
2011
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal
que merecen
Lisandro Vega Castillo
Tesis de Grado
Para optar al título de Abogado
Director Dr. Carlos Guillermo Castro Cuenca
Abogado de la Universidad del Rosario, Especialista en Derecho Penal y Ciencias Criminológica de la Universidad Externado de Colombia, Doctor en Derecho de la
Universidad de Salamanca
Universidad Colegio Mayor de Nuestra Señora del Rosario Facultad de Jurisprudencia
Bogotá, D. C. 2011
7
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal
que merecen
Contenido
1 Introducción _______________________________________________________ 13
2 Descripción y delimitación de la investigación ___________________________ 19
2.1 Descripción del problema objeto de investigación _____________________ 19
2.2 Delimitación de la investigación ___________________________________ 20
3 Objetivos __________________________________________________________ 23
3.1 Objetivo general ________________________________________________ 23
3.2 Objetivos específicos _____________________________________________ 23
4 Justificación de la investigación _______________________________________ 25
4.1 Justificación teórica _____________________________________________ 25
4.2 Justificación metodológica ________________________________________ 26
4.3 Justificación práctica ____________________________________________ 27
5 Marco de referencia _________________________________________________ 37
5.1 Marco Teórico __________________________________________________ 37
5.2 Marco Conceptual ______________________________________________ 37
6 Metodología de desarrollo ____________________________________________ 39
6.1 Tipo de trabajo _________________________________________________ 39
6.2 Método de desarrollo ____________________________________________ 39
7 Aproximaciones al estudio de las pirámides financieras ___________________ 41
8 Análisis económico-financiero de las actividades o negocios tipo pirámide ____ 59
8.1 Antecedentes históricos de las pirámides financieras fuera del país ______ 59
Contenido
8
8.2 Antecedentes históricos de las pirámides financieras en Colombia _______ 60
8.3 Definición de las pirámides financieras desde el punto de vista económico 62
8.4 Actividades o negocios económicos tipo pirámide financiera ____________ 64
8.5 Evaluación económico-financiera __________________________________ 74
8.5.1 Características de la empresa evaluada _____________________________ 76
8.5.2 Supuestos para la proyección _____________________________________ 78
8.5.3 Resultados de la proyección y análisis ______________________________ 80
8.6 Conclusiones del análisis económico-financiero ______________________ 86
9 Las pirámides financieras frente a la normativa vigente ___________________ 89
9.1 Normativa colombiana ___________________________________________ 89
9.1.1 Código Penal colombiano ________________________________________ 89
9.1.2 Normas del Estado de Emergencia Económica de 1982 ________________ 90
9.1.2.1 Decreto número 2919 de 1982 (octubre 8), por el cual se declara el estado
de emergencia económica ____________________________________________ 90
9.1.2.2 Decreto 2920 de 1982 (octubre 8), por el cual se dictan normas para
asegurar la confianza del público en el sector (sic) [financiero] colombiano. ____ 92
9.1.2.3 Decreto 3227 de 1982 (noviembre 12), por el cual se reglamenta
parcialmente el decreto 2920 de 1982. __________________________________ 93
9.1.3 Decreto 1981 de 1988 por el cual se reglamenta el Decreto 2920 de 1982 __ 94
9.1.4 Normas del Estado de Emergencia Social de 2008 ____________________ 94
9.1.4.1 Decreto numero 4334 de 2008 (noviembre 17), por el cual se expide un
procedimiento de intervención en desarrollo del Decreto 4333 del 17 de noviembre
de 2008. 94
9.1.4.2 Decreto 4335 de 2008 noviembre 17 de 2008, Por el cual se asignan
funciones a los Alcaldes y Gobernadores en desarrollo del Decreto 4333 del 17 de
noviembre de 2008 _________________________________________________ 95
9.1.4.3 Decreto 4336 de 2008 (noviembre 17), Por el cual se modifica el Código
Penal. 95
9.1.5 Ley 1357 de 2009 o Ley Antipirámides (noviembre 12), por la cual se modifica
el Código Penal ______________________________________________________ 96
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
9
9.1.6 Constitución Política del país _____________________________________ 97
9.1.7 Regulación de la actividad de entidades que captan y manejan dineros del
público 98
9.1.7.1 Estatuto Orgánico del Sistema Financiero - Decreto-Ley 663 de 1993 _ 98
9.1.7.2 Decreto 1720 de 2001, por el cual se dictan normas sobre patrimonio
adecuado de los establecimientos de crédito. _____________________________ 99
9.1.7.3 Decreto 2555 15-07-2010, Por el cual se recogen y reexpiden las normas
en materia del sector financiero, asegurador y del mercado de valores y se dictan
otras disposiciones. _________________________________________________ 99
9.1.7.4 Permiso de la autoridad competente para que se pueda crear una
institución financiera ______________________________________________ 100
9.1.7.5 La relación de solvencia financiera de las entidades de crédito ______ 102
9.1.7.6 Patrimonio técnico ________________________________________ 103
9.1.7.7 Patrimonio básico _________________________________________ 103
9.1.7.8 Patrimonio adicional _______________________________________ 104
9.1.7.9 Riesgos crediticio y de mercado ______________________________ 105
9.1.7.10 Clasificación y ponderación de activos. ______________________ 107
9.1.8 Ley 117 de 1985 - Protección de los recursos de ahorro captados del público -
Fondo de Garantías de Instituciones Financieras – FOGAFIN . _______________ 108
9.2 Muestra del tratamiento de la estafa en la normativa y doctrina extranjera
_
_____________________________________________________________ 111
9.3 Análisis de la situación descrita ___________________________________ 113
9.3.1 Los esquemas de pirámide frente a la normativa y a la doctrina sobre estafa 113
9.3.2 La protección de los recursos de ahorro captados del público por las entidades
bancarias colombianas _______________________________________________ 116
9.4 Conclusiones y recomendaciones _________________________________ 122
10 La captación masiva y habitual de dineros del público, las pirámides financieras
y la Ley Antipirámides __________________________________________________ 127
Contenido
10
10.1 El delito de captación masiva y habitual de dineros del público y las
pirámides financieras _________________________________________________ 129
10.2 Las pirámides financieras y la Ley Antipirámides ___________________ 153
10.2.1 La aplicación de la Ley Antipirámides desestimulará la organización y
funcionamiento de pirámides financieras cuya actividad se enmarque dentro de la
captación masiva y habitual de dineros del público sin contar con la previa
autorización de la autoridad competente. _________________________________ 154
10.2.2 La aplicación de la Ley Antipirámides no afectará la organización y
funcionamiento de pirámides financieras cuya actividad no se enmarque dentro de la
captación masiva y habitual de recursos de ahorro del público sin contar con la previa
autorización de la autoridad competente. _________________________________ 156
10.2.2.1 Las pirámides financieras son una estafa, aun cuando la Ley 1357 de
2009 no las consideró como tales. ____________________________________ 162
10.2.2.2 Para erradicar las pirámides financieras es necesario desestimular
también la vinculación de clientes inversionistas o ahorradores y en general la de
toda persona que reciba beneficios de las mismas. _______________________ 163
11 Propuesta de proyectos de ley y de decreto y exposición de motivos _________ 165
11.1 Proyecto de ley por la cual se modifica el Código Penal con el fin de
introducir el delito penal específico de estafa por organización, administración y
promoción de pirámides financieras, cadenas y esquemas ponzy y se dictan otras
disposiciones para promover su conocimiento. ____________________________ 167
11.1.1 Exposición de motivos _______________________________________ 167
11.1.1.1 Antecedentes ___________________________________________ 167
11.1.1.2 Objetivos ______________________________________________ 168
11.1.1.3 Justificación ___________________________________________ 169
11.1.1.4 Fundamento constitucional ________________________________ 171
11.1.1.5 Impacto en el Presupuesto Nacional y beneficios ______________ 171
11.1.1.6 Contenido del proyecto de ley _____________________________ 172
11.1.2 Texto del proyecto de ley propuesta _____________________________ 173
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
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11.2 Proyecto de decreto por el cual se modifica el Decreto 2555 de 2010, con el
fin de reforzar los mecanismos de protección de los recursos de ahorro del público
que captan y manejan las entidades de crédito. ____________________________ 175
11.2.1 Exposición de motivos _______________________________________ 175
11.2.1.1 Antecedentes ___________________________________________ 175
11.2.1.2 Objetivos ______________________________________________ 177
11.2.1.3 Justificación ___________________________________________ 177
11.2.1.4 Fundamento constitucional y legal __________________________ 178
11.2.1.5 Impacto en el Presupuesto Nacional y beneficios ______________ 179
11.2.1.6 Contenido del proyecto de decreto __________________________ 179
11.2.2 Texto del proyecto de decreto propuesto _________________________ 181
12 Estudio dogmático del tipo penal que se propone crear ___________________ 185
12.1 Sujetos _______________________________________________________ 185
12.1.1 Sujeto activo _______________________________________________ 185
12.1.2 Sujeto pasivo ______________________________________________ 186
12.2 Conducta _____________________________________________________ 187
12.3 Objeto _______________________________________________________ 188
12.3.1 Objeto jurídico _____________________________________________ 188
12.3.2 Objeto material _____________________________________________ 189
12.3.3 Consumación y tentativa _____________________________________ 190
12.3.4 Complicidad _______________________________________________ 190
13 Conclusiones y recomendaciones de la investigación ____________________ 193
14 Referencias bibliográficas ___________________________________________ 199
15 Anexo 1: Formulario modelo de la pirámide financiera de cadena __________ 219
16 Anexo 2: Cuadros y gráficos de la evaluación económico-financiera ________ 223
Contenido
12
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
13
1 Introducción
El tema de esta investigación fue propuesto por su autor como trabajo de grado a
comienzos de 2009, días después de que explotara la crisis de las pirámides financieras, en
Colombia con las de DMG, DRFE, etc., y en Estados Unidos con la de don Bernard
Madoff. El tema fue aprobado y su autor comenzó a desarrollarlo, pero pocos días después
debió interrumpirlo porque tuvo que dedicarse de tiempo completo a cumplir el requisito de
segundo idioma.
Cuando pudo reanudar su desarrollo, a mediados del segundo semestre de 2010, ya había
sido aprobada y había entrado en vigencia la Ley 1357 de 2009, también denominada “Ley
Antipirámides”, razón por la cual su autor consideró que para continuar el desarrollo de ese
tema como trabajo de grado era necesario establecer si aún tenía razón de ser, es decir, sí
aún tenía vigencia. Con ese fin lo analizó a la luz de lo establecido en la Ley Antipirámides
y llegó a la conclusión de que para que continuara teniendo vigencia era necesario
introducirle un redireccionamiento, encaminado a determinar si la esta ley era suficiente
para erradicar de raíz la totalidad de las pirámides financieras, con el fin de que si no lo era,
la investigación debía identificar, proyectar y proponer la normativa que se debería expedir
para lograr ese objetivo.
En ese orden de ideas, la tesis que es propósito demostrar a través de la investigación
consta de dos partes, a saber:
1. Las llamadas pirámides financieras, cadenas, esquemas ponzy, actividades
económicas o negocios tipo pirámide son económicamente inviables desde el
momento mismo de su creación u organización, razón por la cual el empresario que
organiza un negocio de ese tipo y promete pagar rendimientos fabulosos para que
personas que no conocen esa realidad económica le entreguen sus dineros, y de ese
Introducción
14
negocio obtiene beneficios ilícitos para sí o para terceras personas, está engañando y
por consiguiente cometiendo el delito de estafa.
Dada la inviabilidad económica, son cómplices del delito de estafa los
administradores, promotores, asesores, inductores, patrocinadores, etc., de las
pirámides financiera y también los clientes ahorradores o inversionistas (calanchines)
que reciban beneficios ilícitos por su participación en esas pirámides.
2. La Ley Antipirámides es insuficiente para erradicar de raíz las pirámides financieras
en sus diferentes modalidades.
El objetivo final de la investigación es en consecuencia:
1. Proyectar y proponer el proyecto de ley que se requiere para modificar el Código
Penal con la introducción del delito específico de estafa por la organización o
creación de cualquier tipo de pirámide financiera, y con el establecimiento de penas
pecuniarias que ayuden efectivamente a desincentivar no sólo la oferta sino también
la demanda de esas pirámides.
2. Proyectar y proponer el proyecto de decreto que se requiere para modificar la fórmula
de cálculo de la relación de solvencia financiera de las entidades de crédito, con el fin
de prevenir allí la presencia de actividades piramidales.
La justificación práctica de esta investigación radica, en primer lugar, en los inmensos
perjuicios que las pirámides financieras han ocasionado a la economía colombiana y a la
sociedad, especialmente a las personas menos favorecidas por la fortuna y el conocimiento
de la realidad económico-financiera de ese tipo de negocios2
2 Véase el artículo titulado “Presidente advierte que pirámides financieras pueden arruinar ahorros familiares”
publicado por El Espectador el 13 de septiembre de 2008 en el link:
http://m.elespectador.com/noticias/judicial/articulo-presidente-advierte-piramides-financieras-pueden-
arruinar-ahorros-familia
; y en segundo lugar, en el
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
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hecho de que las pirámides financieras y sus organizadores o empresarios, administradores,
promotores, asesores y calanchines son de vieja data; aparecen, desaparecen y reaparecen,
siempre con el mismo propósito: hacerse al dinero de personas incautas, desaparecerlo y en
seguida desaparecer ellos mismos; y sin embargo, no obstante el añejo y dañino historial de
las pirámides, es una realidad vergonzosa, pero cierta, que en el país no se cuenta con
herramientas legales que permitan enfrentar a la totalidad de las pirámides de manera
oportuna y adecuada.
La prueba de esa afirmación está dada no solo por la presencia periódica de las pirámides
aquí y en todo el mundo, sino porque, a nivel nacional, así lo reconocen las autoridades de
control del ramo.3
La investigación consiste fundamentalmente en el análisis práctico de la realidad
económica que demuestra que en las pirámides financieras no hay el riesgo de que terminen
siendo una estafa, sino que hay la plena certeza de que son una estafa desde el momento
mismo de su creación u organización, razón por la cual eso debe tener consecuencias
jurídicas prácticas.
La investigación desarrolla, en primer lugar, los temas canónicos de toda investigación
científica, como son los de la descripción y delimitación, la determinación de objetivos, la
justificación teórica, metodológica y práctica, el marco de referencia y el método de
desarrollo. En segundo lugar, desarrolla los aspectos específicamente relacionados con el
tema como son: las aproximaciones al estudio de las pirámides financieras o glosario, la
investigación documental y el análisis de las pirámides financieras frente a la normativa
vigente y la evaluación económico-financiera. Con base en los resultados de esos análisis se
estructuran los proyectos de ley y de decreto que buscan, por una parte, establecer el tipo
3 Véase la noticia titulada “No hay herramientas para frenar la estafa de las pirámides - Supersociedades”
publicada en la sección de Economía de la página web de Caracol el 12 de noviembre de 2008, en el link:
http://www.caracol.com.co/nota.aspx?id=708680
Introducción
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penal de estafa específica por la organización de cualquier tipo de pirámide financiera; y
por otra parte, modificar la fórmula de cálculo de la relación de solvencia financiera.
Finalmente se hace el estudio dogmático del tipo penal que se propone establecer.
La investigación permitió demostrar las tesis planteadas, razón por la cual el documento
contiene los proyectos de ley y de decreto que constituyen el objetivo final del trabajo,
proyectos que ojalá merezcan el apoyo de la Universidad para que se lleven a la instancia
en que se pueden volver normas de la República para servicio de la comunidad.
Seguramente entre el desarrollo y contenido de esta investigación y los de los trabajos de
grado de la gran mayoría de los estudiantes de Jurisprudencia de la Universidad hay
diferencias significativas, debido a que ésta contiene algunas opiniones y tesis personales,
las cuales, desde luego, sólo comprometen al autor de la investigación; también porque esas
opiniones son mayoritariamente sobre aspectos diferentes al jurídico: economía, finanzas,
costos, tarifas, etc., y en algunos casos se soportan en aforismos populares o en el
conocimiento y convicciones propios del autor, que en algunas ocasiones se contraponen a
los de algunos expertos. Es importante que se entienda que esas diferencias son
consecuencia lógica del hecho de que el autor de esta investigación es diferente del 99% de
los estudiantes de Jurisprudencia de la Universidad del Rosario; no sólo por su edad, sino
también por su formación profesional técnica4
4 El autor de esta investigación es Ingeniero Electricista, egresado de la Universidad Nacional, sede Bogotá;
es jubilado de la Empresa Generadora de Energía Eléctrica, Emgesa S. A. ESP., que es una de las empresas en
que se escindió la Empresa de Energía de Bogotá, EEB S.A., ESP., con ocasión de su capitalización. En
ejercicio de esa vinculación laboral desempeñó en la EEB cargos como Jefe de la Sección de Tarifas en el
Departamento de Investigaciones Económicas, del Departamento de Estadísticas del Área Operativa y
encargado de la Dirección de Planeación de Gerencia; y realizó estudios de evaluación económica-financiera
de proyectos, determinación de costos y tarifas, etc. Fue miembro de la Junta Directiva de la EEB en
representación del Alcalde Luis Eduardo Garzón, posición de la que renunció en forma irrevocable en
diciembre de 2006 porque no estuvo de acuerdo con la decisión que tomó la Junta Directiva y la
Administración de esta empresa en el sentido de comprar Ecogás por un precio equivalente a cuatro veces el
valor del patrimonio de la empresa comprada. Las razones de esa renuncia no han sido hasta ahora refutadas
; por el tránsito que ya hizo por la vida
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
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laboral, donde empezó como profesional auxiliar y llegó a posiciones de dirección; por su
experiencia laboral; por el conocimiento que le dejaron los trabajos que realizó siendo
empleado, y por el que igualmente le han dejado los evaluaciones económico-financieras
que ha realizado por iniciativa propia; porque es un convencido de que el conocimiento es
integral y eso hay que tenerlo en cuenta; porque considera que también del ejercicio diario
del trabajo se tiene, se puede y si se quiera se aprende.
Finalmente, el autor de esta investigación quiere reconocer que este trabajo fue posible
gracias a la muy ilustrada asesoría y dirección del doctor Carlos Guillermo Castro Cuenca,
pero también a su paciencia; y a la ayuda que recibió de otros ilustres profesores de la
Universidad, como el doctor José Antonio Mojica Jiménez. A todos ellos, a la Universidad
y a las personas que lean este documento, muchas gracias.
ni por la Junta Directiva ni por la Administración de la EEB. Desde 1997 es accionista minoritario de la EEB
y de Emgesa, y en ejercicio de los derechos que como tal tiene, desde hace varios años ha venido
reclamándole al accionista mayoritario de la EEB, que es el Distrito Capital, por una parte, por la no
aplicación del principio constitucional de mérito para escoger y nombrar los miembros de la Junta Directiva y
de la Administración de la empresa; y por otra parte, por las modestas utilidades que produce la operación de
la misma, las cuales son muy inferiores a la rentabilidad real que tienen que pagar los usuarios de los servicios
de energía eléctrica y gas natural a través de las tarifas.
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
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2 Descripción y delimitación de la investigación
2.1 Descripción del problema objeto de investigación
El problema objeto de esta investigación es el relacionado con el conocimiento de la
realidad económico-financiera de las actividades o negocios denominados pirámides
financieras, cadenas y esquemas “ponzy” y las medidas de tipo legal y/o
reglamentario que con base en ese conocimiento se puedan recomendar para que se
expidan o adopten con el fin de evitarle perjuicios a la sociedad.
Las variables involucradas en este trabajo pueden ser las siguientes:
1. Las actividades a través de las cuales se pueden dar las pirámides financieras.
2. Los actores de esas actividades: los administradores, los empresarios o
accionistas y los ahorradores o inversionistas de las pirámides y de las
actividades tipo pirámide.
3. Los intereses que los administradores o empresarios prometen pagar a los
ahorradores o inversionistas.
4. Las utilidades brutas que pueden producir las actividades tipo pirámide.
5. Los gastos de administración, operación y funcionamiento de las actividades
tipo pirámide.
6. El flujo de fondos, o mejor las proyecciones financieras, de las empresas que
tengan actividades tipo pirámide.
Descripción y delimitación de la investigación
20
7. La viabilidad económico-financiera de esas actividades en el corto, mediano y
largo plazos.
8. Las consecuencias económicas del funcionamiento de las pirámides financieras
y de las actividades tipo pirámide
9. La normativa que regula la estafa.
10. La normativa encaminada a asegurar la solvencia financiera de las entidades
que manejan recursos de ahorro del público.
2.2 Delimitación de la investigación
La investigación se limitará a lo siguiente:
1. Identificar las variables económico-financieras involucradas en las actividades
tipo pirámide.
2. Definir las actividades tipo pirámide financiera.
3. Identificar los tipos de pirámides financieras.
4. Identificar los negocios normales, legalmente permitidos en los cuales se
pueden presentar actividades tipo pirámide.
5. Determinar la viabilidad o inviabilidad financiera de las actividades tipo
pirámide financiera.
6. Determinar la viabilidad o inviabilidad económica de las actividades tipo
pirámide financiera y los perjuicios económicos y sociales que pueden
ocasionar.
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
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7. Analizar las variables que intervienen en la determinación de la relación de
solvencia financiera de las entidades que manejan dineros del público o
entidades de crédito.
8. Analizar la conveniencia de tener o no en cuenta las proyecciones financieras
en la determinación de la relación de solvencia de las entidades que manejen
dineros del público.
9. Averiguar si dentro de la normativa vigente en el país se dispone de
herramientas para prevenir, prohibir y sancionar las actividades tipo pirámide
financiera.
10. Averiguar si otros países cuentan con herramientas jurídicas para prevenir,
prohibir y sancionar las actividades tipo pirámide financiera.
11. Proyectar y proponer las normas que permitan tener en cuenta los resultados de
esos estudios para prevenir o evitarle perjuicios a la sociedad.
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
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3 Objetivos
3.1 Objetivo general
Realizar la evaluación económico-financiera de las actividades tipo pirámide; analizar
la normativa que existe en Colombia y en algunos otros países sobre la estafa y
teniendo en cuenta los resultados de esos dos estudios proyectar y proponer la
normativa que permita prevenir, evitar y sancionar las conductas delictuales que se
puedan dar en la realización de esas actividades.
3.2 Objetivos específicos
Los objetivos específicos estarán directamente relacionados con la delimitación de la
investigación, razón por la cual serán, entre otros, los siguientes:
1. Identificar las variables económico-financieras de las actividades tipo pirámide.
2. Definir desde el punto de vista económico las actividades tipo pirámide.
3. Identificar los tipos de pirámides y determinar sus características.
4. Identificar los negocios normales, legalmente permitidos, en los cuales se
pueden presentar actividades tipo pirámide y explicar las razones que generan
esa situación.
5. Realizar la evaluación económico-financiera de las actividades tipo pirámide.
6. Determinar los perjuicios económicos y sociales que las pirámides pueden
ocasionar.
Objetivos
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7. Analizar las variables que intervienen en la determinación de la relación de
solvencia financiera de las entidades que manejan recursos de ahorro del
público.
8. Analizar la conveniencia de tener o no en cuenta las proyecciones financieras
en la determinación de la relación de solvencia financiera de las entidades que
manejen dineros del público.
9. Averiguar si dentro de la normativa vigente en el país se dispone de
herramientas para prevenir, prohibir y sancionar cualquier actividad tipo
pirámide financiera.
10. Averiguar si otros países cuentan con herramientas jurídicas para prevenir,
prohibir y sancionar las actividades tipo pirámide.
11. Establecer si la Ley Antipirámides es suficiente para erradicar las diferentes
modalidades de pirámides financieras.
12. Proyectar y proponer las normas que permitan tener en cuenta los resultados de
esos estudios para prevenir o evitarle perjuicios a la sociedad.
13. Identificar y presentar las conclusiones y recomendaciones del caso.
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
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4 Justificación de la investigación
Aun cuando la investigación contenida en este documento se justifica
fundamentalmente desde el punto de vista práctico, también lo es desde los puntos de
vista metodológico y teórico, como se verá enseguida.
4.1 Justificación teórica
La justificación teórica de esta investigación radica en el hecho de que a través de ella
se busca hacer un análisis que se soporta en postulados teóricos correspondientes a
fenómenos físicos, que aun cuando no obedecen leyes humanas, sin embargo tienen
consecuencias económicas, situación que con frecuencia las prácticas de la
comunidad no tienen en cuenta, algunas veces por desconocimiento de esa realidad
físico-económica, desconocimiento que la investigación quiere ayudar a reducir.
Precisamente, con ese fin, el capítulo denominado aproximaciones al estudio de las
pirámides financieras contiene la definición teórica de algunos términos, que si bien
pertenecen mayoritariamente a otras disciplinas como la economía y las finanzas, de
todas maneras, es conveniente que los conozcan los profesionales del Derecho,
porque se necesitan para aplicar en debida forma las normas vigentes, para estructurar
de la misma manera las normas que se propone crear o para no dejarse engañar de
personas interesadas, que desde luego conocen esos términos y se aprovechan del
desconocimiento de otros para obtener beneficios ilícitos.
La investigación quiere hacer un llamado a los abogados, respetuoso pero enfático, en
el sentido de que no podemos olvidar que el conocimiento es uno solo; es integral y
por lo mismo está interrelacionado; y como quiera que los abogados son los
profesionales que tienen mayores posibilidades de incidir en las decisiones que toma
Justificación de la investigación
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la comunidad en materia de inversiones, o el Congreso y las autoridades cuando se
trata de hacer o aplicar las normas sobre aspectos económicos y financieros, es
conveniente que tengan claridad sobre los conceptos teóricos esenciales de esas
disciplinas, porque esas mayores posibilidades de incidir no pueden ser para bien o
para mal, sino en todos los casos para bien de la comunidad.
4.2 Justificación metodológica
Como quiera que ésta es una investigación de tipo analítico se justifica desde el punto
de vista metodológico en razón de que para su desarrollo utiliza la metodología de
investigación científica aplicada al Derecho, la cual en este caso permite analizar en
forma integrada aspectos económicos, financieros y jurídicos.
En desarrollo de esa metodología, la investigación se realiza a través, en primer lugar,
de la consecución y análisis de las definiciones teóricas y la normativa vigente
aplicables al caso; en segundo lugar, mediante la realización de una evaluación
económico financiera encaminada a determinar la viabilidad que en esos dos campos
pueden tener los negocios asociados al caso analizado; y en tercer lugar, mediante la
propuesta de aplicación de las conclusiones y recomendaciones que se obtienen del
análisis y de los resultados de la evaluación.
Con la realización de este trabajo se busca ayudar a la difusión y aplicación de la
metodología de investigación científica, como quiera que para el logro de los
objetivos del mismo se utilizan las técnicas de investigación, recopilación y
procesamiento de información, y se reconoce que la aplicación de esa metodología
facilita el desarrollo secuencial y ordenado del trabajo.
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
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4.3 Justificación práctica
Aun cuando la investigación tiene una justificación práctica personal para su autor,
dado que le permite cumplir con uno de los requisitos establecidos formalmente por
la Universidad para optar al grado de abogado, no es ésta la única justificación
práctica importante, dado que a través de esta investigación se quiere hacer un aporte
para la comprensión de una temática que periódicamente hace su aparición para
ocasionarle perjuicios al bienestar de la comunidad, perjuicios cada vez mayores;
aporte al que su autor considera está obligado dada su condición de ingeniero, su
experiencia como analista económico-financiero y su edad.
La justificación práctica de la investigación también radica en el hecho de que el tema
de los negocios piramidales tiene amplia relación con el ejercicio del Derecho.
Se considera que la justificación práctica de este trabajo tiene razones puntuales como
las siguientes:
1. Ha sido inmensa la cantidad de recursos económicos y el número de personas
de toda condición social, pero sobre todo de las más humildes, involucradas
como presuntos ahorradores o inversionistas de las pirámides financieras y por
consiguiente perjudicadas, lo cual genera graves problemas sociales.
2. Es preocupante que muchos profesionales y personas cultas5
5 Véase, por ejemplo, la noticia titulada “La Fuerza Aérea Colombiana también cayó en las pirámides”
publicada en la página web de Radio Santa Fe, el 15 de marzo de 2009 en el link:
http://www.radiosantafe.com/2009/03/15/la-fuerza-aerea-colombiana-tambien-cayo-en-las-piramides/
hayan invertido
dineros en los negocios piramidales, organizados y administrados por personas
de muy modestos conocimientos, quienes por lo mismo no podían explicar en
Justificación de la investigación
28
forma razonable, coherente y convincente los fabulosos intereses que ofrecían
pagar6
En efecto, se dice que don Bernard Madoff empezó su carrera financiera en
1960, a los 22 años de edad en el barrio Queens de Nueva York, fundando la
firma de inversiones que llevaba su nombre, para lo cual utilizó los 5.000
dólares que logró ahorrar trabajando como salvavidas e instalador de aspersores
de jardines
.
7
En lo que corresponde al Madoff colombiano, David Murcia Guzmán, en el
artículo de la revista Semana titulado “El Faraón de DMG”
.
8
3. Es una lástima, por no decir una vergüenza, el hecho de que aun cuando los
negocios piramidales no constituyen una situación nueva, sin embargo, hasta
ahora no se ha precisado si son una actividad económica conveniente o
inconveniente; y aun cuando entre algunas personas y autoridades existe la
impresión de que no lo son, no se han tomado medidas para garantizar su
erradicación definitiva, por lo que pueden seguir subsistiendo, como sucede con
el negocio piramidal que genera la especulación de algunos agentes del
se dice que los
únicos estudios formales que tiene son los de bachillerato; que antes de que se
convirtiera en comerciante y empresario y se le conociera como el “Rey Midas”
de Colombia, trabajó como empacador en una fábrica de ponqués en Bogotá y
como camarógrafo en una agencia que hacía casting de extras para televisión.
6 Véase el artículo titulado “El bazar de los idiotas”, publicado en la página web Vanguardia.com. el 23 de
noviembre de 2008 en el link: http://www.vanguardia.com/historico/13643-el-bazar-de-los-idiotas-
7 Véase: “El millonario fraude de Bernard Madoff” en la página web:
http://theplanetlife.blogspot.com/2009/06/el-millonario-fraude-de-bernard-madoff.html
8 Véase el artículo titulado “El Faraón de DMG” publicado por la revista Semana el 27 de septiembre de
2008, disponible en el link: http://www.semana.com/noticias-nacion/faraon/115944.aspx
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
29
mercado de valores9; o que en el futuro pueden volver a presentarse, como en
efecto ya lo están haciendo las pirámides que se camuflan bajo la
comercialización de tarjetas prepago o de bonos verdes10
4. Porque es preocupante el hecho de que ilustres abogados y otros profesionales
.
11
Al respecto vale la pena citar las declaraciones del doctor Abelardo de la
Espriella, abogado de DMG, concedidas a Radio Santa Fe, quien manifestó que
el único responsable de las pérdidas que pudieran sufrir los usuarios de DMG
era el Gobierno, porque hasta la fecha de la intervención, los empresarios de esa
“pirámide” les habían respondido a todos. “Nadie puede decir que DMG no le
pagó o le quedó mal, pues tanto los ahorradores como los proveedores
hayan comprometido su nombre en la defensa, organización, operación o
asesoría de las actividades tipo-pirámide, por lo que cabe preguntar si lo han
hecho conscientes de la inviabilidad económica de esos negocios; porque si esto
es así, las manifestaciones públicas de defensa que han hecho podrían, al
menos, constituir una falta de ética profesional.
9 Véase “¿No es la bolsa de valores un centro de especulación?, disponible en el link:
http://www.gerencie.com/no-es-la-bolsa-de-valores-un-centro-de-especulacion.html
10 Véase El Espectador “Intervienen nuevas pirámides del Grupo DMG en Putumayo” del viernes 17 de
diciembre de 2010 en la página web: http://www.elespectador.com/articulo-240868-intervienen-nuevas-
piramides-del-grupo-dmg-putumayo
11 Véase “Informe de investigación de la empresa DMG”, publicado en la página web de Noticias Uno y
disponible en el link: http://www.noticiasuno.com/noticias/robo-gran-trigal.html
Justificación de la investigación
30
recibieron sus pagos hasta el momento en que el Gobierno decidió intervenir la
compañía” 12
Por otra parte, también vale la pena citar a la abogada Margarita Pabón, ex
asesora jurídica de DMG, quien en declaraciones a la revista “Don Juan”
manifestó que cuando los escándalos sobre DMG comenzaron a generar dudas
y preguntas en los organismos de control, ella decidió involucrarse para probar
jurídicamente que la empresa no sólo era legal, sino viable; y que la presencia
de reconocidos abogados que trabajaban para Murcia -entre otros el ex
Procurador General de la Nación, Jaime Bernal Cuéllar- se convirtieron en una
prenda de garantía para que ella, una barranquillera de menos de cuarenta
años
.
13
En la misma línea de preocupación por su incoherencia económica se enmarca
la propuesta que hizo un partido político
.
14
12 Véase: “El Gobierno es el único responsable del descalabro de DMG: Abelardo de la Espriella” Noviembre
18, 2008 9:12 am en la página web de Radio Santa Fe: http://www.radiosantafe.com/2008/11/18/el-gobierno-
es-el-unico-responsable-del-descalabro-de-dmg-abelardo-de-la-espriella/?cp=all
a través de uno de sus más
connotados dirigentes, para mayor sorpresa economista de profesión, en el
sentido de que el Estado debía convertir las pirámides financieras en bancos
públicos de primer piso para que, con base en sus utilidades (¿cuáles?, pregunta
el autor de esta investigación), pudieran entrar a competir con el sistema
13 Véase el artículo de la Revista Don Juan titulado “En su primera entrevista para un medio de comunicación,
Margarita Pabón, hoy extraditada a USA, confesó que todavía están libres otros implicados en la mayor estafa
financiera de los últimos años”, contenido en la página web:
http://www.revistadonjuan.com/interes/confesiones-de-la-ex-asesora-jurnudica-de-dmg/7469007
14 Véase “Petro propone crear banco público con pirámides intervenidas”, disponible en link:
http://www.elespectador.com/noticias/nacional/articulo93440-petro-propone-crear-banco-publico-piramides-
intervenidas
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
31
financiero tradicional y para que los afectados (o para él, mejor los
inversionistas) de las pirámides financieras no solo pudieran convertirse en
cuenta-habientes de esos bancos sino en accionistas, y de esa manera
beneficiarse, no sólo recibiendo de esos bancos los servicios financieros, sino
también sus utilidades. Se asume que el político autor de esa propuesta
considera que esas utilidades deben ser enormes, como puede suponer
corresponde a una entidad del sistema financiero nacional, de acuerdo con la
creencia del común de las gentes, cuando la realidad es diferente: la
rentabilidad de los bancos sobre el total de los activos es bastante modesta,
inferior al 3% anual15
5. Porque es conveniente recordar que si las actividades tipo pirámide no
producen beneficios, inevitablemente producirán perjuicios y éstos pueden ser
enormes por el desgreño administrativo y las excentricidades de sus
empresarios.
.
6. Porque de lo sucedido con las pirámides financieras queda la impresión de que
en la sociedad puede haber un número considerable de picaros ambiciosos y de
ingenuos ignorantes y cualquiera de los dos casos tiene que generar
preocupación para la sociedad, aun cuando quede el consuelo de tontos de que
eso es mal de todos los países del mundo, incluido el más desarrollado. El
15 Véase “Bancos aumentan su margen de intermediación; este negocio es uno de los más solidos en medio de
la crisis”, Publicación portafolio.com.co Sección Economía, Fecha de publicación 10 de agosto de 2009, autor
FERNANDO GONZÁLEZ P. / Redacción Economía y Negocios, disponible en el link:
http://www.portafolio.com.co/archivo/documento/CMS-5818607
Justificación de la investigación
32
caricaturista Matador refleja en forma gráfica esta situación de la siguiente
manera, que aun cuando pueda parecer irrespetuosa, es real16
7. Porque las pirámides ayudarán a congestionar la Administración de Justicia.
En efecto, mientras de la pirámide del señor Madoff se ha dicho que generará
no menos de 15.000 pleitos en Estados Unidos17
Las demandas contra el Estado por no haber ejercido oportunamente la función
de control, ya se están presentando. Precisamente, el 11 de noviembre de 2010
, las pirámides colombianas,
con sus cerca de 600.000 víctimas pueden generar una considerable cantidad de
demandas por estafa, otras tantas víctimas demandarán al Estado pidiendo
indemnización por no haber éste ejercido oportunamente la función de control,
o por haberla ejercido, así haya sido tarde.
16 Tomado del link:
http://www.hablarmierda.net/comunidad/index.php?PHPSESSID=7b18e92a57208164b00f82455a464b2e&to
pic=1082.msg93149#msg93149
17 Véase: “BERNARD MADOFF Y LA MAYOR ESTAFA EN LA HISTORIA DE LOS ESTADOS
UNIDOS”, disponible en el link: http://quiron.wordpress.com/2008/12/13/bernard-madoff-y-la-mayor-estafa-
en-historia-de-los-eeuu
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
33
Caracol informó en su página web que más de 100.000 víctimas de DMG
demandaron al Estado en el Putumayo, porque consideran que el Estado fue
negligente al no actuar oportunamente, con lo cual permitió que la
comercializadora DMG captara dinero en forma ilegal durante cerca de 5
años18
Algunos ahorradores de DMG que todavía confían en que los empresarios de
esa pirámide les cumplirán y aún creen que hay recursos suficientes para que
les devuelvan sus dineros, también han anunciado que demandarán al Estado
ante autoridades nacionales porque consideran que ha habido incumplimiento
en la reparación con los dineros que el Estado le incautó a DMG
.
19
Los amigos de DMG también anuncian demandas ante autoridades
internacionales contra el Estado colombiano, porque consideran que éste
atropelló al grupo DMG
.
20
El Canal RCN informó a través de su página web, que la Administración de
Justicia del país aceptó una primera demanda contra el Estado interpuesta por
afectados de las pirámides DMG y Costa Caribe, quienes consideran que aun
.
18 Véase: “Más de 100 mil víctimas de DMG demandaron al Estado en el Putumayo - Caracol Noviembre 11
de 2010” en la página web: http://www.caracol.com.co/nota.aspx?id=1384051
19 Véase: “Víctimas de DMG demandarán al Estado por incumplimiento en reparación Caracol | Julio 22 de
2010”, página web: http://www.caracol.com.co/nota.aspx?id=1330771
20 Véase “APOYO TOTAL AL ABOGADO DEL DMG PARA LA DEMANDA ANTE LA CORTE
INTERNACIONAL”, disponible en el link: http://www.facebook.com/group.php?gid=33550129177
Justificación de la investigación
34
cuando el Estado estaba enterado desde un comienzo de las actividades ilegales
que realizaban esas comercializadoras, no actuó oportunamente21
8. Porque hasta ahora la aplicación de la fórmula con la cual se calcula la relación
de solvencia financiera y el patrimonio técnico de las entidades de crédito no ha
logrado garantizar que dentro de esta actividad no se presenten negocios tipo
pirámide
.
22
9. Porque el conocimiento, al igual que la propiedad, es un activo y como tal debe
cumplir una función social
.
23
Una última razón de la justificación práctica de este trabajo radica en el hecho de que
aun cuando las pirámides dejaron muchas víctimas a lo largo y ancho del país, aún se
encuentran algunas en Internet, presentadas como clasificados de negocios ligados al
mercado internacional de divisas, como es el caso del denominado Fórex, que ofrecen
, así que si alguien sabe que existe certeza o riesgo
alto de que personas inescrupulosas se aprovechen de la ingenuidad y/o
desconocimiento de otras, especialmente de las más desprotegidas de la fortuna,
para causarles perjuicios económicos graves; y sabe cómo prevenir o evitar ese
riesgo, está en la obligación de hacerlo ayudando a identificar, diseñar e
impulsar la adopción de las medidas y normas que con ese fin se requieran.
21 Véase: “Justicia admitió demanda contra el Estado de afectados de DMG y Costa Caribe Publicidad” en la
página web:
http://www.canalrcnmsn.com/noticias/justicia_admiti%C3%B3_demanda_contra_el_estado_de_afectados_de
_dmg_y_costa_caribe
22 Véase Hernández Quintero Hernando A. “De las pirámides al ejercicio ilegal de la actividad financiera”, en
la edición número 88 de la revista Derecho Penal y Criminología de junio de 2009, publicado por la
Universidad Externado de Colombia, p 19, párrafo 4.
23 Véase “Responsabilidad social revolucionaria del conocimiento”, disponible en el link:
http://www.aporrea.org/ideologia/a54265.html
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
35
rentabilidades fabulosas, que por lo mismo no pueden ser sino pirámides24
A nivel nacional se conoció cómo en los primeros días de noviembre de 2010 los
medios de comunicación informaron sobre la detención de dos oficiales de la Fuerzas
Militares colombianas acusados de ser los organizadores y administradores de una
pirámide que logró captar, mayoritariamente entre sus compañeros oficiales, cerca de
20 mil millones de pesos
. Y lo
grave no es solo que aún existan esas pirámides, sino que aún logran captar clientes.
25
24 Véase, por ejemplo: “Forexmacro, gane mientras duerme 18% mensual” disponible en el link:
http://www.facebook.com/group.php?gid=82902982608
. No sólo es desafortunado que aún haya abundante oferta
de pirámides, sino que también haya abundante demanda.
25 Véase en El Espectador: “Teniente coronel de la Fuerza Aérea tenía una 'pirámide' - Él y su hermano,
también oficial, fueron detenidos en Bogotá”, disponible en el link:
http://www.elespectador.com/noticias/judicial/articulo-233238-teniente-coronel-de-fuerza-aerea-tenia-una-
piramide
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
37
5 Marco de referencia
5.1 Marco Teórico
El marco teórico estará constituido por las siguientes teorías:
1. Las de los balances económico-financieros en los que se soportan dichos
populares que advierten que “no hay almuerzo gratis” o que recomiendan tener
cuidado, ser prudentes, porque “de eso tan bueno no dan tanto”.
2. El principio del equilibrio de los negocios.
5.2 Marco Conceptual
La función del marco conceptual es definir el significado de los términos (lenguaje
técnico) que vayan a emplearse en el desarrollo del trabajo y tengan un significado
particular.
En razón de lo anterior, el marco conceptual estará constituido por las
aproximaciones al estudio de las pirámides financieras o glosario de términos
técnicos relacionados con las evaluaciones económico-financieras, las actividades
tipo pirámide, el mercado de acciones, la actividad bancaria, las proyecciones
geométricas o exponenciales, la estafa, la liquidez y la iliquidez, la insolvencia, la
relación de solvencia financiera, el patrimonio técnico, las proyecciones financieras,
etc.
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
39
6 Metodología de desarrollo
6.1 Tipo de trabajo
Se consideró que este trabajo constituye esencialmente un estudio analítico que se
plasma en una monografía, que contiene un proyecto de ley y un proyecto de decreto.
6.2 Método de desarrollo
El método de investigación del presente estudio es el de un análisis económico-
financiero y jurídico.
VI.3 Fuentes de Información
Las fuentes de información para el desarrollo de este trabajo fueron
fundamentalmente Internet, en particular la página web de la Secretaría del Senado, y
el señor director de la investigación, doctor Carlos Guillermo Castro Cuenca.
Los documentos e informes que se consultaron, conocieron y analizaron fueron, entre
otros, los siguientes:
1. La Ley 1357 de 2009, también conocida como Ley Antipirámides.
2. Los decretos legislativos con los cuales se declaró el Estado de Emergencia,
tanto en 2008 como en 1982, y las sentencias de la Corte Suprema de Justicia y
de la Corte Constitucional que decidieron sobre su exequibilidad,
respectivamente.
3. El Código Penal colombiano
Metodología de desarrollo
40
4. El Decreto 2555 de 2010, que recoge y reexpide normas del Sistema
Financiero, el Estatuto Orgánico del Sistema Financiero (Decreto-Ley 663 de
1993), el Decreto 1720 de 2001.
5. Una muestra de la normativa que existe en otros países, especialmente
desarrollados, sobre la estafa, la cual fue tomada de archivos gentilmente
suministrados por el director de la investigación, doctor Carlos Guillermo
Castro Cuenca.
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
41
7 Aproximaciones al estudio de las pirámides financieras
1. Esquemas ponzy
Un esquema de Ponzi26
26 Véase “Esquema ponzy”, en la página web Inversionario, disponible en el link:
http://www.inversionario.com/ponzi-schemes.html
es un negocio de captación de dineros del público, similar al
que hacen las entidades de crédito pero realizado por personas naturales o jurídicas
que no cuentan con el permiso previo de la autoridad competente. Para lograr esa
captación los empresarios del negocio ofrecen pagar altos intereses a los
inversionistas o ahorradores, intereses que pueden ser equivalentes al doble, el triple
o más veces los que pagan normalmente los bancos. En este negocio no se genera
riqueza alguna, porque no han ninguna actividad que la genere, razón por la cual los
gastos de administración del negocio y los intereses que llegaren a pagar se cubren
con los dineros que entregan los nuevos inversionistas. Aun cuando en un comienzo
el negocio puede pagar los altos intereses prometidos y devolver el capital invertido a
quienes a los clientes que quieran retirarlo, eso no implica que el negocio sea serio, ni
que eso corresponda al objetivo de sus empresarios; esos pagos constituyen
simplemente la carnada para pescar otros clientes incautos, porque el objetivo real de
los empresarios es recoger la mayor cantidad de dinero, desaparecerlo y
seguidamente desaparecer ellos mismos, con lo cual los inversionistas no solo no
recibirán los intereses fabulosos que les habían prometido, sino que perderán el
capital invertido. Los clientes que recibieron los fabulosos intereses ofrecidos y no
perdieron el capital invertido porque lo retiraron oportunamente pueden ser los
calanchines del negocio
Aproximaciones al estudio de las pirámides financieras
42
Como quiera que en Colombia, la captación masiva y habitual de dineros del público
sin contar con el permiso previo de la autoridad competente fue tipificada como delito
penal desde 1982 a través del Decreto Legislativo 292027
2. Pirámide financiera de cadena
, ahora los empresarios de
los esquemas ponzy realizan la captación ilegal de dineros del público disfrazándola a
través de la venta de tarjetas prepago para la compra de diferentes artículos; mientras
el pago o mejor la oferta de pago de los fabulosos intereses se disfraza a través de un
contrato de prestación de servicios de publicidad “voz a voz”, que el comprador de la
tarjeta suscribe con los empresarios del negocio, y cuya remuneración no depende
del trabajo que el improvisado publicista haga sino del valor de la tarjeta. Esto fue lo
que hizo el esquema ponzy conocido como pirámide DMG.
La pirámide financiera de cadena28
1. Comprar el formulario que contiene el listado de miembros que ya tiene la
cadena, los cuales corresponden al creador de la pirámide y a sus familiares o
amigos.
, en algunos casos también conocida como cadena
de la abundancia y de la confianza, multiniveles, círculos de la plata o células de
abundancia, es un supuesto esquema de “inversión”, que tiene n ramas de expansión y
en el cual cada miembro-eslabón debe comprometerse a:
27 Véase “Decreto Legislativo número 2920 de 1982 (octubre 8), por el cual se dictan normas para asegurar la
confianza del público en el sector (sic) [Financiero] colombiano”, disponible en el link:
http://www.cntv.org.co/cntv_bop/basedoc/decreto/1982/decreto_2920_1982.html
28 Véase “Gane dinero enviando dinero. La estafa de la pirámide - Por José Luis López”, publicado en
VSantivirus No. 1738 Año 9, el domingo 10 de abril de 2005 y disponible en el link:
http://www.vsantivirus.com/piramide.htm
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
43
2. Pagar de inmediato el valor de la inversión, que es una suma determinada,
relativamente pequeña, que debe depositar en la cuenta bancaria del primer
miembro-eslabón de la cadena que aún no haya recibido sus ganancias, por lo
que aún no se ha tachado su nombre dentro del listado de miembros de la
misma.
3. Conseguir n número de personas que se vinculen como nuevos miembros –
eslabón para lo cual deben hacer lo mismo.
Los tres pasos del procedimiento se deben repetir de manera inacabable, infinita, lo
que hace que la pirámide de cadena tenga un desarrollo de proyección geométrica o
exponencial29
El cumplimiento de esos tres puntos es fundamental para el éxito de la pirámide, lo
que constituye un “pacto de caballeros”, razón por la cual se le llama pirámide o
cadena de la abundancia y de la confianza.
.
En el primer nivel o vértice de la pirámide de cadena hay un único miembro que es el
creador.
En el segundo nivel hay n número de miembros, donde, como ya se escribió, n es el
número de ramas de expansión que se quiere que tenga la pirámide o cadena.
En el tercer nivel el número de miembros es igual a n elevado a la 2 (n2), o lo que es
lo mismo el número de ramas de la pirámide elevado al número del nivel menos uno
(n3-1
29 Véase “Serie Aritmética y Geométrica”, disponible en el link:
http://www.mitecnologico.com/Main/SerieAritmeticaYGeometrica
)
Aproximaciones al estudio de las pirámides financieras
44
En el cuarto nivel el número de miembros es igual a n elevado a la 3 (n3), o lo que es
lo mismo, el número de ramas elevado al número del nivel menos uno ((n4-1
El número de miembros de los niveles 1 y 2 también corresponden al número de
ramas elevado al número del nivel menos uno: (n
), y así
sucesivamente para los niveles subsiguientes.
1-1),= (n0) = 1 y (n2-1),= (n1
A esta cadena se le llama pirámide porque en el vértice, primer nivel o cima, hay un
único miembro, mientras en la base hay muchos miembros, cuyo número será igual a
la proyección geométrica del número de ramas que tenga la pirámide y del número
del nivel que corresponda a la base.
) = n.
El valor de las ganancias que obtendrá cualquier miembro es función del nivel en el
cual esté ubicado, en forma tal que entre más grande sea el número del nivel, mayores
serán las ganancias. Por esa razón los primeros niveles no son atractivos30
El valor exacto de las ganancias que recibe cualquier miembro se determina por la
expresión (n
.
x
Si la pirámide tiene 2 ramas de expansión (n=2) y el miembro está en el nivel 1 (x=1),
éste sólo recibirá una ganancia igual a n
-1), donde x es el número del nivel. El número 1 de esta expresión se
usa para descontar el valor de la inversión que hizo el miembro.
1
Normalmente los primeros 10 niveles los reserva el creador de la pirámide para él y
sus familiares y amigos. Estas personas lógicamente no pagan cuota de inversión,
razón por la cual la pirámide empieza a expandirse a partir del nivel 10.
-1=2-1=1.Este miembro en realidad recibe
una ganancia o regalo igual a dos veces el valor la inversión, porque él no tuvo que
hacer inversión, por ser el padre Adán de la pirámide.
30 Véase “Gane dinero enviando dinero. La estafa de la pirámide·, por Jose Luis López, disponible en el link:
http://www.vsantivirus.com/piramide.htm
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
45
Eso tiene un beneficio doble para la organización y promoción de la pirámide,
porque, por una parte, permite que el creador y sus familiares y amigos reciban las
ganancias de su vinculación a la cadena totalmente gratis; y porque, por otra parte,
permite darle mayor atractivo a la pirámide dado que el nuevo miembro que sí tiene
que pagar inversión queda en el puesto 11 con lo cual supuestamente recibirá
ganancias iguales a (n11
El miembro de la pirámide que está en el nivel 11 recibirá una ganancia igual a 2
-1) veces el valor de la inversión. Téngase en cuenta que
realmente los únicos miembros que tienen posibilidades de recibir ganancias son el
creador y sus familiares o amigos.
11
Si el miembro de la pirámide está en el puesto 25, recibirá una ganancia igual a 2
-
1=2.048-1=2.047 veces el valor de la inversión.
25
Aun cuando las cuentas de lechera presentadas indicarían que la pirámide original es
inmensamente atractiva
-
1=33`554.432-1=33´554.431 veces el valor de la inversión.
31
1. No será fácil conseguir un número suficiente de personas incautas que haga
posible que la cadena tenga un número de niveles, en nuestro ejemplo, superior
a 11 para que, al menos, el primer miembro que tuvo que pagar la cuota de
inversión pueda, al menos, recuperar su inversión.
, tiene dos falencias, a saber:
2. Que los nuevos miembros potenciales, que compren los formularios, respeten
“el pacto de caballeros” en que se soporta la cadena, lo cual es un riesgo alto
porque los miembros potenciales una vez conocen y entienden el secreto de la
cadena, pueden decidir organizar su propia cadena.
31 Véase “LAS PIRÁMIDES: ¿NEGOCIO ILEGAL, PROBLEMA ESTRUCTURAL O FÓRMULA
INGENIOSA?”, disponible en el link: http://comunidades.semana.com/wf_InfoNoticia.aspx?IdNoticia=539
Aproximaciones al estudio de las pirámides financieras
46
La pirámide de cadena original no tenía administradores; tampoco tenía promotores
formales diferentes de los miembros que aún no habían recibido las ganancias que en
teoría podían recibir, razón por la cual les interesaba que la cadena siguiera creciendo
en sus diferentes ramas.
Esas falencias seguramente hicieron que los sus inescrupulosos creadores diseñaran
las pirámides tipo esquemas ponzy, cuya actividad consiste en la captación masiva y
habitual de dineros del publico sin el permiso previo de la autoridad competente.
3. Calanchín
Calanchín32
4. Serie de proyección geométrica o exponencial
, en el juego, es el que hace de primer apostador que casi siempre gana,
porque está en su día de suerte; es el que puja para que la apuesta suba. Es realmente
un cómplice del empresario del juego, porque aun cuando está en relación él, se cuida
de parecerlo y por el contrario muestra que quiere compartir su buena suerte con los
espectadores del juego, a quienes anima a apostar conjuntamente con él. Crea la
sensación de que es fácil ganar, cuando la realidad es todo lo contrario porque en ese
juego hay trampa.
La serie de proyección geométrica o exponencial33
X
es el ejercicio matemático que
permite calcular los elementos componentes de una serie, en la cual cada elemento se
obtiene aplicando una fórmula del tipo:
n
32 Véase “Calanchín” publicado en la página web de Ficción 1ª Página, en el Número 117 el 13 de septiembre
de 2008, disponible en el link: http://sites.google.com/site/ficcionlapagina/marginalia17
, (X elevado a la n), donde:
33 Véase “Serie Aritmética y Geométrica”, disponible en el link:
http://www.mitecnologico.com/Main/SerieAritmeticaYGeometrica
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
47
X, que es la base de la proyección, es un número fijo dado, que por
consiguiente no cambia para una determinada serie, y que en el caso de la
pirámide de cadena es igual al número inicial de miembros de la misma.
n, que es el exponente, es un número que aumenta consecutivamente en función
del nivel o número de orden de cada elemento de la serie.
Cada elemento de la serie es superior al anterior en X veces.
Si, por ejemplo, X es igual a 6, la fórmula que se utiliza para calcular el número de
miembros de cada nivel de la serie será 6n
Nivel 1 6
; los resultados de su aplicación se muestran
en la siguiente tabla:
1
Nivel 2 6
= 6 2
Nivel 3 6
= 36 3
Nivel 4 6
= 216 4
Nivel 5 6
= 1296 5
Nivel 6 6
= 7776 6
Nivel 7 6
= 46.656 7
Nivel 8 6
= 279.936 8
Nivel 9 6
= 1’679.616 9
Nivel 10 6
= 10’077.696 10
Nivel 11 6
= 60’466.176 11
Nivel 12 6
= 362’797.056 12
Nivel 13 6
= 2.176’782.336 13 = 13.060’094.016 = aproximadamente al
doble de la población total actual de la Tierra34
34 Véase “Sabe usted cuantos millones de habitantes tiene el planeta tierra?”, disponible en el
link:http://www.atinachile.cl/content/view/15123/Sabe-usted-cuantos-millones-de-habitantes-tiene-el-planeta-
tierra.html
.
Aproximaciones al estudio de las pirámides financieras
48
Esa inocente fórmula que le sirve a los organizadores de una pirámide tipo cadena
para mostrar, por una parte, cuán atractivos serán los beneficios que recibirán los
nuevos miembros; y por otra parte, que esos beneficios serán más cuantiosos entre
más alto sea el nivel en que vaya la pirámide, sirve también para mostrar cuán irreales
son esos beneficios, y cuán peligroso es comprometerse con la aplicación de una
fórmula de ese tipo, sin conocer la magnitud de su proyección.
Una pirámide tipo cadena sería posible si la población de la Tierra fuera infinitamente
numerosa, que por fortuna no lo es porque de lo contrario ni siquiera cabríamos.
Se dice que un ejemplo del cuidado que se debe tener con la aplicación de ese tipo de
fórmulas, está asociado a la invención del juego del ajedrez, como lo describe la
leyenda35. La leyenda cuenta que hace muchos años, en un país de oriente vivía un
rey que había perdido a su hijo en una batalla, y quien por causa de esa tragedia se
había deprimido profundamente que se encerró en su castillo y no hablaba con nadie.
Uno de sus ministros llamó a todos los científicos y filósofos del reino para que
buscaran una posible solución a la tristeza del rey. Uno de ellos inventó un juego de
estrategias: el ajedrez. El rey no sólo volvió a sonreír sino que se volvió un gran
maestro de este juego y quedó tan feliz con el invento que decidió recompensar al
inventor con lo que él pidiera. El joven que había creado el ajedrez pidió que le
dieran: un grano de trigo por la primera casilla del tablero, dos granos por la
segunda, cuatro por la tercera, ocho por la cuarta, dieciséis por la quinta y así
sucesivamente, es decir 2 n-1
35 Véase “Historia del ajedrez”, disponible en el link:
http://redescolar.ilce.edu.mx/educontinua/mate/nombres/mate1l.htm
por cada casilla, donde n es el número de la casilla, hasta
completar las sesenta y cuatro casillas del tablero de ajedrez. El rey muy tranquilo,
pidió a los matemáticos del reino que calcularan el número de granos de trigo que
debían pagarse al muchacho; al cabo de un tiempo, los científicos regresaron para
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
49
informarle al rey que no alcanzaba todo el trigo del mundo para atender lo que el
inventor del ajedrez había pedido.
En efecto, un cálculo hecho en desarrollo de esta investigación, para el cual se asumió
que 20 granos de trigo de calidad media pesan un gramo, mostró que la cantidad de
trigo requerido para recompensar la invención del ajedrez sería equivalente a 0.95
billones de toneladas. Si se tiene en cuenta que de acuerdo con las proyecciones de la
FAO36
En otra leyenda sobre la misma historia, se dice que el rey aprendió a ser prudente
, en el 2010 la cosecha mundial pudo ser de 679 millones de toneladas, para
recompensar la invención del ajedrez se requerirían las cosechas de 1.359 años.
37
Un ejemplo más del espejismo de beneficios que puede generar la aplicación de una
proyección geométrica es el de la financiación de pensiones de vejez vía solidaridad
intergeneracional, que analizaba en forma amplia el presidente del Bundesbank
alemán en el artículo “El presidente del Bundesbank analiza la crisis del Estado de bienestar -
Erosión en los fundamentos económicos, afirma Hans Tietmeyer del Bundesbank”
.
38
La creencia de que las pensiones de vejez se pueden financiar con los recursos que
genera la solidaridad intergeneracional, es decir que las pensiones de hoy se pueden
pagar con los aportes que se reciban hoy, y las de mañana con los de mañana, como
36 Véase el artículo titulado “Trigo Producción” disponible en la página web de la FAO, en el link:
http://www.fao.org/docrep/007/y5143s/y5143s09.htm
37 Véase “Historia del origen del ajedrez” en el link:
http://www.dcc.uchile.cl/~jegger/ajedrez/HistoriaAjedrez.htm
38 Véase “El presidente del Bundesbank analiza la crisis del Estado de bienestar - Erosión en los fundamentos
económicos, afirma Hans Tietmeyer del Bundesbank”, publicado el 15 de mayo de 2004 y disponible en el
link: http://www.mercaba.org/ARTICULOS/crisis_del_estado_de_bienestar.htm
Aproximaciones al estudio de las pirámides financieras
50
lo hizo, por ejemplo, el Seguro Social en el país desde su fundación hasta el año
2005, sin tener ningún problema de liquidez y antes por el contrario presentando
excedentes en los primeros años. La aplicación de ese criterio puede llevar a los
administradores de un sistema de pensiones a creer que sobre los aportes de sus
afiliados no hay necesidad de ponerlos a ganarse una rentabilidad adecuada para que
en el futuro se puedan pagar las pensiones de esos aportantes; que el crecimiento del
desempleo y del empleo informal no inciden en la viabilidad financiera de las
pensiones; que tampoco lo hacen otras variables como el aumento de la esperanza de
vida de los potenciales pensionados. La adopción del criterio de solidaridad
intergeneracional como mecanismo de financiación de un sistema de pensiones, como
el de Prima Media con Prestación Definida que existe en Colombia, convierte a ese
sistema en una pirámide tipo cadena, donde, si bien se puedan pagar las primeras
pensiones y que aún haya excedentes, eso no significa que el sistema sea viable, sino
que los aportes de los cotizantes son en un comienzo superiores al valor de las
pensiones que hay que pagar, lo cual es consecuencia de que en ese momento el
número de aportantes es muy superior al número de pensionados; pero cuando este
número crece el sistema tiene problemas de liquidez, se presenta un faltante, como le
sucedió al Seguro Social en 2005 cuando tuvo que informar al Ministerio de
Hacienda sobre ese faltante39
5. Pirámide Fórex
y desde entonces el Ministerio de Hacienda ha tenido
que entrar a cubrir ese faltante, que hoy es del orden del 90% del valor total de las
mesadas pensionales. Adviértase que el faltante empezó a presentarse cuando los
pensionados eran aproximadamente sólo un 10% del total de afiliados.
39 Véase la noticia titulada “ISS informó a Minhacienda sobre déficit en pensiones”, publicada por el diario El
Tiempo en su página web el 9 de julio de 2003, exactamente en el link:
http://www.eltiempo.com/archivo/documento/MAM-1013003
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
51
Aun cuando hay expertos que aseguran que el sistema Fórex no es una pirámide40,
para el objeto de la investigación contenida en este documento se considera que ese
sistema es una pirámide financiera del tipo esquema ponzy en la medida en que para
captar dineros del público ofrezca pagar rentabilidades muy superiores a las que
normalmente paga el sistema financiero extranjero y nacional, y con frecuencia las
rentabilidades que ofrecen algunos portales de Fórex pueden llegar a ser del 2%
diario41
Por otra parte, teniendo en cuenta la definición económica que se ha planteado en este
documento, en el sentido de que toda actividad en la cual no se genere riqueza, es una
pirámide financiera, en el caso del mercado de divisas, como en el de acciones, las
ganancias inmerecidas que reciban unos, que son iguales a las pérdidas que sufren
otros, dependen en su magnitud de la mayor o menor especulación del mercado,
como lo reconoce el experto César Augusto Carrillo Vega, Presidente de Fórex
Colombia
.
42
Aun cuando puede ser cierto, que en Colombia existan empresas muy serias
dedicadas a administrar dineros de clientes de Fórex, como lo afirma el experto
citado, también lo es que la Superintendencia Financiera de Colombia no tiene
dientes para regular el negocio Fórex; en forma tal que en Colombia ni siquiera hay
.
40 Véase “Fórex No es una pirámide” por: César Augusto Carrillo Vega, Presidente de Fórex Colombia,
publicado en la página web de Portafolio | Economía y Opinión, el martes 1 de abril de 2008, disponible en el
link:
http://www.eltiempo.com/participacion/blogs/default/un_articulo.php?id_blog=4699872&id_recurso=450014
678
41 Véase “ENTRE EN EL NUEVO MUNDO DE LOS NEGOCIOS DE ALTO RENDIMIENTO UN
MUNDO DESCONOCIDO POR MUCHOS PERO SIN DUDA EL MÁS RENTABLE”. Disponible en el
link: http://www.dineroproductivo.com/
42 Véase “Fórex No es una pirámide”. Por: César Augusto Carrillo Vega, Presidente de Fórex Colombia.
Aproximaciones al estudio de las pirámides financieras
52
una definición legal de ese negocio y que en el ámbito mundial no existe una
normativa sobre el mismo, aun cuando mueve billones de dólares anuales, como lo
dice la Superfinanciera43
Como quiera que el experto César Augusto Carrillo Vega, Presidente de Fórex
Colombia hace notar que la compra de divisas, como la de acciones y comodities, es
especulativa basada en probabilidades, cabe preguntar si esas probabilidades son las
de fenómenos naturales o aleatorios, como son las probabilidades estadísticas; o son
las probabilidades de la especulación correspondiente a la acepción negativa o
peyorativa que también tiene esta palabra
. En resumen, Fórex no parece un negocio confiable.
44, la cual se puede presentar en el mercado,
lo que genera un alto riesgo de pérdida, de la cual no participan los sofisticados
expertos, que son los traders45
Esa demostración puede no ser fácil de lograr porque la especulación perversa que se
puede presentar en el mercado de valores es difícil de modelar sistemáticamente y por
lo mismo de predecir; por esa razón, en el ámbito económico es conocido el fiasco
, porque la comisión que a ellos se les paga se liquida
sobre el valor de venta o de compra; no sobre la pérdida o ganancia del inversionista.
Si esto último se diera, el negocio sería menos especulativo, más transparente y los
traders tendrían la oportunidad de demostrar la verdad de los sofisticados
conocimientos especializados que poseen.
43 Véase el artículo “Superfinanciera: sin dientes para regular negocio Fórex”, publicado en el diario La
República, el 15 de septiembre de 2008 y disponible en el link:
Link:http://www.larepublica.com.co/archivos/FINANZAS/2008-09-15/superfinanciera-sin-dientes-para-
regular-negocio-forex_54127.php
44 Véase Real Academia Española, “Diccionario de la Lengua Española”, Vigésima primera edición, Tomo I,
Madrid 1992.
45 Véase “Un trader es un "negociador", disponible en el link:
http://www.corficolombiana.com/WebCorficolombiana/paginas/documento.aspx?idd=641&idr=1303
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
53
que en Inglaterra pasó un experto asesor del mercado de valores. En efecto, se cuenta
que el Departamento de Economía de una universidad británica46
Que los negocios en Fórex son muy riesgosos lo confirman denuncias que han
llegado a la Fiscalía y a la Superfinanciera
realizó un
experimento para saber qué tan confiables eran las predicciones de los asesore
expertos del mercado de valores y qué tan atractivos eran sus rendimientos. Con ese
fin, la universidad escogió a un exitoso asesor financiero, Mark Litton, quien se
consideraba muy bueno en su trabajo, y a una niña de cinco años, Mia Beech, y a
cada uno le dio 10 mil euros para que los invirtieran en acciones de cuatro diferentes
empresas, las que ellos escogieran libremente, con la advertencia de que al cabo de un
año se medirían los resultados de sus decisiones de inversión. Mark Litton escogió
sus cuatro empresas en forma muy cuidadosa, aplicando todo su conocimiento. La
niña escogió las cuatro suyas al azar de entre 100, igualmente tomadas al azar de las
inscritas en la bolsa, cuyos nombres anotó en sendas papeletas que luego lanzó a la
calle desde un balcón. Al final del primer año, la niña había ganado el 5.8%, cerca de
580 euros; mientras el asesor financiero había perdido el 46%.
47, por esa razón conviene tener en cuenta
la recomendación que hace el experto César Augusto Carrillo Vega48
46 Véase Naylor Helen and Hagger Stuart, “Insight into PET”, Cambridge University Press, Kaman Design,
Oxford, 6th printing 2008, page 32.
, en el sentido de
que los dineros que se inviertan en Fórex deben corresponder a capital de riesgo, es
decir, plata que sobre; la misma que se puede llevar cuando se vaya al casino.
47 Véase el artículo “Se desbarató la "pirámide" de Fórex Investment Team, FIT- Por Héctor Mario
Rodríguez, publicado el 21 de abril de 2009., en la página web de Primera Página - Agencia de Noticias,
disponible en el link: http://www.primerapagina.com.co/MostrarDocumentoPublico.aspx?id=1209946
48 Véase “Fórex No es una pirámide”. Por: César Augusto Carrillo Vega, Presidente de Fórex Colombia.
Aproximaciones al estudio de las pirámides financieras
54
6. Trader49
El trader es la persona que se encarga de hacer operaciones de compra, venta, y/o
intercambios de activos financieros en las entidades.
7. Suma cero o negocios suma cero50
Los negocios o actividades suma cero son aquéllos en los que la ganancia o pérdida
de un participante se equilibra con exactitud con las pérdidas o ganancias de los otros
participantes
51
8. Evaluación económico-financiera y proyecciones financieras de un negocio
. Se llama así; porque si se suma el total de las ganancias de los
participantes y se restan las pérdidas totales el resultado es cero. En los negocios
suma cero no hay generación de riqueza.
52
La evaluación económico-financiera de un negocio es el ejercicio matemático que
permite tener hoy una idea sobre cómo puede ser el futuro de ese negocio, para lo
49 Véase “Un trader es un "negociador", disponible en el link:
http://www.corficolombiana.com/WebCorficolombiana/paginas/documento.aspx?idd=641&idr=1303
“Un trader es un "negociador"; es decir es la persona facultada y encargada en las entidades para
hacer operaciones de compra, venta, y/o intercambios de activos financieros.”
50 Véase “Suma cero o negocios suma cero” en la página web de Negocios, Economía y Finanzas, disponible
en el link: http://negocios-economia-finanzas.blogspot.com/2006/12/suma-cero.html
51 Esto es lo que sucede en las pirámides financieras o en los negocios tipo pirámide y es ésa la razón por la
cual se incluye en este documento la definición de este término.
52 Véase “¿Qué es una evaluación económica?” en el link:
http://cochrane.bvsalud.org/portal/php/level.php?lang=es&component=19&item=18
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
55
cual hay necesidad de proyectar hacia el futuro las variables financieras53
• el capital que hay necesidad de invertir para montar el negocio;
más
importantes que intervienen en el mismo, las cuales son en esencia las siguientes:
• los gastos de administración, operación y mantenimiento que ocasiona el
funcionamiento del negocio;
• los créditos que puede haber necesidad de conseguir para financiar el capital y/o
los gastos;
• los ingresos que el negocio recibirá por los servicios que suministra.
Los criterios de proyección deben ser racionales, razonables y objetivos para que los
resultados de la proyección se acerquen a la realidad.
La evaluación económico-financiera y las proyecciones financieras deben hacerse
para un horizonte suficientemente largo, en el cual el negocio pueda atender la
totalidad de los compromisos adquiridos y recibir la totalidad de los beneficios
asociados a los servicios que presta.
La proyección de las variables citadas permite estructurar para cada año del horizonte
de proyección estados financieros del negocio, como los de Flujo de Caja, Pérdidas y
Ganancias o Resultados y Balance.
9. Estado de Flujo de Caja54
53 Véase “Proyección Financiera”, de esmas.com, disponible en el link:
http://www.conocimientosweb.net/zip/article1467.html
54 Véase el documento “Cómo elaborar un Flujo de Caja”, publicado el 8 enero 2009 por Crece Negocios en
el link: http://www.crecenegocios.com/como-elaborar-un-flujo-de-caja/
Aproximaciones al estudio de las pirámides financieras
56
En el caso de un negocio piramidal el Estado de Flujo de Caja es un ejercicio
matemático-contable que muestra la evolución de los dineros que cada año entran a la
Caja del negocio, provenientes del ejercicio del periodo anterior, de los servicios que
prestará ese año y de los nuevos inversionistas que se pueden vincular durante el
mismo periodo. De igual manera, muestra la evolución de los desembolsos que tiene
que hacer el negocio en ese periodo para cubrir los gastos de funcionamiento, más los
intereses y el capital que los inversionistas decidan retirar. Si el Estado de Flujo de
Caja muestra que los ingresos son superiores a los egresos indica que el negocio es
financieramente viable en el periodo del flujo de caja. Si los egresos son superiores a
los ingresos, el negocio es financieramente inviable en ese periodo.
10. Estado del Balance55
El Estado de Balance es el ejercicio matemático-contable que muestra los valores que
tendrán las variables correspondientes a los diferentes activos y pasivos del negocio a
una determinada fecha, que normalmente es el último día de cada año.
11. Activos56
Los Activos son los bienes físicos que son propiedad del negocio, así como los
recursos y las inversiones que tenga en otras empresas, expresados en unidades
monetarias; también forman parte de los activos, los intangibles como la marca, que
aun cuando no son bienes físicos pueden representar un valor físico para el negocio
en razón de su buen nombre.
55 Véase “BALANCE CONTABLE” en la Sección de Productos y Recursos del Glosario Contable disponible
en el link: http://www.businesscol.com/productos/glosarios/contable/glossary.php?word=BALANCE
CONTABLE
56 Véase “ACTIVO” en la Sección de Productos y Recursos del Glosario Contable disponible en el link:
http://www.businesscol.com/productos/glosarios/contable/glossary.php?word=ACTIVO
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
57
12. Pasivos
Los Pasivos57
13. Patrimonio
están constituidos por las deudas que el negocio tenga por concepto de
capital e intereses no pagados a la fecha del presentación del Balance con acreedores
diferentes a los propietarios o accionistas del negocio.
El Patrimonio de un negocio58
14. Viabilidad e Inviabilidad Económica y Financiera
es la diferencia, expresada en unidades monetarias,
entre el valor de los Activos y el de los Pasivos. Es, en consecuencia, la parte del
valor de los activos que corresponde a los propietarios del negocio.
La viabilidad económica59
La viabilidad económica no implica necesariamente viabilidad financiera.
de un negocio piramidal es el estado económico que indica
que éste puede cumplir los compromisos adquiridos con los clientes inversionistas, lo
cual se da cuando el patrimonio del negocio tiene un valor igual o superior a cero.
Cuando el patrimonio es inferior a cero indica que el negocio es económicamente
inviable, lo que quiere decir que no puede cumplir los compromisos adquiridos con
los clientes inversionistas, razón la cual éstos sufrirán pérdidas.
57 Véase “PASIVO” en la Sección de Productos y Recursos del Glosario Contable disponible en el link:
http://www.businesscol.com/productos/glosarios/contable/glossary.php?word=PASIVO
58 Véase “PATRIMONIO” en la Sección de Productos y Recursos del Glosario Contable disponible en el link:
http://www.businesscol.com/productos/glosarios/contable/glossary.php?word=PATRIMONIO
59 Véase “Diferencia entre viabilidad económica y viabilidad financiera”, publicado el 6 de abril de 2003,
disponible en el link: http://www.navactiva.com/es/asesoria/diferencia-entre-viabilidad-economica-y-
viabilidad-financiera_8288
Aproximaciones al estudio de las pirámides financieras
58
La viabilidad financiera de un negocio piramidal es el estado contable que indica que
éste puede hacer los pagos o desembolsos que demanda cumplir los compromisos
adquiridos con los clientes inversionistas, así como atender los gastos de
funcionamiento, lo cual se da cuando en un determinado periodo si el Estado de Flujo
de Caja muestra valores positivos o iguales a cero. Si el Estado de Flujo de Caja
registra valores negativos, el negocio no es financieramente viable durante el mismo
periodo del flujo de caja.
En el momento en que el negocio no pueda atender las solicitudes de retiro de
intereses y/o capital de los inversionistas se dirá que tiene problemas de liquidez o
que está ilíquido.
La viabilidad financiera no implica necesariamente viabilidad económica.
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
59
8 Análisis económico-financiero de las actividades o negocios tipo
pirámide
8.1 Antecedentes históricos de las pirámides financieras fuera del país
Los negocios que en este documento se denominan actividades tipo pirámide son
conocidos en el argot internacional como esquemas ponzy, los que, se dice, deben su
nombre al italiano Charles Ponzy60, porque fue el primero que los utilizó en la ciudad
estadounidense de Boston en los años 20 del siglo XX, aun cuando otra de las fuentes
consultadas61
Según la primera de las fuentes consultada, Charles Ponzy nació en Parma, Italia, en
1877; emigró a Boston en 1903 y falleció en un hospital de caridad en Río de Janeiro,
Brasil, en 1949 en la total pobreza.
indica que antes, en 1876, la española Baldomera Larra, conocida como
“La madre de los pobres”, ya había utilizado un esquema similar a través de su
famosa "Caja de imposiciones".
60 Véase “Los ‘esquemas’ de Ponzi”, disponible en el link:
http://www.muchapasta.com/esquemas%20de%20ponzi.htm
61 Véase “DOÑA BALDOMERA LARRA. “La madre de los pobres” - LA MUJER Y EL CRIMEN”,
disponible en el link: http://www.gorgas.gob.pa/museoafc/loscriminales/criminales/paginas/baldomera.html,
consultada el 25/12/08
Análisis económico-financiero de las actividades o negocios tipo pirámide
60
El texto de dos de las fuentes consultadas describe algunos aspectos de la vida de
estos dos ilustres, creativos y avivatos personajes y la forma cómo aplicaron el
esquema ponzy para estafar a sus clientes62 63
8.2 Antecedentes históricos de las pirámides financieras en Colombia
.
De los antecedentes históricos de las pirámides financieras fuera del país se puede
concluir que es grande el parecido de la vida y milagros de don Charles Ponzy y doña
Baldomera Larra con lo que sucedió en materia de pirámides financieras en Colombia
en años recientes. Pero, en nuestro país las pirámides han existido desde hace muchos
años y siempre han tenido los mismos propósitos: llevarse los ahorros de personas
incautas y/o ambiciosas. A nivel nacional, el profesor Hernando A. Hernández
Quintero, en el artículo titulado “De las pirámides al ejercicio ilegal de la actividad financiera”,
publicado por la Universidad Externado de Colombia en la edición número 88 de la revista Derecho
Penal y Criminología de junio de 2009, describe varios casos de actividades piramidales. El
primero corresponde a la denominada quiebra del Grupo Landínez sucedida a
mediados del siglo XIX64
62 Véase “Los ‘esquemas’ de Ponzi” disponible en el link:
.
http://www.muchapasta.com/esquemas%20de%20ponzi.htm
63 Véase “DOÑA BALDOMERA LARRA. “La madre de los pobres” - LA MUJER Y EL CRIMEN”,
disponible en el link: http://www.gorgas.gob.pa/museoafc/loscriminales/criminales/paginas/baldomera.html
64 Véase Hernando A. Hernández Quintero, “De las pirámides al ejercicio ilegal de la actividad financiera”, en
la edición número 88 de la revista Derecho Penal y Criminología de junio de 2009, publicado por la
Universidad Externado de Colombia, p 19, párrafo 2.
“Esta historia no es nueva en nuestro país; la picaresca nacional es generosa en este tipo de situaciones
desafortunadas. El 31 de diciembre de 1841 tuvo lugar la quiebra del Grupo Landínez, el imperio
financiero que logró crear Judas Tadeo Landínez y cuyo descalabro no dejó familia bogotana ilesa,
contándose que cancelaba intereses del 2% mensual, cuando la mayor cifra de la época ascendía al 1%.
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
61
Las pirámides aparecen, desaparecen y reaparecen, sin cambiar de objetivos, pero sí
de nombre y estrategias, dado que éstas son cada vez más sofisticadas. En diferentes
medios de comunicación se ha afirmado que las últimas pirámides fueron tal vez las
más dañinas, tanto a nivel nacional como internacional. De la pirámide de Bernard
Madoff se dice que fue la mayor estafa en la historia de los Estados Unidos con cerca
de 50.000 millones de dólares en pérdidas65. De la pirámide nacional DMG se afirma
que alcanzó a captar 4.8 billones de pesos, equivalentes a más de 2.600 millones de
dólares a la tasa de cambio de la época66
Dentro de este documento, a los negocios como el del italiano Ponzy y el de la
española Baldomera Larra, así como a los de los colombianos de DMG, DRFE, etc.,
se les denominará pirámides financieras, aun cuando estrictamente no son pirámides
como las de cadena, tal como se concluye al comprar la definición de los términos
Esquema Ponzy
.
67 y Pirámide Financiera de Cadena68
El volumen de la quiebra al decir de Mario Arango Jaramillo en su obra Judas Tadeo Lozano y la
primera quiebra colombiana (1842), “superó varias veces el presupuesto nacional de la época”.
que se presenta en el capítulo 7.
65 Véase Quiron Word Press, “BERNARD MADOFF Y LA MAYOR ESTAFA EN HISTORIA DE LOS
EEUU”, 13 de diciembre de 2008, disponible en el link: http://quiron.wordpress.com/2008/12/13/bernard-
madoff-y-la-mayor-estafa-en-historia-de-los-eeuu/
66 Véase la noticia de prensa del diario La República titulada “DMG captó dinero de forma ilegal”, publicada
el 25 de junio de 2009 y disponible en el link:
http://rse.larepublica.com.co/archivos/ASUNTOSLEGALES/2009-06-25/dmg-capto-dinero-de-forma-
ilegal_76945.php
67 Véase “Esquema Ponzy” en la página web Inversionario, disponible en el link:
http://www.inversionario.com/ponzi-schemes.html
Análisis económico-financiero de las actividades o negocios tipo pirámide
62
Aproximaciones al estudio de las pirámides financieras y en los artículos que
soportan esas definiciones, titulados “Esquemas Ponzi”69
La primera pirámide financiera de cadena que el autor de esta investigación tuvo
oportunidad de conocer hizo su aparición en Bogotá a comienzos de los años 80 del
siglo pasado y se llamaba “La cadena de la confianza y la abundancia”
, y “Gane dinero enviando
dinero. La estafa de la pirámide - Por José Luis López”.
70
8.3 Definición de las pirámides financieras desde el punto de vista económico
. Una vez
conocido el secreto y falencias de la pirámide de cadena, él organizó su propia cadena
y para mostrar que ese negocio era una estafa, colocó en los primeros 7 puestos de la
lista de miembros nombres de familiares suyos y al final un nota en la que agradecía a
quienes se vincularan a esa cadena la oportunidad de tumbarle sus ahorros, con lo
cual acabó con el negocio. En el anexo 1 se muestra el formulario de la pirámide de
cadena que utilizó.
Para los efectos de esta investigación, se propone que se entienda como actividades o
negocios económicos tipo pirámide aquéllos conocidos como negocios de suma
cero71
68 Véase “Gane dinero enviando dinero. La estafa de la pirámide - Por José Luis López”, publicado en
VSantivirus No. 1738 Año 9, el domingo 10 de abril de 2005 y disponible en el link:
http://www.vsantivirus.com/piramide.htm
, en los cuales los administradores o empresarios les prometen a los
inversionistas ganancias fabulosas, muy superiores a las que puede producir, en forma
69 Véase “Los ‘esquemas’ de Ponzi” disponible en el link:
http://www.muchapasta.com/esquemas%20de%20ponzi.htm
70 Véase “Gane dinero enviando dinero. La estafa de la pirámide - Por José Luis López”. 71 Véase “Suma cero o negocios suma cero” en la página web de Negocios, Economía y Finanzas, disponible
en el link: http://negocios-economia-finanzas.blogspot.com/2006/12/suma-cero.html
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
63
sostenida, la más rentable de las actividades lícitas, ganancias que al final no podrán
pagarse, por una parte, porque no habrá recursos con qué hacerlo, dado que no es
propósito de los empresarios realizar actividad productiva alguna, o en el caso de que
lo tengan que hacer, su gestión es ineficiente, por lo que el negocio produce pérdidas
o en el mejor de los casos ganancias netas muy inferiores a las prometidas a los
inversionistas; y por otra parte, porque el verdadero propósito de los empresarios es
lograr que los clientes les entreguen sus dineros, desaparecerlo y seguidamente
desaparecer ellos. En esas condiciones, en los negocios tipo pirámide, finalmente las
ganancias fabulosas que recibe una parte son exactamente iguales a las pérdidas en
que incurre la otra parte. En términos económicos hay actividad piramidal cuando una
parte del negocio recibe más de lo que merece, más de lo que produce, y
consecuentemente, la otra parte pierde exactamente lo que aquélla recibe sin
merecerlo.
En las actividades de pirámide de tipo financiero, como las de David Murcia Guzmán
y Bernard Madoff, los ganadores son siempre los denominados, sin razón de ser,
empresarios, en tanto que los perdedores son los llamados eufemísticamente
inversionistas. Los empresarios son los organizadores o creadores de la pirámide.
Dada la realidad económica de las pirámides financieras y el propósito que anima a
los empresarios, se puede afirmar, que cuando en estas pirámides algún inversionista
no pierde, porque retiró su inversión antes de que los empresarios tomaran las de
Villadiego, fue porque sabía desde un comienzo que la pirámide está conformada por
unos que tumban y otros que se dejan tumbar72
72 Véase “La pirámide de Los Nule”, por: Juliana Sánchez, publicado el 10 de febrero de 2011 en El
Espectador, disponible en el link:
.
http://blogs.elespectador.com/delmundodelosnule/2011/02/10/la-piramide-de-los-nule/
Análisis económico-financiero de las actividades o negocios tipo pirámide
64
Otra característica de las actividades tipo pirámide es la carnada, constituida por el
hecho de que algunos inversionistas (que pueden ser los calanchines73
8.4 Actividades o negocios económicos tipo pirámide financiera
, que
normalmente son los primeros en afiliarse y los primeros en retirarse), reciben los
dineros correspondientes a las utilidades fabulosas prometidas y el capital invertido.
El pago de esas utilidades se hace con los dineros que aportan los nuevos
inversionistas y por consiguiente no implica que el negocio de la pirámide esté dando
ganancias que permitan pagar la totalidad de las utilidades prometidas.
74
El desarrollo de este tema está soportado en la aplicación de la definición económica
de las pirámides financieras, la cual se resume en que una pirámide financiera o
negocio piramidal es aquél en el que, o no se genera ninguna riqueza, es decir es un
negocio suma cero
75
Teniendo en cuenta esa definición, las pirámides financieras pueden ser al menos de
seis clases, a saber:
, o lo que se genera es inferior a lo que se gasta, razón por la cual
lo que unos ganan sin merecerlo, otros lo pierden.
1. Las que se financian con la captación masiva y habitual de dineros del público
sin el permiso previo de la autoridad competente. Este es el caso de pirámides
73 Véase “Calanchín” publicado en la página web de Ficción 1ª Página, en el Número 117 el 13 de septiembre
de 2008, disponible en el link: http://sites.google.com/site/ficcionlapagina/marginalia17
74 Véase “¿Ustedes han oído hablar de pirámides en las noticias?! Siiiiiiiiiiiii. ¡Pero ´ésta no es pirámide!,
aplausos van y vienen.”, disponible en el link: http://denunciasymas.blogspot.com/2010/07/ustedes-han-oido-
hablar-de-piramides-en.html
75 Véase “Suma cero o negocios suma cero” en la página web de Negocios, Economía y Finanzas, disponible
en el link: http://negocios-economia-finanzas.blogspot.com/2006/12/suma-cero.html
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
65
como las de DMG, DRFE y tantas otras que existieron recientemente en el país,
las que son también conocidas como esquemas ponzy76
2. Las que se financian con cuotas de inversión a pirámides de cadena
. En esta pirámide no se
genera riqueza alguna o la que se genera es insignificante frente a sus gastos y a
los altísimos beneficios inmerecidos que reciben los empresarios y algunos de
sus miembros inversionistas.
77
3. Las que se financian con recursos de fondos de inversión. Este es el caso de
pirámides como la de Bernard Madoff
. Este es el
caso de las pirámides originales como la de la Cadena de la Confianza y la
Abundancia. Para el objeto de esta investigación es importante hacer notar que
estas pirámides, no se financian mediante la captación masiva y habitual de
dineros captados ilegalmente, ni tienen administradores, empresarios o
promotores a quienes se los pueda responsabilizar por las pérdidas que sufren
los clientes inversionistas. En efecto, en las pirámides de cadena no hay
personas que cumplan las funciones de empresarios o administradores durante
toda la vida de la pirámide. Cada uno de los miembros es administrador,
empresario o promotor de la pirámide, pero sólo desde el momento en que se
vincula hasta el momento en que logra la vinculación de los miembros del
siguiente nivel de su rama. En esta pirámide no se genera riqueza alguna, de
manera que las ganancias inmerecidas que reciban algunos de sus miembros
son pérdidas para los otros.
78
76Véase “Esquema Ponzy” en la página web Inversionario, disponible en el link:
http://www.inversionario.com/ponzi-schemes.html
, quien ofreciendo utilidades
significativamente superiores a las que daban otros fondos de inversión y en
77 Véase “Gane dinero enviando dinero. La estafa de la pirámide - Por José Luis López”, 78 Véase “BERNARD MADOFF Y LA MAYOR ESTAFA EN HISTORIA DE LOS EEUU” en el link:
http://quiron.wordpress.com/2008/12/13/bernard-madoff-y-la-mayor-estafa-en-historia-de-los-eeuu/
Análisis económico-financiero de las actividades o negocios tipo pirámide
66
general el mercado de ese ramo, logró captar una importante cantidad de
recursos provenientes de personas bastante adineradas, que en general, para
subsistir no necesitaban de esas utilidades y menos aún del capital invertido, lo
que hizo posible que la pirámide se mantuviera durante más de 40 años. En esta
pirámide no se genera riqueza alguna o la que se genera es insignificante frente
a sus gastos y a los altísimos beneficios inmerecidos que reciben los
empresarios y algunos de los miembros inversionistas.
4. Las que se financian con recursos obtenidos de los movimientos del mercado
bursátil. Esta clase de pirámides se da por la especulación79 que con cierta
frecuencia y persistencia se da en el mercado bursátil de algunas acciones que
normalmente tienen demanda relativamente alta. Esa especulación se ve
favorecida por el hecho de que muchas de las personas que invierten en la
compra de acciones, lo hacen sin tener mayor conocimiento sobre los resultados
financieros de la sociedad cuyas acciones van a comprar. Es tan evidente la
especulación que se presenta en la Bolsa que aun cuando el crecimiento de la
economía colombiana en el año 2009 fue de solo el 0.4%80, el Índice General
de la Bolsa de Valores de Colombia –IGBC- registró un crecimiento de
53.45%81
79 Véase “No es la bolsa de valores un centro de especulación?”, disponible en el link:
http://www.gerencie.com/no-es-la-bolsa-de-valores-un-centro-de-especulacion.html
.
80 Véase “Producto Interno Bruto – IV Trimestre 2009” en el Boletín Prensa Dane del 25 de marzo de 2010,
disponible en el link: http://www.dane.gov.co/files/investigaciones/boletines/pib/bolet_PIB_IVtrim09.pdf
81 Véase el informe titulado “Asamblea de ISA incrementó dividendo en 5.2%, pagará $160 por acción”,
publicado el 29 de marzo de 2010 y disponible en el link:
http://www1.isa.com.co/irj/go/km/docs/documents/ContenidoInternetISA/ISA/Noticias/d0d29a40-5a1d-2d10-
47bc-c9c06ed0c0fc.xml
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
67
La especulación y/o las decisiones de compras desinformadas hacen que las
acciones se coticen a precios significativamente superiores al valor intrínseco
de la acción, sin tener en cuenta los rendimientos o utilidades netas que la
compañía emisora de esas acciones está produciendo, los cuales son,
normalmente, inexplicablemente, bajos. Por ejemplo en el año 2010, Ecopetrol
pagó un rendimiento anual de 91 pesos por acción, equivalente al 3.4% del
valor de la acción82. El valor intrínseco83
La característica económica de la actividad piramidal, consistente en que
mientras una parte incurre en pérdidas cuantiosas, la otra recibe beneficios que
no merece, se da en esta clase de pirámides porque las pérdidas que acarrea la
especulación al inflar el precio de cotización de las acciones, las tiene que
asumir el inversionista que compra esas acciones a precios altos y luego se tiene
que conformar con rendimientos bajos; pues aun cuando tiene la esperanza de
de una acción es el que resulta de
dividir el valor del patrimonio de la sociedad que las emite por el número total
de acciones emitidas. Ejemplos de pirámides de esta clase se han venido dando
con las acciones de dos importantes sociedades nacionales del sector
energético: una del subsector eléctrico: Isa, y otra del de hidrocarburos:
Ecopetrol. Cuando las acciones de esas sociedades se ofrecieron al público,
quedó la sensación de que eran gallinas de huevos de oro en las cuales debía
invertir toda persona que tuviera cómo hacerlo.
82 Véase la noticia de prensa titulada “Con controversia Ecopetrol paga 91 por acción”, publicada por El
Colombiano el 26 de marzo de 2010 en el link:
http://www.elcolombiano.com/BancoConocimiento/C/con_controversia_ecopetrol_paga_$91_por_accion/con
_controversia_ecopetrol_paga_$91_por_accion.asp
83 Véase “Valor intrínseco de las acciones” en el link: http://www.gerencie.com/valor-intrinseco-de-las-
acciones.html
Análisis económico-financiero de las actividades o negocios tipo pirámide
68
que en el largo plazo (no se sabe cuándo), es posible que pueda recuperar parte
de la pérdida en que está incurriendo mes a mes, año a año, eso sólo se dará si
hay otros inversionistas ingenuo, que sin mayor información quieran seguir
inflando el mercado de esas acciones y con ello aumentando día a día su precio
de cotización. Y mientras tanto, los beneficios del boom publicitario de la
valorización de esas acciones en la Bolsa los reciben los altos ejecutivos de las
sociedades y los miembros de sus juntas directivas. Diferentes medios de
comunicación han informado que los ejecutivos mejor pagados son los de los
sectores financiero y energético, para cuyas jugosas remuneraciones ni siquiera
se reducen cuando hay momentos de crisis, pues como lo informara CNN “En
plena crisis, un alto ejecutivo de una multinacional puede llegar a ganarse hasta US$700
millones al año.”84
Las acciones de Isa en la Bolsa de Valores de Colombia, constituye una de las
pirámides de este tipo porque su precio de cotización que es actualmente del
orden de 13.500 pesos
85, con tendencia al alza, aun cuando con menor tasa de
crecimiento que la registrada hasta hace un par de años; ese precio supera en
cerca de un 150% al valor intrínseco de la acción ($5.432.73, según la
información contenida en el diario Portafolio del 25 de enero de 2011. El alto
valor de la acción de Isa, se logra por la especulación del mercado bursátil, y
contrasta con los pobres dividendos que ha recibido el accionista, los cuales,
por ejemplo, en el 2009 fueron de 160 pesos por acción86
84 Véase el artículo titulado “Los 10 ejecutivos mejor pagados del mundo” publicado el 27 de julio de 2010 en
el link: http://lialdia.com/2010/07/los-10-ejecutivos-mejor-pagados-del-mundo/
, equivalentes a una
85 El día 24 de enero de 2011 el precio promedio de cotización fue de $13.448,16, información tomada de la
página 25 de la edición del 25 del mismo mes y año del diario Portafolio.
86 Véase el informe titulado “Asamblea de ISA incrementó dividendo en 5.2%, pagará $160 por acción”,
publicado el 29 de marzo de 2010 y disponible en el link:
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
69
rentabilidad patrimonial del 3.0% corriente anual, o lo que es lo mismo, a una
rentabilidad del 3.0% corriente anual sobre el valor intrínseco de la acción, y al
1.19% corriente anual sobre el precio de cotización de la acción en la Bolsa.
Pero a pesar de tan modestos rendimientos, el precio de cotización de la acción
de Isa en la Bolsa se valorizó en el 82.82%87
Esos rendimientos son totalmente inaceptables, sobre todo si se tiene en cuenta
que los usuarios de los servicios del transporte de energía eléctrica que
suministra Isa pagan tarifas que no solo incluyen una rentabilidad del 15% real
anual, sino que además cubren los gastos de administración, operación y
mantenimiento y las pérdidas físicas; es decir, son tarifas que cubren los costos
de prestación del servicio, como lo exige la Constitución Política
.
88 y la Ley 143
de 1994 o Ley Eléctrica89. Adicionalmente empresas como Isa se financian, vía
emisión de bonos, con recursos de crédito muy baratos90
Las acciones de Ecopetrol en la Bolsa constituyen otra pirámide de esta clase
porque, dado que, por ejemplo, los dividendos o utilidades netas recibidas por
el accionista en el año 2009, cuando el petróleo se cotizaba a más de 70 dólares
, que inclusive tienen
tasas inferiores a las de la vivienda de interés social en Colombia, y aún así son
sobredemandados.
http://www1.isa.com.co/irj/go/km/docs/documents/ContenidoInternetISA/ISA/Noticias/d0d29a40-5a1d-2d10-
47bc-c9c06ed0c0fc.xml
87 Véase el informe titulado “Asamblea de ISA incrementó dividendo en 5.2%, pagará $160 por acción”
88 Véase el artículo 367 de la Constitución Política.
89 Véase el artículo 39 de la Ley 143 de 1994. 90 Véase el artículo “Emgesa Colombia colocó bonos internacionales por US$400 millones” publicado por el
diario La República el 21 de enero de 2011 y disponible en el link:
http://www.larepublica.com.co/archivos/FINANZAS/2011-01-21/emgesa-colombia-coloco-bonos-
internacionales-por-us400-millones_119757.php
Análisis económico-financiero de las actividades o negocios tipo pirámide
70
el barril, solo fueron de 91 pesos por acción91
En resumen, las gallinas de huevos de oro que supuestamente eran las
inversiones en esas sociedades, no han puesto hasta ahora el primer huevo de
oro, que, desde luego, si podrían hacerlo si su gestión fuera verdaderamente
eficiente. La que si pone “huevos de oro” es la gallina de la especulación del
mercado bursátil
, equivalentes aproximadamente a
una utilidad corriente anual del 2.1% del precio de cotización en Bolsa en
noviembre de 2010, que fue del orden de $4.300. Esa es una rentabilidad muy
baja que no tiene justificación en un negocio que es una mina de plata o de oro
negro, como se le conoce al petróleo.
92
5. Las que se financian con recursos de ahorro del público captados legalmente o
con recursos de empresas constituidas legalmente.
, pero para obtenerlos hay que matarla, es decir, hay que
vender las acciones, y aún en ese caso esos huevos no los pone la gestión de los
administradores de la sociedad gracias a su eficiencia, sino los nuevos
compradores de las acciones, porque, como ya se escribió, su inversión recibirá
una remuneración anual irrisoria, y sólo les queda la esperanza de que, no
obstante las pobres utilidades que produce la operación real de la sociedad,
haya otros ingenuos inversionistas que ayuden a mantener la especulación del
mercado bursátil para que la cotización de esas acciones siga aumentando y de
esa manera algún día del largo plazo (no se sabe cuándo), también ellos puedan
matar esa supuesta gallina de huevos de oro y recuperar parte de su inversión,
desde luego a costa de los ingenuos de ese momento.
91 Véase la noticia de prensa titulada “Con controversia Ecopetrol paga 91 por acción”
92 Véase “Petróleo impulsó alza del 4.3% del IGBC en la semana”, publicado en la página web de Asmedas el
26 de febrero de 2011 y disponible en el link: http://www.asmedasantioquia.org/ws/noticias/economia/1227-
petroleo-impulso-alza-de-43-del-igbc-en-la-semana
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
71
Este caso se puede dar cuando entidades del sistema bancario legal, captan
recursos de ahorro del público ofreciendo tasas de interés superiores a la tasa de
interés neto que produce su propio negocio de colocación de los mismos
recursos, razón por la cual finalmente no podrán cumplirle a los clientes
ahorradores; el banco tendrá problemas por insolvencia, se quebrará y las
pérdidas terminarán asumiéndolas, una parte los propietarios del banco, y la
otra el conjunto de la sociedad a través del FOGAFIN. Un caso de estos se
presentó hace cerca de 10 años con un banco oficial hipotecario93
A esta clase de pirámides también corresponde el caso de las empresas
legalmente constituidas, cuyos administradores compran bienes a precios muy
superiores a su valor real, venden bienes de la empresa a precios muy inferiores
a su valor real, o incurren en gastos exagerados para la prestación de los
servicios del objeto social de la empresa, gastos que las tarifas no permiten
recuperar, con lo cual finalmente la empresa incurrirá en pérdidas cuantiosas
que tendrán que asumir, tanto sus propietarios como los usuarios de los
servicios que la empresa presta y el Estado que recibirá menos impuestos. Este
caso se presenta con bastante frecuencia y persistencia en algunas empresas de
servicios públicos del país. Casos de esta clase de pirámides lo constituye la
compra de Ecogás por parte de la Empresa de Energía de Bogotá (EEB)
.
94
93 Véase “EL COLAPSO DEL BCH”, publicado en la página web de Primera Página el 13 de enero de 2005,
disponible en el link: http://webcache.googleusercontent.com/search?q=cache:JO8e0Ga-
s7AJ:www.primerapagina.com.co/MostrarDocumentoPublico.aspx%3Fid%3D1110077+La+verdad+sobre+el
+Banco+Central+Hipotecario&cd=4&hl=es&ct=clnk&gl=co
,
94 Téngase en cuenta que en el momento en que la EEB decidió comprar Ecogás, el autor de esta investigación
era miembro de la Junta Directiva de esa empresa en representación del alcalde Luis Eduardo Garzón, y
presentó renuncia irrevocable a esa posición por dicha compra, debido a que el valor que la EEB pagó por
ECOGÁS, 3.25 billones de pesos, es equivalente a cuatro veces el valor del patrimonio de Ecogás. Las
razones que soportaron su renuncia no han sido refutadas ni por la Administración de la EEB ni por su Junta
Análisis económico-financiero de las actividades o negocios tipo pirámide
72
porque las fabulosas ganancias que el Gobierno Nacional recibió por la venta de
esa compañía son iguales a las pérdidas en que incurrió la ciudad de Bogotá y
demás accionistas de la EEB, víctimas de la compra de esa compañía. Debido al
alto precio que la EEB pagó por Ecogás, el ex ministro de Hacienda Rudolf
Hommes95
Las ganancias, resultado del enorme e injustificado sobreprecio que la EEB
pagó por Ecogás, son equivalentes a la diferencia que existía entre el valor del
patrimonio de esta empresa, que era de menos de un billón de pesos, y el precio
que por esa compañía pagó la EEB, que fue de 3.25 billones de pesos; es decir
no menos de 2.25 billones de pesos, que hubieran podido aumentarse en 750
mil millones de pesos más, porque la presidenta de la EEB del momento,
manifestó que estaba dispuesta a dar hasta cuatro billones de pesos, de acuerdo
con las declaraciones que hizo a los medios de comunicación después de la
compra
consideró que esa venta había sido un jonrón para el Gobierno
Nacional, consecuencia del exceso en pudieron incurrir la empresa y sus
asesores financieros.
96
Directiva de la EEB. La afirmación de que la compra de Ecogás es una pirámide fue desarrollada en el
artículo titulado “Ecogás y otras pirámides más”, que el autor de esta investigación preparó para la revista de
la Asociación de Ingenieros de la Empresa de Energía de Bogotá (Asieb), el cual fue publicado en el número
29 de la misma, en julio de 2009, pp 17 a 20. Sobre este artículo, que es una denuncia pública, del cual su
autor le envió copia a la Administración y a la Junta Directiva de la EEB, así como la Alcaldía Mayor de
Bogotá y a la Contraloría Distrital, no se ha hecho ninguna rectificación.
.
95Véase la columna de Rudolf Hommnes “Del dicho al hecho - LA REFORMA TRIBUTARIA; LA
COMPRA DE ECOGÁS - Grandes privatizadores y generosos administradores”. Publicada en la página
editorial de El Tiempo el 9 de diciembre de 2006,
96 Véase la noticia de prensa titulada “Venden Ecogás, el negocio del año” publicada por El Tiempo el link:
http://www.eltiempo.com/tiempoimpreso/edicionimpresa/economicas/2006-12-07/ARTICULO-WEB-
NOTA_INTERIOR-3356329.htm
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
73
6. Las que se financian con aportes obligatorios de Seguridad Social.
Este caso se puede presentar con los aportes obligatorios para pensiones que
hacen los afiliados al Sistema de Seguridad Social del país, si el manejo de esos
recursos no es eficiente, tanto de parte de los administradores de los fondos
privados de pensiones como de los administradores del sistema de prima media
con prestación definida. La falta de eficiencia o ineficiencia que hace que se
presenten pérdidas, las que tienen que asumir los afiliados a dichos fondos,
porque tienen que resignarse a recibir pensiones muy bajas97, y el conjunto de
la sociedad que tiene que financiar, a través del Presupuesto Nacional, una
fracción alta del valor de las pensiones del sistema de prima media98
Teniendo en cuenta las razones por las cuales se dan las ganancias fabulosas, pero
inmerecidas, que reciben los empresarios de las pirámides, y las consecuentes
pérdidas, las pirámides también se pueden agrupar de la siguiente manera:
.
1. Las que se generan por la voluntad de engaño de los empresarios y la
ingenuidad y/o ambición de los inversionistas. Dentro de esta clase se enmarcan
las pirámides 1, 2 y 3 de la clasificación anterior.
2. Las que se generan por la mala fe que significa la especulación, sin que los
inversionistas tengan mayor responsabilidad, como no sea la de no informarse
debidamente antes de tomar la decisión de hacer su inversión. Dentro de esta
clase se enmarcan las pirámides del numeral 4 de la clasificación anterior.
97 Véase la entrevista “Zubiri: «Zapatero ha hecho la reforma de las pensiones por cobardía»”, Juanjo
Basterra”, publicada el 20 de febrero de 2011 y disponible en el link:
http://www.correntroig.org/spip.php?article2502
98 Véase el comunicado de la Secretaría de Prensa de la Presidencia de la República “PENSIONADOS DEL SEGURO SOCIAL NO DEBEN TEMER: MINHACIENDA”, publicado el 29 de agosto de 2006, disponible en el link: PENSIONADOS DEL SEGURO SOCIAL NO DEBEN TEMER: MINHACIENDA
Análisis económico-financiero de las actividades o negocios tipo pirámide
74
3. Las que se generan por un desempeño poco prudente y objetivo de parte de los
administradores de sociedades captadoras legales de dineros del público o de
empresas constituidas legalmente, sin que los inversionistas tengan mayor
responsabilidad. Dentro de esta clase se enmarcan las pirámides del numeral 5
de la clasificación anterior.
4. Las que se generan por un desempeño ineficiente e irresponsable de los
administradores de la sociedad administradora de aportes obligatorios, sin que
los inversionistas tengan mayor responsabilidad, como no sea la de no
informarse debida y oportunamente sobre el manejo que le están dando a sus
aportes, que son los recursos con los cuales se financiará su sostenimiento en la
vejez. Dentro de esta clase se enmarcan las pirámides del numeral 6 de la
clasificación anterior.
Es característico de las actividades tipo pirámide que quienes engañan, actúan de
mala fe o especulan para obtener ganancias, y quienes ocasionan pérdidas por su
actuación generosamente irresponsable, con lo que no es suyo, o por su ineficiencia,
no asumen ningún costo económico, porque nada invirtieron y ni siquiera corren el
riesgo de perder sus puestos porque los que pierden no saben que aquéllos son los
responsables de las pérdidas.
8.5 Evaluación económico-financiera
El autor de esta investigación considera que determinar si pirámides financieras como
la de DMG, las otras llamadas cadenas y en general los negocios piramidales son
económicamente viables o no, o lo que es lo mismo, si pueden o no cumplir las
ofertas de beneficios fabulosos que hacen a sus clientes inversionistas, así como
devolverles el capital invertido, es importante para saber si se debe buscar su
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
75
legalización como, ya se mencionó lo ha propuesto un político99
Esa importancia se refuerza porque es un hecho notorio que las pirámides financieras
en Colombia le han hecho mucho daño al bienestar económico de la comunidad,
especialmente al de familias humildes que por desconocimiento de la realidad
económico-financiera de los negocios creen ingenuamente en los cantos de sirena de
los inescrupulosos empresarios de las pirámides y les entregan, en algunos casos, no
sólo sus ahorros de toda la vida, sino también los dineros que lograron obtener con la
venta de su vivienda y de créditos que consiguieron con los bancos y con sus amigos
y familiares, como, por ejemplo, lo destacaba el diario “La Opinión” de Cúcuta el 20
de enero de 2009
, o si por el contrario,
como es la tesis de la investigación contenida en este documento, se les debe dar un
tratamiento penal porque esos negocios no son económicamente viables y por
consiguiente sus organizadores, administradores, promotores, asesores, etc., engañan
al cliente, es decir están cometiendo el delito de estafa desde el momento mismo en
que empieza la organización de la pirámide.
100. Las pirámides, tal como lo informaba El Tiempo, pudieron
afectar a más de un millón de hogares y sólo dejaron más delincuencia común,
suicidios y pobreza101
La evaluación económico-financiera se hará con base en los resultados de una
proyección de las principales variables que determinan la situación financiera de una
empresa.
.
99 Véase “Petro propone crear banco público con pirámides intervenidas”, disponible en link:
http://www.elespectador.com/noticias/nacional/articulo93440-petro-propone-crear-banco-publico-piramides-
intervenidas
100 Véase La Opinión – sección Judicial, “Vuelven y juegan las ‘pirámides’ disponible en el link:
http://www.laopinion.com.co/noticias/index.php?option=com_content&task=view&id=22931&Itemid=33
Análisis económico-financiero de las actividades o negocios tipo pirámide
76
8.5.1 Características de la empresa evaluada
La empresa que se evalúa será una pirámide financiera como la conocida DMG, la
cual se caracterizaba por lo siguiente, de acuerdo, no solo con el análisis que al
respecto se ha hecho en esta investigación, sino con hechos de público conocimiento:
1. Se presentaba como una comercializadora de diferentes productos para lo cual
vendía tarjetas prepago. Por esta razón, dentro de este documento a esa empresa
también se le llama comercializadora piramidal o simplemente
comercializadora.
• La comercializadora piramidal consideraba que el cliente al comprar esas
tarjetas se convertía en un promotor de la empresa, que hacía publicidad
“voz a voz” (persona a persona), trabajo que la comercializadora le
remuneraba dándole una tarjeta de puntos, cuyo valor era equivalente a un
porcentaje muy alto del valor invertido en la compra de las tarjetas, de
manera que no dependía del trabajo de publicidad que efectivamente
hiciera el cliente. Esa remuneración era del 10% mensual para los clientes
que quisieran cobrarla mensualmente y del 100% semestral para los que
aceptaran cobrarla semestralmente.
2. Las tarjetas tenían una vigencia de seis meses para el caso en que la
remuneración de los servicios de publicidad fuera semestral y de cinco meses
para el caso en que fuera mensual.
3. Al terminar la vigencia de la tarjeta, la comercializadora se comprometía a
devolverle al cliente en dinero en efectivo, la diferencia que existiera entre el
valor total de la tarjeta y el valor usado para comprar artículos.
101 Véase El Tiempo, “Más delincuencia común, suicidios y pobreza, lo único que dejaron las 'pirámides'”,
disponible en el link: http://www.eltiempo.com/archivo/documento/CMS-6498027
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
77
4. Los productos que la comercializadora vendía tenían precios que en promedio
podían ser superiores entre un 15% y un 30% a los del mercado102
5. Como quiera que el objeto real de la comercializadora no era la venta de tarjetas
prepago, sino la captación de dineros del público, desincentivaba la utilización
de esas tarjetas para la compra de mercancías en la medida en que ofrecía tasas
de interés del 150%, del 300 y hasta del 500% semestral para los dineros que el
cliente quisiera reinvertir, los cuales eran los correspondientes al valor no usado
de la tarjeta.
. Ésta era la
única fuente de ganancias que tenía la empresa.
6. Con el mismo incentivo a la reinversión, la comercializadora lograba que el
cliente no cobrara los puntos de la remuneración de los servicios de publicidad
voz a voz que supuestamente le prestaba a la empresa.
7. La comercializadora no invirtió en ningún momento dinero alguno del que
captó con las tarjetas prepago, diferente del que utilizó para pagar las
mercancías que los clientes compraron con las tarjetas prepago.
8. Los gastos de administración y operación de la comercializadora podían ser
considerablemente altos dadas las excentricidades de sus directivos.
102 Véase “TODA LA VERDAD SOBRE DMG CONTADA POR EMPLEADOS”, disponible en el link:
http://www.eltiempo.com/participacion/blogs/default/un_articulo.php?id_blog=3772035&id_recurso=450014
300
Análisis económico-financiero de las actividades o negocios tipo pirámide
78
8.5.2 Supuestos para la proyección103
Para realizar la proyección financiera se hicieron los siguientes supuestos:
1. Periodo de proyección de tres años con detalle mensual. Este tiempo es
suficiente dado que la vigencia de las tarjetas prepago tanto de inversión como
de reinversión era de seis meses.
2. Número inicial de clientes muy pequeño, siendo mayor el de los clientes con
menor capacidad de compra de tarjetas prepago.
3. Alta tasa inicial de crecimiento del número de clientes, pero decreciente, siendo
mayor la de los clientes de menor capacidad de compra.
4. Los clientes de menor capacidad de compra escogían tarjetas con vigencia de
cinco meses, en tanto que los de mayor capacidad escogían tarjetas semestrales.
5. La inversión inicial de los clientes con menor capacidad económica fue de un
millón de pesos.
6. La inversión inicial de los clientes con mayor capacidad económica fue de
cinco millones de pesos.
103 El autor de esta investigación recalca, que aun cuando los valores de las variables de la proyección son
supuestos en su totalidad, razón por la cual cualquier defensor de DMG o de otra pirámide podría decir que la
proyección y sus resultados nada tienen que ver con la situación económico-financiera real de las pirámides,
se puede afirmar que la situación real de las pirámides era peor. En efecto, los Estados de Balance y Resultado
del Grupo DMG correspondiente al año 2007 que, de acuerdo con la revista Semana, reposan en la
Superintendencia de Sociedades, muestran que en ese año sus Gastos de Administración fueron equivalentes
al 36% de los Ingresos Operativos y al 81% del valor total del Activo.
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
79
7. Los clientes con menor capacidad de pago utilizaron el 20% del valor de las
tarjetas prepago para comprar mercancías y reinvirtieron el 50% del valor de la
misma durante todo el periodo de evaluación.
8. Los clientes de menor capacidad cobraron y retiraron la totalidad del valor de
los puntos por publicidad o intereses.
9. Los clientes con mayor capacidad de pago utilizaron el 20% del valor de las
tarjetas prepago para comprar mercancías y reinvirtieron el 60% del valor de la
misma durante todo el periodo de evaluación.
10. Los clientes de mayor capacidad cobraron y retiraron el 40% del valor de los
puntos o intereses.
11. La comercializadora pagaba puntos equivalentes a intereses del 10% mensual a
las tarjetas de 5 meses y al 15% mensual para la reinversión de capital e
intereses.
12. La comercializadora pagaba puntos equivalentes a intereses del 100% semestral
a las tarjetas de 6 meses y al 150% semestral para la reinversión de capital e
intereses.
13. La comercializadora obtenía utilidades promedio equivalentes al 20% del valor
de las mercancías que los clientes compraban con las tarjetas prepago.
14. Los gastos de administración y operación (GAO) fueron del 5%, 3% y 2%
sobre el valor acumulado de los recursos captados por la comercializadora
durante el primero, segundo y tercer años, respectivamente.
Los gastos supuestos pueden ser significativamente inferiores a los que se
pudieron dar en la realidad en pirámides como la de Murcia Guzmán si se
tienen en cuenta la vida de suntuosidades que se daban sus directivos en
hoteles, carros, yates, aviones, fiestas, etc.; los costosos asesores jurídicos,
Análisis económico-financiero de las actividades o negocios tipo pirámide
80
financieros y de imagen que contrataron y el interés que tenían en relacionarse
y financiar políticos y periodistas nacionales y extranjeros.104
15. No se consideró pago de impuestos de ninguna clase.
8.5.3 Resultados de la proyección y análisis
Los resultados de la proyección pueden resumirse en los siguientes puntos:
1. El número final de inversionistas termina siendo considerablemente alto, no
obstante haber empezado una cantidad muy pequeña, lo cual es consecuencia de
las altas tasas de crecimiento supuestas.
2. Aun cuando la inversión promedio individual es baja, el valor acumulado final
es alto, consecuencia del crecido número de inversionistas supuesto. Esto
sucede especialmente cuando los inversionistas reinvierten la totalidad de su
inversión inicial.
3. Los gastos de administración y operación supuestos, posiblemente resultarán
subestimados frente a la realidad de lo que sucedió en pirámides como DMG,
por las razones ya expuestas y por el desgreñó de sus administradores que
permitió hasta hurtos millonarios, que nunca les preocuparon.
4. Aun cuando los ingresos están constituidos casi en su totalidad por nuevas
inversiones, resultaron en todo momento superiores a los egresos, lo cual
permitió que la comercializadora pudiera hacer los pagos de intereses, a pesar
104 Véase la noticia de radio titulada “Mindefensa dice que Murcia es un sinvergüenza y estafador que se
estaba gastando la plata de los colombianos más pobres” publicada por la emisora Radio Santa Fe el 21 de
noviembre de 2008 en el link: http://www.radiosantafe.com/2008/11/21/mindefensa-dice-que-murcia-es-un-
sinverguenza-y-estafador-que-se-estaba-gastando-la-plata-de-los-colombianos-mas-pobres/#more-27683
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
81
del exagerado valor de los mismos; devolver las inversiones que los clientes no
quisieron reinvertir y tener en todo momento superávit de caja.
5. Con gastos administrativos más reales, el Flujo de Fondos al final del periodo
de proyección hubiera podido resultar negativo, como seguramente se presentó
en la realidad en algunos momentos en los cuales la comercializadora tuvo que
ofrecer rendimientos semestrales del 300% y más, para que los clientes
reinvirtieran los dineros que por concepto de intereses y devolución de capital
en ese momento se proponían cobrar.
6. No obstante los resultados aparentemente positivos del Flujo de Fondos, lo
cierto fue que la comercializadora siempre tuvo patrimonio negativo creciente,
situación que no fue más grave debido a la posible subvaloración de los gastos
administrativos. Esto significa que el negocio fue económicamente inviable
desde el momento mismo de su creación u organización.
Como ya está demostrado que los negocios tipo pirámide son económicamente
inviables desde el momento mismo de su creación y que esa inviabilidad, es decir, las
pérdidas de los ahorradores o inversionistas es mayor entre más tiempo dure en
funcionamiento la pirámide, pueden resultar ilustrativas las tesis que se presentan a
continuación, las cuales se soportan en el análisis realizado en desarrollo de esta
investigación.
1. No tienen, ni tenían, ninguna razón de ser las afirmaciones que hicieron
personas, como el abogado Abelardo de la Espriella105
105 Véase la noticia de radio titulada “El Gobierno es el único responsable del descalabro de DMG: Abelardo
de la Espriella”, publicada por Radio Santafé el 18 de noviembre de 2008 en el link:
http://www.radiosantafe.com/2008/11/18/el-gobierno-es-el-unico-responsable-del-descalabro-de-dmg-
abelardo-de-la-espriella/?cp=all
, en el sentido de que
la quiebra de pirámides como la de DMG y por tanto las pérdidas que
Análisis económico-financiero de las actividades o negocios tipo pirámide
82
sufrieron sus clientes, se dio exclusivamente por la intervención del Estado,
porque hasta ese momento los empresarios les habían cumplido a sus
clientes con el pago de los intereses y la devolución del capital.
Esas personas no tienen ninguna razón, porque el hecho de que los empresarios de las
pirámides les hayan cumplido a sus clientes hasta un determinado momento, no
garantiza de ninguna manera que les hubieran podido cumplir a todos en el futuro.
Ese cumplimiento no demuestra que el negocio de las pirámides sea económicamente
viable, ni que sus empresarios estuvieran adelantando una gestión eficiente. El
cumplimiento temporal que supuestamente se dio, fue posible porque el monto de los
recursos retirados por concepto de rendimientos y capital invertido era inferior al de
los recursos nuevos que en el mismo momento entregaban nuevos inversionistas. Por
la misma razón, cuando la situación fue diferente, los empresarios de las pirámides se
vieron de inmediato obligados a ofrecer rendimientos semestrales del orden de 300%
o más para los clientes que aceptaran reinvertir los recursos de capital y los intereses
que en ese momento iban a retirar. Los “empresarios” de las pirámides sabían, que,
costara lo que costara, había que conseguir que entraran nuevos recursos a la
pirámide porque en el ambiente no podía quedar la impresión de que la “empresa” se
había quedado sin fondos para atender los retiros de sus clientes. Al fin y al cabo, los
empresarios no tenían porque preocuparse por esos altísimos costos de captación
porque en realidad no los iban a pagar. Una situación como la que se acaba de
describir la contaban algunos empleados de DMG quienes hicieron llegar una carta al
periódico El Tiempo días antes de que se diera la intervención de esa
comercializadora por parte del Gobierno Nacional106
106 Véase el artículo titulado “Toda la verdad sobre DMG contada por empleados”, publicado el 11 de
noviembre de 2008 en el link:
http://www.eltiempo.com/participacion/blogs/default/un_articulo.php?id_blog=3772035&id_recurso=450014
300
.
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
83
De igual manera tampoco tienen razón quienes afirman que si el gobierno
estadounidense no hubiera intervenido la pirámide de don Bernard Madoff, él les
hubiera podido cumplir a sus clientes, así como lo hizo durante más de 40 años hasta
antes de la crisis financiera. En el caso de la pirámide de don Bernard Madoff, la
razón del cumplimiento hasta antes de la crisis es la misma. Y si bien, no se sabe que
él haya tenido que llegar al extremo de ofrecer rendimientos tan exageradamente altos
como los de DMG, fue porque los rendimientos que él normalmente ofrecía pagar no
eran tan altos, aun cuando de todas maneras eran 2 o 3 veces superiores a los que
pagaba el mercado financiero real. La pirámide del señor Madoff duró muchos años
más que la del señor Murcia porque aquél escogía sus clientes inversionistas que por
lo mismo “…eran principalmente grandes instituciones y un reducido número de millonarios…”107
107 Véase el artículo titulado “La estafa del siglo: el fraude Madoff salpica a millonarios de todo el mundo”,
publicado en diciembre de 2008 en la página web de Paparazzi Internacional, link:
http://paparazziinternacional.blogspot.com/2008/12/la-estafa-del-siglo-el-fraude-madoff.html /
,
quienes no debían tener necesidad de retirar ni siquiera los rendimientos que
supuestamente ganaban sus ahorros; menos necesidad debían tener de retirar el
capital invertido; se conformaban con recibir el extracto periódico y saber que su
cuenta estaba creciendo mes a mes. Los clientes inversionistas del señor Madoff
debían tener un patrimonio que les permitiera hacer una inversión no inferior a 500
mil dólares; y en todo caso para ser cliente suyo era necesario que él mismo lo
invitara, lo que sucedía después de que sus analistas habían estudiado su situación
económica y financiera. Pero para mantenerse como cliente inversionista de don
Bernard, se necesitaba no ser tan suspicaz o curioso como para preguntarse qué hacía
el señor Madoff para ofrecer y supuestamente pagar tan altos rendimientos; porque si
él se enteraba de esa suspicacia, de inmediato lo expulsaba como cliente suyo, desde
luego pagándole los rendimientos devengados y devolviéndole su capital, con lo cual
aumentaba su fama de mago de las finanzas, responsable y serio, fama que se acabó
en el momento en que, por culpa de la crisis financiera, hasta los más ricos tuvieron
Análisis económico-financiero de las actividades o negocios tipo pirámide
84
que ir a retirar al menos los rendimientos de sus ahorros; fue entonces cuando se supo
que todo no había sido más que un esquema ponzy o pirámide financiera, es decir una
farsa, como el mismo Madoff lo confesó108
Por eso cabe preguntar cómo fue posible que esa farsa no la hubiera descubierto la
entidad reguladora del sistema financiero americano, la Comisión de Valores de
EEUU (SEC), la cual aun cuando supuestamente tuvo numerosas sospechas e hizo las
consiguientes inspecciones, “nunca había encontrado ninguna prueba para empapelarlo”
.
109, en
forma tal que no sólo nunca lo pudo empapelar, sino que le permitió asesorar a las
autoridades supervisoras en materia de regulación del mercado, Sin embargo, no se
sabe si esa asesoría en realidad se dio por la “eficiencia y transparencia” con que
hacía su trabajo o como una compensación a los millonarios aportes que desde el año
2000 había venido haciendo a las campañas electorales de senadores demócratas y
republicanos110
2. En todas las pirámides financieras, lo que ganan unos pocos, lo pierden
muchos
.
En efecto, en todas las pirámides financieras, los recursos que ganan los empresarios,
sus asesores y algunos pocos inversionistas, más los que se gastan, se despilfarran y
se pierden por culpa de su desgreño administrativo, son exactamente iguales a los que
pierden los muchos inversionistas incautos. Y eso tiene que ser así porque la pirámide
financiera no genera ningún tipo de riqueza o de remuneración para los dineros que
108 Véase “BERNARD MADOFF Y LA MAYOR ESTAFA EN HISTORIA DE LOS EEUU” en el link:
http://quiron.wordpress.com/2008/12/13/bernard-madoff-y-la-mayor-estafa-en-historia-de-los-eeuu/
109 Véase “Madoff: ‘Estoy acabado, todo esto es sólo una gran mentira’” en el link:
http://www.cotizalia.com/cache/2008/12/13/noticias_96_madoff_estoy_acabado_mentira.html
110 Véase el comentario de Gabriel Rodríguez en el link: http://quiron.wordpress.com/2008/12/13/bernard-
madoff-y-la-mayor-estafa-en-historia-de-los-eeuu/
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
85
depositan los llamados clientes inversionistas111
3. El hecho de que las pirámides financieras sean económicamente inviables
desde el momento mismo de su creación, tiene la implicación jurídica de
que el empresario que crea un negocio de ese tipo y le promete al cliente
pagarle intereses fabulosos con el fin de que le entregue su dinero, con el
cual se va a beneficiar el empresario o un tercero, está engañando y por
tanto está cometiendo el delito de estafa.
; el único dinero disponible es el que
han aportado ellos, con el cual lógicamente se procederá, desde el primer momento, a
pagar los gastos de administración y operación de la propia pirámide, más los
honorarios de los empresarios, que serán altísimos porque ellos son reconocidos
como una especie de “genios” alquimistas.
Demostrada esa inviabilidad económica, se puede afirmar con absoluta seguridad que
no hay riesgo de que los negocios piramidales terminen siendo una estafa, sino que
hay plena certeza de que son una estafa desde el momento mismo de su creación. Por
esa razón, son cómplices del delito de estafa los administradores y los promotores de
la pirámide, y también los asesores de sus empresarios112
111 Véase el artículo titulado “Generación de riqueza y ‘pirámides’” publicado por Hernán Carvajal Pérez el
27 de noviembre de 2008 en el link: http://gerenciesunegocio.blogspot.com/2008/11/generacion-de-riqueza-y-
piramides.html
. De igual manera, son
cómplices de ese delito los ahorradores-inversionistas que conociendo la inviabilidad
económica de las pirámides financieras invirtieron en ellas y obtuvieron
rendimientos, gracias a que tenían ese conocimiento y por lo mismo retiraron
oportunamente los intereses “devengados” y el capital invertido. Ellos eran los
calanchines de la pirámide.
112 Véase el artículo 1º de la Ley 1357 de 2009.
Análisis económico-financiero de las actividades o negocios tipo pirámide
86
8.6 Conclusiones del análisis económico-financiero
Las conclusiones que se desprenden del análisis económico-financiero de los
negocios tipo pirámide pueden resumirse en los siguientes puntos:
1. El hecho de que desde el momento mismo de su creación y durante todo el
periodo de proyección, la actividad evaluada registrara patrimonio negativo y
creciente demuestra que esa actividad es económicamente inviable.
2. La inviabilidad económica es lógica consecuencia de la diferencia negativa que
hay entre la remuneración prácticamente nula que reciben los empresarios de la
pirámide financiera por el manejo de los dineros que captan de sus clientes
ahorradores – inversionistas, y los altísimos intereses que deben pagarles a éstos
más los gastos de administración de la pirámide.
3. El hecho de que un negocio como el evaluado sea financieramente viable
durante un tiempo más o menos largo, y por lo mismo pueda pagar en forma
cumplida sus compromisos, no implica que sea económicamente viable, ni que
no vaya en algún momento, más temprano que tarde, a tener problemas de
liquidez y por lo mismo a incumplir con el pago a sus clientes.
4. La comercializadora evaluada pudo cumplir los compromisos de pago de
intereses y la devolución de inversiones, no porque su administración fuera
responsable y eficiente, sino porque la proyección supuso inversiones nuevas
crecientes y reinversión.
5. Los fabulosos puntos o intereses que la comercializadora ofrecía para la compra
de sus tarjetas prepago y los todavía más fabulosos incentivos que ofrecía para
la reinversión, indicaban claramente que el objetivo de los empresarios no era
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
87
comercializar productos sino captar dinero del público, desaparecerlos y
seguidamente desaparecer ellos.
6. El hecho de que los empresarios de las pirámides les hayan devuelto a algunos
de los ahorradores los dineros invertidos y los fabulosos intereses prometidos,
no demuestra que su propósito no fuera quedarse con sus dineros, sino que esos
pagos eran la carnada para captar más ahorradores incautos y/o que esos
ahorradores eran los calanchines de la pirámide.
7. La vida más o menos larga de una actividad piramidal depende de la
reinversión de intereses y capital que hagan sus clientes y/o del monto de
inversiones nuevas que reciba.
8. El hecho de que la comercializadora haya llegado en algunos momentos a
ofrecer intereses para reinversión del 300% semestral o más, era simplemente
señal de que en ese momento se encontraba al borde de la iliquidez. Por la
misma razón, la comercializadora no atendía al público todos los días sino
aquéllos que coincidían con las fechas de pago de salarios de las empresas en
las que trabajaban sus potenciales clientes, tal como lo confesaron sus propios
empleados113
9. Como la actividad piramidal no genera recursos ni siquiera para cubrir los
altísimos gastos de su desordenada administración, éstos, junto con los intereses
de los ahorradores que conocen la realidad de la pirámide (los calanchines), se
cubren con parte de los dineros que aportan los ahorradores que desconocen esa
.
113 Véase “Toda la verdad sobre DMG contada por empleados” disponible en el link:
http://www.eltiempo.com/participacion/blogs/default/un_articulo.php?id_blog=3772035&id_recurso=450014
300
Análisis económico-financiero de las actividades o negocios tipo pirámide
88
realidad, razón por la cual no será posible que se los devuelvan y menos aún
que les paguen los intereses fabulosos que les prometieron.
10. Los empresarios, administradores, promotores y asesores de las pirámides
conocen la realidad económico-financiera de éstas, y saben que no podrán
devolver los dineros que reciban de los ahorradores; pero eso no les preocupa
porque su propósito es quedarse con los dineros del cliente y en seguida
desaparecer.
En resumen, en las actividades de organización, administración, promoción y asesoría
de negocios piramidales hay engaño y beneficios ilícitos, elementos esenciales del
delito penal de estafa114
Por esa razón es justo y necesario crear el tipo penal de estafa específica por la
comisión de la conducta de organización o creación de cualquier negocio piramidal y
establecer que serán cómplices de ese delito los administradores, promotores,
inductores, patrocinadores y asesores, así como los socios inversionistas de ese
negocio, que reciban algún beneficio ilícito.
.
114 Véase el artículo 246 de Código Penal.
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
89
9 Las pirámides financieras frente a la normativa vigente
9.1 Normativa colombiana
9.1.1 Código Penal colombiano
Aun cuando en el Código Penal colombiano no se encuentra desarrollado ni hay
referencia alguna sobre los denominados esquemas ponzi o de pirámide, de todas
maneras la estafa está desarrollada en los artículos 246 y 247 del Código Penal
colombiano115
Las autoridades colombianas vienen considerando que la actividad que han
desarrollado las pirámides que han operado en los últimos años, como las de DMG
y DRFE, conllevan la conducta de captación masiva y habitual de recursos de
dineros del público sin contar con el permiso previo de la autoridad competente, la
cual está tipificada como delito en el Código Penal (Ley 599 de 2000) y castigada
con las penas establecidas en el artículo 316, el cual regía a partir del 1º de enero de
2005
.
116
115 Tomado del Código Penal colombiano, Ley 599 de 2000
.
116 Tomado del Código Penal colombiano, Ley 599 de 2000
Las pirámides financieras frente a la normativa vigente
90
9.1.2 Normas del Estado de Emergencia Económica de 1982
Para hacerle frente a la crisis financiera que se presentó en 1982, el Gobierno
Nacional declaró el Estado de Emergencia Económica mediante el Decreto
Legislativo No. 2919 del 8 de octubre del mismo año.
Las medidas concretas para hacer frente a esa crisis se establecieron a través del
Decreto Legislativo No. 2920 del 8 de octubre de 1982 y del Decreto Reglamentario
No. 3227 del 12 de noviembre de 1982.
Enseguida se presentan los aspectos más destacados de cada una de estas normas en
lo que tiene que ver con las pirámides financieras.
9.1.2.1 Decreto número 2919 de 1982 (octubre 8), por el cual se declara el estado de
emergencia económica117
El estado de emergencia económica que se declaró mediante este decreto tuvo una
duración de solo 24 horas.
De acuerdo con el tercer considerando de este decreto118
117 Véase “Decreto número 2919 de 1982 (octubre 8), por el cual se declara el estado de emergencia
económica”, disponible en el link:
http://webcache.googleusercontent.com/search?q=cache:ud6ltJaXImQJ:juriscol.banrep.gov.co:8080/CICPRO
D/BASIS/infjuric/JURIS/JURIS_CORTE_SUP1/DDD/SENTENCIA%25201000%252018.11.1982%2520C
ORTE%2520SUPREMA%2520DE%2520JUSTICIA/SENTENCIA100018111982CORTESUPREMADEJU
STICIA.doc+Corte+Suprema+de+Justicia+-+Decreto+2919+de+1982&cd=4&hl=es&ct=clnk&gl=co
, las causas de la crisis
financiera de 1982 estuvieron constituidas por diversas formas de abuso del derecho
de propiedad de algunos banqueros que especularon para adquirir su control, así
118 Decreto número 2919 de 1982 (octubre 8), por el cual se declara el estado de emergencia económica
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
91
como para concentrar la propiedad de las acciones y del crédito y para burlar los
límites legales y evadir el pago de impuestos.
Las consecuencias de esas causas, que están resumidas en el cuarto considerando del
citado decreto119
Con relación al objeto de la investigación que se desarrolla en este documento,
conviene hacer notar cómo el Decreto 2919 de 1982 no incluyó dentro de las causas
de la crisis financiera de ese año, la relacionada con las pirámides financieras, ni
siquiera con las que se dan a través de la captación masiva y habitual de dineros del
público sin el permiso previo de la autoridad competente; sin embargo, como se verá
más adelante, a través del Decreto 2920
, fueron la crisis de la confianza pública y las situaciones de iliquidez
que comprometieron la política monetaria y generaron dudas respecto a la aptitud de
ciertos sectores del sistema financiero para cumplir normalmente sus funciones de
apoyo a los demás sectores de la economía y sus obligaciones laborales y
comerciales, todo lo cual perturbó en forma grave el orden económico y social.
120
119 Decreto número 2919 de 1982 (octubre 8), por el cual se declara el estado de emergencia económica
se tipificó esa conducta como delito penal.
Conviene también recordar cómo precisamente a comienzos de la década de los 80s
hizo su aparición en Bogotá la pirámide conocida como la Cadena de la abundancia y
de la confianza, la cual, como ya se explicó, no se enmarca dentro del esquema de
captación masiva y habitual de dineros del público sin permiso de la autoridad
competente y no tiene administradores ni promotores permanentes, razón por la cual
no le aplican las medidas de control establecidas en el Decreto 2920 de 1982.
120 Véase Decreto 2920 de 1982, artículo 20
Las pirámides financieras frente a la normativa vigente
92
9.1.2.2 Decreto 2920 de 1982 (octubre 8), por el cual se dictan normas para asegurar la
confianza del público en el sector (sic) [financiero] colombiano121
Mediante este decreto se establecieron medidas que buscaban proteger la confianza
del público ahorrador en el sector financiero, erradicando las causas que dieron origen
a la crisis financiera, las cuales fueron fundamentalmente los auto préstamos o
créditos otorgados a los propios accionistas de la entidad, en algunos casos con
descuentos y sin tener en cuenta ni los límites legales ni los que aconseja la
prudencia; créditos que en algunos casos fueron utilizados para adquirir el control de
otras entidades financieras y de esa manera concentrar la propiedad de las acciones y
del crédito otorgado, tal como se describe en los considerandos del Decreto 2919 de
1982
.
122
En lo correspondiente al tema objeto de esta investigación, el Decreto 2920 de 1982
estableció, por primera vez, la tipificación como delito penal de la conducta de
captación masiva y habitual de dineros del público sin contar con permiso previo de
la autoridad competente, fijándole una pena de prisión de 2 a 6 años
.
123
Con relación a la afirmación que se hace en el párrafo anterior, en el sentido de que
este decreto estableció por primera vez la tipificación como delito penal de la
conducta de captación masiva y habitual de dineros del público sin contar con
permiso previo de la autoridad competente, conviene hacer notar la observación que
al respecto hace el profesor Hernando A. Hernández Quintero en su ya citado artículo
sobre las pirámides
.
124
121 Véase “Decreto 2920 de 1982 (octubre 8), por el cual se dictan normas para asegurar la confianza del
público en el sector (sic) [financiero] colombiano”, disponible en el link:
http://www.cntv.org.co/cntv_bop/basedoc/decreto/1982/decreto_2920_1982.html
. Allí él afirma que todos los comportamientos reseñados como
122 Véanse el considerando 3 del Decreto número 2919 de 1982
123 Véase el artículo 20 del Decreto 2920 de 1982. 124 Véase “De las pirámides al ejercicio ilegal de la actividad financiera”, p 24.
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
93
punibles en el Decreto 2920 de 1982 ya se encontraban sancionados por el derecho
penal administrativo, concretamente por el Decreto 1970 del 14 de agosto de 1979.
Sin embargo, también es conveniente hacer notar cómo el derecho sancionatorio
administrativo establecía penas pecuniarias, pero no penas de prisión, y pareciera ser
que lo eficiente para lograr la protección del bien jurídico que en este caso se busca
proteger, es la combinación de las dos penas; porque si sólo existiera la pena
pecuniaria, es posible que se presenten casos en los cuales su aplicación puede no
significar mayor desincentivo si el sancionado tiene recursos más que suficientes para
pagarla, lo que no sucedería si también existiera la pena de prisión. De igual manera,
si sólo existiera la pena pecuniaria, el delito podría quedar sin sanción si el
sancionado no tiene recursos para pagarla, lo que no sucedería si también existiera la
pena de prisión.
La aplicación de las medidas tomadas a través del Decreto 2920 de 1982, con relación
a la captación masiva y habitual de dineros del púbico, se reglamentó mediante el
Decreto 3227 de 1982 que se verá enseguida.
9.1.2.3 Decreto 3227 de 1982 (noviembre 12), por el cual se reglamenta parcialmente el
decreto 2920 de 1982125
En el artículo primero de este decreto se definió la captación masiva y habitual de
dineros del público
.
126
La definición de captación masiva y habitual de dineros del público establecida por el
Decreto 3227 de 1982 fue modificada por el Decreto 1981 de 1988, el cual se verá
enseguida.
.
125 Véase “Decreto 3227 de 1982 (noviembre 12), por el cual se reglamenta parcialmente el decreto 2920 de
1982”, disponible en el link:
http://www.cntv.org.co/cntv_bop/basedoc/decreto/1982/decreto_2920_1982.html
126 “Decreto 3227 de 1982 (noviembre 12), por el cual se reglamenta parcialmente el decreto 2920 de 1982.
Las pirámides financieras frente a la normativa vigente
94
9.1.3 Decreto 1981 de 1988 por el cual se reglamenta el Decreto 2920 de 1982127
Este decreto modificó la definición que el Decreto 2920 de 1982 había establecido
para la captación masiva y habitual de dineros del público, dejándola tal como se
muestra en forma resumida y textual en el capítulo siguiente.
9.1.4 Normas del Estado de Emergencia Social de 2008
La normativa de emergencia proferida por el Gobierno Nacional con el fin de hacerle
frente al problema de las “pirámides” está contenida en los decretos 4334. 4335 y
4336 de 2008 expedidos en desarrollo del Decreto 4333 de 2008128
9.1.4.1 Decreto numero 4334 de 2008 (noviembre 17), por el cual se expide un
procedimiento de intervención en desarrollo del Decreto 4333 del 17 de noviembre
de 2008
, por el cual se
declaró el estado de emergencia social.
129
Este decreto no tiene mayor incidencia para el objeto de la presente investigación.
.
127 Véase “Decreto 1981 de 1988, por el cual se reglamenta el Decreto 2920 de 1982”, publicado en el Diario
Oficial No. 38.514, 28 de septiembre de 1988, y disponible en el link:
http://www.cntv.org.co/cntv_bop/basedoc/decreto/1988/decreto_1981_1988.html en el link:
128 Véase “DECRETO 4333 (NOVIEMBRE 17) POR EL CUAL SE DECLARA EL ESTADO DE
EMERGENCIA SOCIAL.” Publicado en el Diario Oficial No. 47.176 de 17 de noviembre de 2008, y
disponible en el link:
http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/decreto/2008/decreto_4333_2008.html
129 Véase “Decreto numero 4334 de 2008 (noviembre 17), por el cual se expide un procedimiento de
intervención en desarrollo del Decreto 4333 del 17 de noviembre de 2008”, publicado en el DIARIO
OFICIAL. AÑO CXLIV. N. 47176. 17, NOVIEMBRE, 2008. PAG. 3, y disponible en el link:
http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/decreto/2008/decreto_4334_2008.html
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
95
9.1.4.2 Decreto 4335 de 2008 noviembre 17 de 2008, Por el cual se asignan funciones a los
Alcaldes y Gobernadores en desarrollo del Decreto 4333 del 17 de noviembre de
2008130
Al igual que en el caso del Decreto 4334, para el objeto de la presente investigación, lo
dispuesto en el decreto 4335 no tiene mayor incidencia.
9.1.4.3 Decreto 4336 de 2008 (noviembre 17), Por el cual se modifica el Código Penal131
Este decreto modificó el artículo 316 de la Ley 599 de 2000 (Código Penal)
.
132
Al incluir dentro de los autores de esta conducta a agentes diferentes del que capta, el
decreto estableció que el objeto real de la conducta delictiva ya no es el dinero del público,
como lo era en la Ley 599, sino la captación ilegal pretendida, tal como lo hace notar el
, aumentando
de manera significativa la pena de prisión para el delito de captación masiva y habitual de
dineros del público sin contar con el permiso previo de la autoridad competente; e
incluyendo dentro de los responsables del delito, no sólo al que capte, sino también al que
promueva, patrocine, induzca, financie, colabore, o realice cualquier otro acto para lograr
esa captación ilegal de dineros del público.
130 Véase “Decreto 4335 de 2008 noviembre 17 de 2008, Por el cual se asignan funciones a los Alcaldes y
Gobernadores en desarrollo del Decreto 4333 del 17 de noviembre de 2008” publicado en el Diario Oficial
No. 47.176 de 17 de noviembre de 2008, y disponible en el link:
http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/decreto/2008/decreto_4335_2008.html
131 Véase “Decreto 4336 de 2008 (noviembre 17), Por el cual se modifica el Código Penal”, publicado en el
Diario Oficial No. 47.176 de 17 de noviembre de 2008, y disponible en el link:
http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/decreto/2008/decreto_4336_2008.html
132 Véase el artículo 1º del Véase “Decreto 4336 de 2008 (noviembre 17), Por el cual se modifica el Código
Penal”
Las pirámides financieras frente a la normativa vigente
96
profesor Pabón Parra133
En el inciso dos del artículo 1º, el citado decreto
al hacer el estudio diagnóstico de este tipo penal a la luz de lo
establecido en la Ley Antipirámides.
134
9.1.5 Ley 1357 de 2009 o Ley Antipirámides (noviembre 12), por la cual se modifica el
Código Penal
, incluyó como agravante del delito de
captación masiva y habitual de dineros del público sin contar con el permiso previo de la
autoridad competente, la utilización de medios de comunicación social u otro de
divulgación colectiva. Por otra parte, a través del artículo 2º, el decreto dispuso la adición
del artículo 316A del Código Penal, por medio del cual estableció sanciones penales y
pecuniarias para el caso en que no haya reintegro al ahorrador de los dineros captados
ilegalmente.
135
El Congreso Nacional para hacer frente al problema de las pirámides expidió la Ley
1357 del 12 de noviembre de 2010, la cual se conoce como Ley Antipirámides. Esta
norma fue aprobada y entró en vigencia antes de que terminara la vigencia de los
decretos que con el mismo fin se expidieron bajo el amparo del Estado de
Emergencia Social.
133 Véase Pabón Parra Pedro Alfonso, “Manual de Derecho Penal, Octava Edición, Parte Especial”, pp 632 y
633.
134 Decreto 4336 de 2008 (noviembre 17), Por el cual se modifica el Código Penal. Tomado del link:
http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/decreto/2008/decreto_4336_2008.html
135 Véase “Ley 1357 de 2009 o Ley Antipirámides (noviembre 12), por la cual se modifica el Código Penal”,
publicada en el Diario Oficial No. 47.531 de 12 de noviembre de 2009, y disponible en el link:
http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/ley/2009/ley_1357_2009.html
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
97
A través de esta ley básicamente se convirtieron en legislación permanente las
medidas establecidas mediante los decretos de la citada emergencia social136
La aplicación de la Ley Antipirámides al objeto de la presente investigación se
analiza en detalle adelante, en el punto titulado “Las pirámides financieras y la Ley
Antipirámides”
.
9.1.6 Constitución Política del país137
La Constitución Política del país con el fin de asegurar el manejo, aprovechamiento y
protección adecuados de los recursos captados del público, dispone en el artículo 150,
numerales 19 y 25, que corresponde al Congreso hacer las leyes y por medio de ellas
ejercer la función de dictar las normas generales y señalar en ellas los objetivos y criterios a
los cuales debe sujetarse el Gobierno:
1. Para regular las actividades financiera, bursátil, aseguradora y cualquiera otra
relacionada con el manejo, aprovechamiento e inversión de los recursos captados del
público; y
2. Para organizar el Crédito Público; reconocer la deuda nacional y arreglar su servicio;
modificar los aranceles, tarifas y demás disposiciones concernientes al régimen de
aduanas; regular el comercio exterior; y ejercer la intervención en las actividades
financiera, bursátil, aseguradora y cualquier otra relacionada con el manejo,
aprovechamiento e inversión de recursos provenientes del ahorro de terceros, de
acuerdo con la ley.
136Véase Ley 1357 de 2009
137 Véase el artículo 150, numerales 19 y 25 de la Constitución Política del país, disponible en el link:
http://www.secretariasenado.gov.co/leyes/CONS_P91.HTM
Las pirámides financieras frente a la normativa vigente
98
9.1.7 Regulación de la actividad de entidades que captan y manejan dineros del público
El experto Luis Jorge Garay S., en el capítulo titulado “El Sistema Financiero
Colombiano” del libro “COLOMBIA: ESTRUCTURA INDUSTRIAL E
INTERNACIONALIZACIÓN 1967-1996138
9.1.7.1 Estatuto Orgánico del Sistema Financiero - Decreto-Ley 663 de 1993
, considera que aun cuando en
Colombia hasta la el primer quinquenio de la década de los 80s del siglo XX, el
sistema financiero colombiano financiero continuaba rigiéndose por criterios
legalistas sin avanzar en la evaluación de riesgos, en el segundo quinquenio de la
misma década se le concedió atención al saneamiento, mediante el establecimiento
de normas de regulación prudencial y la implementación de prácticas de supervisión
profesional, siguiendo los estándares internacionales establecidos en los Acuerdos
de Basilea.
A manera de ejemplo de la normativa existente en el país para regular las
actividades de captación y manejo de dineros del público puede citarse el Estatuto
Orgánico del Sistema Financiero (Estatuto), cuya última actualización estructural se
estableció mediante el Decreto-Ley 663 de 1993, el cual sin embargo ha sido
modificado y reactualizado en no menos de 10 ocasiones139
138 Véase Garay S. Luis Jorge, “COLOMBIA: ESTRUCTURA INDUSTRIAL E
INTERNACIONALIZACIÓN 1967-1996 - EL SISTEMA FINANCIERO COLOMBIANO” © DERECHOS
RESERVADOS DE AUTOR, disponible en el link:
ttp://www.banrepcultural.org/blaavirtual/economia/industrilatina/050.htm
.
139 Estatuto Orgánico del Sistema Financiero - Decreto-Ley 663 de 1993, Tomado del link:
http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/codigo/estatuto_organico_sistema_financiero.html,
trabajo de análisis de disposiciones realizado por Avance Jurídico – Casa Editorial Ltda. a 25 de septiembre
de 2010.
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
99
9.1.7.2 Decreto 1720 de 2001, por el cual se dictan normas sobre patrimonio adecuado de
los establecimientos de crédito.
Otra de las normas que regulan la actividad de las entidades que captan y manejan
recursos de ahorro del público y cuyo objeto se enmarca dentro del propósito de esta
investigación es el Decreto 1720 de 2001, por el cual se dictan normas sobre
patrimonio adecuado de los establecimientos de crédito, Este decreto también ha sido
modificado por disposiciones expedidas posteriormente140
9.1.7.3 Decreto 2555 15-07-2010, Por el cual se recogen y reexpiden las normas en materia
del sector financiero, asegurador y del mercado de valores y se dictan otras
disposiciones.
.
Las disposiciones reglamentarias que regulan la actividad del sistema financiero,
asegurador y del mercado de valores colombiano han sido recogidas y reexpedidas a
través del Decreto 2555 del 15 de julio de 2010, el cual, aun cuando fue expedido
recientemente, ya ha sido modificado por disposiciones expedidas posteriormente en
no menos de cinco ocasiones141
140 Decreto 1720 de 2001, por el cual se dictan normas sobre patrimonio adecuado de los
establecimientos de crédito, tomado de la página web de la Comisión Nacional de Televisión, exactamente
del link: http://www.cntv.org.co/cntv_bop/basedoc/decreto/2001/decreto_1720_2001.html), trabajo de
análisis de disposiciones realizado por Avance Jurídico – Casa Editorial Ltda. a 25 de septiembre de 2010.
. Dentro de las disposiciones contenidas en el Estatuto
Orgánico del Sistema Financiero (Estatuto), directamente relacionadas con el objeto
de esta investigación, están las concernientes al permiso previo de la autoridad
competente que deben tener las entidades que captan y manejan recursos de ahorro
141 Decreto 2555 de 2010, Por el cual se recogen y reexpiden las normas en materia del sector financiero,
asegurador y del mercado de valores y se dictan otras disposiciones. Tomado de la web de la Comisión
Nacional de Televisión, exactamente del link:
http://www.cntv.org.co/cntv_bop/basedoc/decreto/2010/decreto_2555_2010.html, trabajo de análisis de
disposiciones realizado por Avance Jurídico – Casa Editorial Ltda. a 25 de septiembre de 2010.
Las pirámides financieras frente a la normativa vigente
100
del público, es decir, las instituciones financieras, para que puedan constituirse; y a
los requisitos que deben cumplir para que puedan funcionar.
9.1.7.4 Permiso de la autoridad competente para que se pueda crear una institución
financiera
El Estatuto dispone que la solicitud de ese permiso debe estar acompañada de la
información que se relaciona enseguida, de acuerdo con lo establecido en la Parte III.
Normas Relativas al Funcionamiento de las Instituciones Financieras, Capítulo I.
Constitución, Artículo 53142
1. El proyecto de estatutos sociales.
.
2. El monto del capital, que no será menor al requerido por las disposiciones pertinentes,
y la forma en que será pagado, indicando la cuantía de las suscripciones a efectuar por
los asociados.
3. La hoja de vida de las personas que pretendan asociarse y de las que actuarían como
administradores, así como la información que permita establecer su carácter,
responsabilidad, idoneidad y situación patrimonial.
4. El estudio que demuestre satisfactoriamente la factibilidad de la empresa; dicho estudio
deberá indicar la infraestructura tecnológica y administrativa que se utilizará para el
desarrollo del objeto de la entidad, los mecanismos de control interno, un plan de
gestión de los riesgos inherentes a la actividad, así como la información
complementaria que solicite para el efecto la Superintendencia Financiera.
142 Véase Estatuto Orgánico del Sistema Financiero - Parte III. Normas Relativas al Funcionamiento de las
Instituciones Financieras, Capítulo I. Constitución, Artículo 53. Procedimiento.
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
101
El Estatuto dispone que la solicitud de constitución de una entidad financiera deberá
publicarse con el fin de que los terceros que la consideren inconveniente puedan
oponerse, tal como lo dispone el artículo 53143
El Estatuto establece la posibilidad de negar la autorización de constitución de la
entidad financiera cuando la Superintendencia del ramo considere que la solicitud no
satisface los requerimientos legales, tal como lo establece el artículo 53
.
144
1. Las que hayan cometido delitos contra el patrimonio económico, lavado de
activos, enriquecimiento ilícito y los establecidos en los Capítulos Segundo del
Título X y Segundo del Título XIII del Libro Segundo del Código Penal y las
normas que los modifiquen, sustituyan o adicionen.
. El
Estatuto establece que, en todo caso, la Superfinanciera se abstendrá de autorizar la
participación de las siguientes personas:
2. Aquéllas a las que se haya declarado la extinción del dominio de conformidad
con la Ley 333 de 1996, cuando hayan participado en la realización de las
conductas a que hace referencia el artículo 2o. de dicha ley;
3. Las sancionadas por violación a las normas que regulan los cupos individuales
de crédito,
4. Aquéllas que sean o hayan sido responsables del mal manejo de los negocios de
la institución en cuya dirección o administración hayan intervenido.
5. Las que hayan sido condenadas por los delitos a que se refiere el artículo 43 de
la Ley 222 de 1995, y
143 Véase el Estatuto Orgánico del Sistema Financiero en el numeral 4 del artículo 53. Procedimiento
Las pirámides financieras frente a la normativa vigente
102
6. Los administradores y revisores fiscales que al momento de la toma de posesión
con fines de liquidación de una entidad financiera, por parte de la
Superintendencia del ramo, se hubieren encontrado desempeñando dichos
cargos, dentro de los cinco años siguientes a la fecha en que se haya decretado
la medida.
Dentro de las disposiciones contenidas en el Decreto 2555 de 2010, también
directamente relacionadas con el propósito de esta investigación, están las
concernientes a los requisitos que deben cumplir las instituciones financieras en
cuanto a patrimonio, relación de solvencia, riesgos crediticio y de mercado, etc.145
El Estatuto en su artículo 2.1.1.1.1, dispone que los establecimientos de crédito
deberán cumplir las normas sobre niveles de patrimonio adecuado y relación mínima
de solvencia, con el fin de proteger la confianza del público en el sistema y asegurar
su desarrollo en condiciones de seguridad y competitividad.
.
9.1.7.5 La relación de solvencia financiera de las entidades de crédito146
El Estatuto en su artículo 2.1.1.1.2, define la relación de solvencia como el cociente
resultante de dividir el valor del patrimonio técnico calculado en los términos que
establece el mismo Estatuto, por el valor de los activos ponderados por el nivel de
riesgo crediticio y de mercado.
Esta relación se expresa en términos porcentuales y su valor para el caso de los
establecimientos de crédito será del nueve por ciento (9%).
144 Véase el Estatuto Orgánico del Sistema Financiero en el numeral 5, inciso 2 del artículo 53. Procedimiento
145 Véase Estatuto Orgánico del Sistema Financiero - ARTÍCULO 2.1.1.1.1 PATRIMONIO ADECUADO.
146 Véase Estatuto Orgánico del Sistema Financiero - ARTÍCULO 2.1.1.1.2 RELACIÓN DE SOLVENCIA.
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
103
El Estatuto en su artículo 2.1.1.1.3147
9.1.7.6 Patrimonio técnico
establece que la relación de solvencia se deberá
calcular y cumplir en forma individual por cada establecimiento de crédito; pero que
también deberá cumplirse y supervisarse en forma consolidada.
El Estatuto en su artículo 2.1.1.1.4 dispone que el patrimonio técnico es la sumatoria
del patrimonio básico y el patrimonio adicional148
9.1.7.7 Patrimonio básico
.
El artículo 2.1.1.1.5 del Estatuto establece que el Patrimonio Básico149
1. El capital suscrito y pagado.
de un
establecimiento de crédito comprenderá los siguientes rubros:
2. La reserva legal, las demás reservas y las utilidades no distribuidas de ejercicios
anteriores.
3. El saldo que arroje la cuenta patrimonial de ajuste de cambios.
4. El valor total de la cuenta de “revalorización del patrimonio” cuando ésta sea
positiva y de la cuenta de “ajuste por conversión de estados financieros”.
5. Las utilidades del ejercicio en curso, en una proporción equivalente al
porcentaje de las utilidades que, en el período inmediatamente anterior, hayan
147 Véase Estatuto Orgánico del Sistema Financiero - ARTÍCULO 2.1.1.1.3 CUMPLIMIENTO DE LA
RELACIÓN DE SOLVENCIA
148 Véase Estatuto Orgánico del Sistema Financiero - ARTÍCULO 2.1.1.1.4 PATRIMONIO TÉCNICO.
149 Véase Estatuto Orgánico del Sistema Financiero - ARTÍCULO 2.1.1.1.5 PATRIMONIO BÁSICO.
Las pirámides financieras frente a la normativa vigente
104
sido capitalizadas o destinadas a incrementar la reserva legal, o la totalidad de
las mismas que deban destinarse a enjugar pérdidas acumuladas.
6. Las acciones representativas de capital garantía, mientras la entidad esté dando
cumplimiento a las metas, compromisos y condiciones del programa de
recuperación convenido con el FOGAFIN; pero no serán computables si hay
incumplimiento del programa.
7. Los bonos subordinados efectivamente suscritos por el FOGAFIN con el
propósito de fortalecer patrimonialmente a las entidades financieras emisoras de
tales instrumentos de deuda; pero sólo serán computables cuando cumplan las
condiciones que el mismo artículo establece.
El artículo 2.1.1.1.6 del Estatuto establece las deducciones que se deben hacer al
patrimonio básico150
9.1.7.8 Patrimonio adicional
.
El Estatuto en su artículo 2.1.1.1.7, establece los rubros que conforman el patrimonio
adicional, los cuales son151
1. El 50% del saldo existente en la cuenta “ajuste por inflación” acumulado,
originado en activos no monetarios, mientras no se hayan enajenado los activos
respectivos.
:
2. El 50% de las valorizaciones de los activos, contabilizadas de acuerdo con los
criterios establecidos por la Superintendencia Financiera de Colombia. Pero, no 150 Véase Estatuto Orgánico del Sistema Financiero - ARTÍCULO 2.1.1.1.6 DEDUCCIONES DEL
PATRIMONIO BÁSICO.
151 Véase Estatuto Orgánico del Sistema Financiero - ARTÍCULO 2.1.1.1.7 PATRIMONIO ADICIONAL.
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
105
se tendrán en cuenta las valorizaciones correspondientes a bienes recibidos en
dación en pago o adquiridos en remate judicial. De dicho monto se deducirán
las valorizaciones de las inversiones a que se refieren los literales d) y e) del
artículo 2.1.1.1.6 del Decreto 2555 de 2010.
3. Los bonos obligatoriamente convertibles en acciones que sean efectivamente
colocados y pagados, cuando cumplan las condiciones establecidas en el mismo
artículo.
4. El valor de las provisiones de carácter general constituidas por los
establecimientos de crédito, de acuerdo con las instrucciones que sobre el
particular imparta la Superfinanciera.
5. La cuenta patrimonial de superávit por donaciones, siempre y cuando los
fondos en que se origine tengan carácter permanente, tal cuenta enjugue
pérdidas si éstas se presentan y su distribución o asignación en caso de
liquidación de la entidad estén subordinadas al pago del pasivo externo. Se
deducirá del patrimonio adicional la cuenta de desvalorización de inversiones.
El valor total del patrimonio adicional no podrá exceder del cien por ciento (100%)
del valor total del patrimonio básico.
9.1.7.9 Riesgos crediticio y de mercado
En materia de riesgos crediticio y de mercado, con los cuales se deben ponderar los
activos de la entidad de crédito para calcular el valor de la relación de solvencia, el
Estatuto establece lo siguiente:
Las pirámides financieras frente a la normativa vigente
106
• El riesgo crediticio152
Para determinar el valor de los activos ponderados por nivel de riesgo
crediticio, los establecimientos de crédito tendrán en cuenta los activos, las
contingencias, los negocios y los encargos fiduciarios. Para el efecto, se
multiplicará el valor del respectivo activo por un porcentaje de ponderación de
su valor según corresponda de acuerdo con la clasificación en las categorías
señaladas en los artículos 2.1.1.1.9, 2.1.1.1.10 y 2.1.1.1.11 del Decreto 2555 de
2010.
es la posibilidad de que una entidad de crédito incurra en
pérdidas y se disminuya el valor de su patrimonio técnico como consecuencia
de que sus deudores fallen en el cumplimiento oportuno o cumplan
imperfectamente las obligaciones financieras en los términos acordados.
• El riesgo de mercado es la posibilidad de que una entidad de crédito incurra en
pérdidas y se disminuya el valor de su patrimonio técnico como consecuencia
de cambios en el precio de los instrumentos financieros en los que la entidad
mantiene posiciones dentro o fuera del balance. Estos cambios pueden
presentarse por variaciones en las tasas de interés, tipos de cambio, etc.
Una vez determinado el valor de la exposición a riesgos de mercado, éste se
multiplicará por el inverso de la relación de solvencia, el cual en la actualidad
es cien novenos (100/9), y el resultado se adicionará al valor de los activos
ponderados por nivel de riesgo crediticio. De esta manera, se obtiene el valor
total de los activos ponderados por nivel de riesgo crediticio y de mercado que
se utiliza para el cálculo de la relación de solvencia.
152 Véase Estatuto Orgánico del Sistema Financiero - ARTÍCULO 2.1.1.1.8 RIESGOS CREDITICIO Y
DE MERCADO.
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
107
9.1.7.10 Clasificación y ponderación de activos.
El Estatuto establece que para determinar el valor total de activos ponderados por
nivel de riesgo crediticio, los mismos se deben clasificar dentro de una de las
siguientes categorías dependiendo de su naturaleza153
• Categoría I, conformado por los activos de máxima seguridad, tales como caja,
depósitos a la vista en entidades sometidas a la inspección y vigilancia de la
Superfinanciera, inversiones en títulos o valores de la Nación, del Banco de la
República, o emitidos para el cumplimiento de inversiones obligatorias y los
créditos a la Nación o garantizados por esta.
:
• Categoría II, conformado por activos de alta seguridad, tales como los títulos o
valores emitidos por entidades públicas del orden nacional, los depósitos a
término en otros establecimientos de crédito, las operaciones relacionadas con
fondos interbancarios vendidos, y los créditos garantizados incondicionalmente
con títulos o valores emitidos por la Nación o por el Banco de la República o de
Gobiernos o Bancos Centrales de países que autorice expresamente la
Superfinanciera.
• Categoría III, conformada por otros activos con alta seguridad pero con baja
liquidez, tales como los créditos para financiar adquisición de vivienda cuya
garantía sea la misma vivienda, distintos de aquéllos que hayan sido
reestructurados. Sin embargo, los créditos destinados a la adquisición de
vivienda reestructurados cuya calificación crediticia mejore a A o a B,
ponderarán en esta categoría.
153 Véase Estatuto Orgánico del Sistema Financiero - ARTÍCULO 2.1.1.1.9 CLASIFICACIÓN Y
PONDERACIÓN DE ACTIVOS.
Las pirámides financieras frente a la normativa vigente
108
• Categoría IV, conformada por los demás activos de riesgo, tales como cartera
de créditos, deudores por aceptaciones, cuentas por cobrar, otras inversiones
voluntarias, inversiones en activos fijos, incluida su valorización, bienes de arte
y cultura, bienes muebles o inmuebles realizables recibidos en dación en pago o
en remates judiciales y remesas en tránsito. Así mismo, se deberá incluir la
exposición neta en las operaciones de reporto o repo, operaciones simultáneas y
operaciones de transferencia temporal de valores y la exposición crediticia en
operaciones con instrumentos financieros derivados, siempre que la contraparte
sea una entidad no contemplada en ninguna de las categorías anteriores.
Los activos de cada una de las anteriores categorías se ponderarán o multiplicarán así:
por el 0% los de la I, por el 20% los de la II, por el 50% los de la III y por el 100% los
de la IV.
9.1.8 Ley 117 de 1985 - Protección de los recursos de ahorro captados del público -
Fondo de Garantías de Instituciones Financieras – FOGAFIN 154
El sistema financiero colombiano para ayudar a la protección de los recursos de
ahorro captados del público cuenta con un seguro de depósitos que administra el
Fondo de Garantías de Instituciones Financieras –FOGAFIN o simplemente Fondo -,
entidad que fue creada por la Ley 117 de 1985, la cual definió su objeto, instituciones
participantes, recursos, etc.
.
El objeto del FOGAFIN es la protección de la confianza de los depositantes y
acreedores en las instituciones financieras inscritas, para lo cual debe preservar el
equilibrio y la equidad económica e impedir injustificados beneficios económicos o 154 Véase Ley 117 de 1985 (diciembre 20), por la cual se crea el fondo de garantías de instituciones
financieras, se determina su estructura y se dictan otras disposiciones. Nota: Modificada por Ley 74 de 1989.
Disponible en el link: http://www.dmsjuridica.com/CODIGOS/LEGISLACION/LEYES/L0117de1985.htm
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
109
de cualquier otra naturaleza de los accionistas y administradores, que puedan causar
perjuicios a las instituciones financieras155
En cumplimiento de su objeto, el Fondo tiene funciones
.
156
• Procurar que las instituciones inscritas tengan medios para otorgar liquidez a
los activos financieros y a los bienes recibidos en pago.
como las de:
• Organizar y desarrollar el sistema de seguro de depósito y, como complemento
de éste, el de compra de obligaciones a cargo de las instituciones inscritas en
liquidación o el de financiamiento a los ahorradores de las mismas.
Para el cumplimiento del objeto y funciones del FOGAFÍN, las instituciones
financieras distintas del Banco de la República deberán inscribirse obligatoriamente a
este Fondo, previa calificación hecha por el mismo.
Los recursos del Fondo provendrán de las siguientes fuentes157
1. El producto de los créditos que le otorgue el Banco de la República, mediante el
uso de las autorizaciones que para tal fin disponga la Junta Monetaria.
:
2. El producto de la suscripción, por parte de las instituciones financieras, de
bonos emitidos por el propio Fondo en una cuantía equivalente al 0.5% anual
del encaje legal sobre sus exigibilidades a la vista y a término.
155 Véase el artículo 2º de la Ley 117 de 1985
156 Véase el artículo 2º, inciso 2 y siguientes de la Ley 117 de 1985
157 Véase el artículo 4º de la Ley 117 de 1985
Las pirámides financieras frente a la normativa vigente
110
3. El producto de los derechos de inscripción de las entidades financieras distintas
del Banco de la República, que se causarán por una vez y serán fijados por la
Junta Directiva del Fondo.
4. El producto de los préstamos internos y externos que obtenga y de los títulos
que emita.
5. Los aportes del Presupuesto Nacional, hasta por una cuantía igual al recaudo
anual por concepto de las multas impuestas por la Superintendencia Financiera
a las instituciones del ramo, a los directores, funcionarios, administradores y
revisores fiscales de las mismas.
6. Los beneficios, comisiones, honorarios, intereses y rendimientos que generen
las operaciones que efectúe el Fondo.
7. Los demás que obtenga a cualquier título, con aprobación de su Junta Directiva.
El seguro de depósito158
• Ofrecer garantía adecuada a ahorradores y depositantes de buena fe, dentro de
los topes que señale la Junta Directiva. La garantía no podrá exceder del 75%
de los topes fijados.
se soporta en principios como los siguientes:
• Establecer un sistema diferencial de devoluciones que tenga en cuenta los
indicadores financieros y de solvencia de cada entidad inscrita, con base en los
criterios técnicos que periódicamente determine la Junta Directiva.
158 Véase el artículo 10º de la Ley 117 de 1985
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
111
9.2 Muestra del tratamiento de la estafa en la normativa y doctrina extranjera159
De acuerdo con uno de los tratadistas consultados
160
Afirma el profesor Bajo Fernández
, el Código Penal español en su
artículo 248 establece que cometen estafa los que, con ánimo de lucro, utilizaren
engaño bastante para producir error en otro, induciéndolo a realizar un acto de
disposición en perjuicio propio o ajeno. La estafa forma parte de los delitos contra el
patrimonio y éstos a su vez forman parte de los delitos contra el orden
socioeconómico.
161
De acuerdo con ese tratadista, la pena prevista para el delito de estafa oscila entre seis
meses y tres años de prisión, si la cuantía de lo defraudado excede de 400 euros
cómo ni el Código penal de 1995, ni su
posterior reforma por LO 15/2003 introdujeron cambios grandes en la regulación de
la estafa ya reformada en 1983; que se mantiene el mismo modelo a pesar de las
críticas de la doctrina por no haberse advertido de la distinción entre la estafa que
cumple todos los requisitos de la definición legal (estafa propia) y la que sólo
cumplen los esenciales (estafa impropia); lo que en su opinión determina una grave
dificultad de interpretación.
162
159 Véase Bajo Fernández Miguel, Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Autónoma de Madrid,
“Los delitos de estafa en el Código Penal”, Editorial universitaria Ramón Areces, Madrid, 2004.
. La
pena no se determina exclusivamente en función de la cuantía de lo defraudado. Para
160 Véase Bajo Fernández Miguel, “Los delitos de estafa en el Código Penal”, Capítulo I Conceptos,
elementos y modalidades, 1 Conceptos y modalidades, p.13, párrafo 1.
161 Véase Bajo Fernández Miguel, “Los delitos de estafa en el Código Penal”, Capítulo I Conceptos,
elementos y modalidades, 1 Conceptos y modalidades, p.17, párrafo 2.
162 Véase Bajo Fernández Miguel, “Los delitos de estafa en el Código Penal”, Capítulo I Conceptos,
elementos y modalidades, 1 Conceptos y modalidades, p.17, párrafo 3.
Las pirámides financieras frente a la normativa vigente
112
su fijación se tiene en cuenta el importe de lo defraudado, el quebranto económico
causado al perjudicado, las relaciones entre este y el defraudador, los medios
empleados por éste y cuantas otras circunstancias sirvan para valorar la gravedad de
la infracción.
Indica el profesor Bajo Fernández que el Artículo Único de la LO 15/2003, de 25 de
noviembre (modificación en vigor desde el 1o de octubre de 2004)163
Ese tratadista considera que los elementos de la estafa son siete
, disminuyó el
límite máximo de privación de libertad y aumentó el límite con la falta, dado que
antes, la pena de prisión iba de seis meses a cuatro años, si la cuantía de lo
defraudado excedía de 50.000 pesetas.
164
1. Engaño
, a saber:
2. Error
3. Acto de disposición patrimonial
4. Perjuicio propio o de tercero
5. Ánimo de lucro
6. Nexo causal e imputación objetiva
7. Dolo
En su concepto, los tipos de estafa agravada165
1. Estafa de cosas de primera necesidad
son:
163 Véase Bajo Fernández Miguel, “Los delitos de estafa en el Código Penal”, Capítulo I Conceptos,
elementos y modalidades, 1 Conceptos y modalidades, p.13, nota de pie de página.
164 Véase Bajo Fernández Miguel, “Los delitos de estafa en el Código Penal”, Capítulo 1 Conceptos,
elementos y modalidades, 3 Elementos p. 30.
165 Véase Bajo Fernández Miguel, “Los delitos de estafa en el Código Penal”, Capítulo 2 Tipos agravados de
estafa, p. 105.
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
113
2. Estafa procesal
3. Estafa mediante el uso de medios de pago y crédito
Los tipos específicos de estafa166
1. Enajenar, gravar o arrendar sin facultad de disposición
que considera son:
2. Ocultar un gravamen o gravar o enajenar la cosa ya vendida
3. Gravar lo ajeno y la estafa de doble venta
4. Otorgar contrato simulado en perjuicio de otro
Considera como estafas impropias167
1. La que se da por manipulación informática
:
2. La que se hace con programas de informática.
Como se puede ver, no aparece dentro de los tipos específicos de estafa que considera
el profesor Bajo Fernández, ninguna de las modalidades de pirámide financiera.
9.3 Análisis de la situación descrita
9.3.1 Los esquemas de pirámide frente a la normativa y a la doctrina sobre estafa
De la descripción presentada en los puntos anteriores, se puede afirmar que aun
cuando la normativa y la doctrina, sobre todo extranjeras, desarrollan en forma
amplia el tema de la estafa en sus diferentes elementos, características y modalidades,
queda de todas maneras la impresión de que los aspectos característicos de los que en
este trabajo se han denominado esquemas o actividades tipo pirámide financiera no
166 Véase Bajo Fernández Miguel, “Los delitos de estafa en el Código Penal”, Capítulo 3 Tipos específicos de
estafa, p. 149.
167 Véase Bajo Fernández Miguel, “Los delitos de estafa en el Código Penal”, Capítulo 4 Estafas impropias p. 165.
Las pirámides financieras frente a la normativa vigente
114
están allí contemplados, especialmente si se tiene en cuenta que es propósito de este
trabajo llamar la atención en el sentido de que no sólo hay actividades tipo pirámide
en las que la Superintendencia Financiera de Colombia ha enmarcado dentro la
captación masiva y habitual de dineros del público sin autorización legal, sino que
también las hay dentro de negocios normales legalmente permitidos y constituidos.
En efecto, como se recordará, en esta investigación se afirma:
1. Que hay pirámides en las cuales no se configura la conducta de captación
masiva y habitual de dineros del público.
2. Que hay pirámides en las cuales se presenta captación masiva y habitual de
dineros del público pero contando con la correspondiente autorización legal.
Eso implica que hay actividades tipo pirámide que pueden afectar recursos de
ahorro del público, captados legalmente por entidades financieras, que cuentan
con la correspondiente autorización legal y cumplen con la relación de
solvencia financiera.
3. Que las actividades tipo pirámide también se pueden dar dentro de otros
negocios normales, legalmente permitidos y constituidos.
Teniendo en cuenta esa descripción se puede afirmar que desafortunadamente aún no
se cuenta, ni en Colombia ni en otros países, con normas que permitan sancionar y
sobre todo prevenir la organización y funcionamiento de las actividades tipo pirámide
financiera que no se pueden enmarcar dentro de la conducta de captación masiva y
habitual de dineros del público sin contar con el permiso previo de la autoridad
competente. Esta afirmación está respaldada en las noticias numerosas que han
difundido diferentes medios de comunicación, sobre las pirámides financieras y los
perjuicios que han causado, las que las convierten en un hecho notorio, no sólo para
los casos recientes, sino también para los sucedidos hace algunos años como fue el de
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
115
las pirámides financieras de Albania168, las que incluso llegaron a suscitar una guerra
civil que dejo un saldo de unos 2.000 muertos y cuyo valor en la cima llegó a ser
equivalente a casi la mitad del producto interno bruto del país 169
No obstante lo anterior, no se puede desconocer que, sobre todo en la normativa
extranjera, se ha avanzado hacia una estructuración más amplia de la estafa.
.
En efecto, tal como lo hace notar el doctrinante extranjero citado como ejemplo, se ha
avanzado significativamente frente a la normativa existente a mediados del siglo XX,
pues dentro de los factores determinantes de esa conducta se han adicionado los
siguientes:
1. La cuantía de la defraudación
2. El quebranto económico causado al perjudicado
3. Las relaciones entre el perjudicado y el defraudador
4. Los medios empleados por el defraudador
5. Y, por último, la -cláusula abierta- de cuantas otras circunstancias sirvan para
valorar la gravedad de la infracción.
Sin embargo, tal como lo hace notar el mismo doctrinante, la cuantía se ha limitado a
un mínimo de 400 euros en la normativa española, la cual resulta demasiado baja
frente al monto de recursos que han logrado captar las pirámides.
La descripción presentada, igualmente muestra que la pena no es, en todo caso,
directamente proporcional a la cuantía de la defraudación, lo que podría hacer
atractiva la comisión de esa conducta delictual, sobre todo teniendo en cuenta que el 168 Véase Jarvis Cristopher, Economista principal del Departamento de Elaboración y Examen de Políticas del
FMI, “Auge y caída de las pirámides en Albania”, disponible en el link:
http://www.imf.org/external/pubs/ft/fandd/spa/2000/03/pdf/jarvis.pdf
169 Véase “Las pirámides de Albania, cuando los pobres quisieron ser ricos”, publicado el martes 10 de junio
de 2008 y disponible en el link: http://www.cabovolo.com/2008/06/las-pirmides-de-albania-cuando-los.html
Las pirámides financieras frente a la normativa vigente
116
tope máximo de las penas de multa es insignificante frente a las enormes cuantías que
pueden alcanzar las defraudaciones vía pirámide financiera. En el caso colombiano,
con la Ley Antipirámides las penas de multa se aumentaron en un 5.000% (50 veces)
en el tope máximo y se eliminó el mínimo, con lo cual la multa puede ir hasta los
cincuenta mil salarios mínimos legales mensuales vigentes (cerca de 27.000 millones
de pesos de 2011)170
En efecto, esas penas pueden resultar irrisorias para las pirámides financieras, pues
sus empresarios han resultado muy creativos para hacerlas aparentemente atractivas;
y de igual manera han resultado muy convincentes para conseguir víctimas o
ahorradores, en forma tal que las últimas llegaron a captar billones de pesos, con lo
cual la multa máxima no representaría más del 2.6% del valor total de los dineros de
las pirámides que captaron un billón de pesos, y sólo un poco más del medio por
ciento (0.54%) del de la pirámide más grande que operó en el país, la de DMG, de la
cual se dice que manejó cerca de 4.8 billones de pesos
, por lo que podrían considerarse disuasorias, pero sólo para
estafas diferentes a las de las pirámides financieras.
171
9.3.2 La protección de los recursos de ahorro captados del público por las entidades
bancarias colombianas
.
La descripción presentada muestra igualmente que en Colombia hay normas para
proteger los recursos de ahorro que esas entidades capten del público, sin emabrgo
170 Véase el artículo 1º de la Ley 1357 de 2009.
171 Véase la noticia titulada “DMG captó dinero de forma ilegal”, publicada por el diario La República el 25
de junio de 2009, disponible en el link: http://rse.larepublica.com.co/archivos/ASUNTOSLEGALES/2009-
06-25/dmg-capto-dinero-de-forma-ilegal_76945.php
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
117
algunos funcionarios, como el propio Presidente de la República del momento172 y el
Procurador General de la Nación173
De igual manera, lLa descripción presentada muestra que sobre la materia hay una
extensa normativa, que a primera vista parece adecuada, sin embargo llama la
atención cómo en los casos de quiebra de algunos bancos que se han presentado, las
investigaciones realizadas no han indicado que la causa haya sido la negligencia de
los directivos para administrar la entidad con la aplicación de las normas preventivas
de que supuestamente se dispone; y/o la negligencia de los organismos de control por
no haber advertido oportunamente esa situación y no haber aplicado las sanciones
correspondientes. Eso sucedió, por ejemplo, en el caso de la crisis del Banco Central
Hipotecario que condujo a su liquidación. La investigación que hizo la llamada
Comisión de la Verdad, creada por el Gobierno con ese fin, indicó que la razón de la
quiebra había sido fundamentalmente la corrupción de parte de algunos empleados de
niveles medios o bajos de la estructura administrativa del banco. No se culpó ni a la
alta dirección ni a los organismos de control; sin embargo, a la corrupción se le
asignó sólo una pequeña fracción del monto total de las pérdidas
, creen que las entidades de control no actuaron
oportunamente.
174
172 Véase “Uribe admitió acción tardía”, publicado el 14 de noviembre de 2008 y disponible en el link:
http://www.elcolombiano.com/BancoConocimiento/U/uribe_admitio_accion_tardia/uribe_admitio_accion_tar
dia.asp
. Queda la
impresión de que el monstruo de la corrupción no permite advertir la presencia de los
173 Véase “Procuraduría General formula pliego de cargos por las 'pirámides'”, publicado el jueves 28 de
octubre de 2010 y disponible en el link: http://dimerglob.blogspot.com/2010/10/procuraduria-general-
formula-pliego-de.html
174 Véase el artículo titulado “EL COLAPSO DEL BCH” publicado el 13 de enero de 2005 en la página web
de Primera Página, exactamente en el link: http://webcache.googleusercontent.com/search?q=cache:JO8e0Ga-
s7AJ:www.primerapagina.com.co/MostrarDocumentoPublico.aspx%3Fid%3D1110077+La+verdad+sobre+el
+Banco+Central+Hipotecario&cd=4&hl=es&ct=clnk&gl=co
Las pirámides financieras frente a la normativa vigente
118
otros monstruos culpables del resto de las pérdidas, los cuales pueden ser: el de la
imprevisión y el de la ineficiencia, los dos íntimamente relacionados entre sí.
No resulta fácil entender cómo si en Colombia, al igual que en Estados Unidos, se
dispone de normas suficientes y adecuadas para prevenir y no permitir actividades
tipo pirámide en las instituciones financieras legalmente constituidas, esas actividades
se han presentado aquí y peor allá donde la pirámide legal de don Bernard Madoff, la
más grande de su historia dada la cuantía de los recursos que manejó y las pérdidas
que ocasionó, operó durante casi 50 años175
Para analizar el tema en el contexto de esta investigación, debe tenerse en cuenta que,
desde el punto de vista económico, no sólo hay actividad tipo pirámide en el sistema
financiero cuando los ahorradores pierden el capital que depositaron en el banco, sino
también cuando el banco no reconoce la pérdida de valor que ese capital sufre con la
inflación que a diario se presenta; y de igual manera cuando el banco no remunera ese
capital en forma adecuada
.
176. Los bancos ganan más de lo que merecen y los
ahorradores pierden el valor de esa ganancia indebida y eso sucede porque no existe
una tasa de captación mínima oficial que cubra al menos la inflación y no hay
verdadera competencia entre las entidades del sector bancario, porque éste es un
oligopolio con poco control de parte del Estado177
175 Véase: “BERNARD MADOFF Y LA MAYOR ESTAFA EN LA HISTORIA DE LOS ESTADOS
UNIDOS”
.
176 Véase “Bancos aumentan su margen de intermediación; este negocio es uno de los más solidos en medio
de la crisis”, Publicación portafolio.com.co Sección Economía, Fecha de publicación 10 de agosto de 2009,
autor FERNANDO GONZÁLEZ P. / Redacción Economía y Negocios, disponible en el link:
http://www.portafolio.com.co/archivo/documento/CMS-5818607
177 Véase “Banca colombiana, alta concentración y sin competencia”, publicación en la página web del INCP,
Instituto Nacional de Contadores Públicos de Colombia y disponible en el link:
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
119
Aplicando la definición económica de las actividades tipo pirámide se puede afirmar
que éstas no sólo se presentan en el sistema financiero legal, sino también en otros
sectores legales de la economía, por ejemplo en los servicios públicos en la medida en
que la rentabilidad que los usuarios tienen que pagar a través de la tarifa178
En gracia de discusión y para el propósito del trabajo de grado que se presenta en este
documento, se plantea las tesis de: 1) que las pirámides legales se presentan porque
las normas regulatorias disponibles no son suficientemente previsivas; y 2) que esa
situación puede estarse presentando porque los negocios objeto de esa regulación no
se analizan desde el punto de vista económico, al menos con suficiente profundidad;
y que eso no se hace, posiblemente, porque no estamos acostumbrados a hacerlo: nos
limitamos a aplicar la norma.
, se pierda
porque no llega a los accionistas o propietarios de la empresa; alguien gana más de lo
que merece y esa ganancia indebida la pierde alguien. Los culpables de esas pérdidas
pueden ser también los monstruos de la imprevisión y de la ineficiencia y
posiblemente también su pariente, el de la corrupción.
Si se tiene en cuenta que la autorización previa, que se requiere para constituir una
entidad financiera, sólo se puede obtener después de seguir un procedimiento y
cumplir unos requisitos que no sólo parecen razonables, sino adecuados para dar
confianza y protección a los recursos de ahorro del público179
http://www.incp.org.co/index.php/informacion-tecnica/financiero/3793-banca-colombiana-alta-
concentracion-y-sin-competencia-.html
, se puede afirmar que si
los organizadores de las pirámides hubieran solicitado y obtenido esa autorización,
seguramente no hubieran engañado a sus clientes prometiéndoles tan fabulosos
178 Véase “Regulación Sector Eléctrico – Colombia”, publicado en la página web de la Comisión de
Integración Eléctrica Regional – CIER-, disponible en el link:
https://sites.google.com/site/regulacionsectorelectrico/colombia
179 Véase el Estatuto Orgánico del Sistema Financiero en el numeral 5, inciso 2 del artículo 53. Procedimiento
Las pirámides financieras frente a la normativa vigente
120
intereses; tampoco hubieran administrado con el desgreño e irresponsabilidad con que
lo hicieron, ni se hubieran dado la vida de lujos y excentricidades que se dieron; todo
porque los organismos de control hubieran intervenido, y gracias a esa intervención
sus clientes no hubieran perdido sus ahorros, o al menos no la totalidad porque, al
menos, el Fogafin les hubiera respondido por una parte180
Pero aun cuando la pirámide de DMG no tenía permiso de la autoridad competente
para captar recursos de ahorro del público, si tenía autorización para trabajar como
comercializadora de diferentes productos, para lo cual vendía tarjetas prepago.
Mediante la venta de esas tarjetas, la pirámide DMG lo que en realidad hacía era
captar ahorro del público, conclusión a la que se llegaba con un análisis económico
sencillo; situación que sin embargo el organismo de control sólo la advirtió cuando ya
esa mal llamada “comercializadora” llevaban varios años engañando personas
humildes. Precisamente, el juez cuatro penal especializado de Bogotá condenó al
“cerebro” de DMG a una pena de 30 años y 8 meses de cárcel y el pago de una multa
de 25 mil millones de pesos, tras hallarlo responsable de lavado de activos y
captación masiva y habitual de dineros del público
.
181
La relación de solvencia financiera que deben cumplir las entidades bancarias para
poder operar, es razonable y a primera vista adecuada para proteger el ahorro del
público. Sin embargo, en la fórmula de cálculo de esa relación se advierten detalles
como los siguientes
.
182
1. Sólo hay variables relacionadas con las acreencias de la entidad.
:
180 Véase el artículo 10º de la Ley 117 de 1985
181 Véase “A 30 años y ocho meses de prisión fue condenado David Murcia” disponible en el link:
http://www.caracol.com.co/nota.aspx?id=925504
182 Véase Estatuto Orgánico del Sistema Financiero - ARTÍCULO 2.1.1.1.2 RELACIÓN DE SOLVENCIA.
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
121
2. Esas variables son tomadas casi en su totalidad de los estados financieros
actuales.
3. No hay variables relacionadas con las deudas y compromisos que el banco haya
podido adquirir con sus acreedores, que deben ser mayoritariamente sus clientes
ahorradores o inversionistas.
4. No hay variables relacionadas con los gastos administrativos de la entidad.
5. No hay variables que reflejen hoy la situación futura de la entidad.
6. Los riesgos crediticio y de mercado sobreestiman la seguridad que tienen las
deudas que el Estado adquiere con la entidad financiera.
Aun cuando se puede pensar que no hay necesidad de tener en cuenta hoy los
compromisos que la entidad financiera debe cumplir en el futuro, porque si cumple la
relación de solvencia financiera, calculada en forma correcta y oportuna, se garantiza
la protección del ahorro del público, de todas maneras no sobra y por el contrario es
conveniente, reflejar en el cálculo de la relación de solvencia financiera de hoy la
situación del futuro, tomada de las proyecciones financieras de la entidad, desde
luego hechas con criterios muy objetivos183
La importancia de la proyecciones financieras
.
184
183 Véase “Proyección Financiera”, de esmas.com, disponible en el link:
http://www.conocimientosweb.net/zip/article1467.html
es tal que el Banco Mundial en los
análisis que realiza antes de aprobar cualquier préstamo tiene en cuenta no sólo los
estados financieros actuales, sino también las proyecciones financieras; y no lo hace
para cumplir un formalismo, porque revisa los criterios de proyección y con base en
184 Véase “¿Cómo demuestro que mi empresa será exitosa? Importancia de realizar proyecciones financieras”,
disponible en el link: http://www.gestiopolis.com/canales/financiera/articulos/57/proyfinhobetus.htm
Las pirámides financieras frente a la normativa vigente
122
los resultados de esas proyecciones puede solicitar desde un comienzo la adopción de
medidas de política de administración, de precios, etc.
Si en la fórmula de cálculo de la relación de solvencia financiera se hubiera estado
reflejando la situación financiera futura, desde luego proyectada con criterios
objetivos, es posible que el Banco Central Hipotecario no hubiera llegado a la
quiebra, porque esa alerta se hubiera recibido con suficiente anticipación y desde ese
momento, tanto la administración como los accionistas hubieran tenido que asumir
los costos de las decisiones riesgosas que tomaron en el pasado.
Aun cuando el Seguro de Depósitos con que cuenta el sistema financiero colombiano
es un mecanismo adecuado para proteger los dineros de los pequeños ahorradores,
dado que el Fogafin les devuelve la casi totalidad de sus ahorros porque seguramente
su monto está por debajo del tope, y estos ahorradores son la gran mayoría de los
clientes acreedores del sistema financiero, sin embargo, ese seguro no es adecuado
para proteger el dinero de los grandes ahorradores, porque el Fogafin sólo les
devolverá la fracción de sus ahorros que esté por debajo del tope185
9.4 Conclusiones y recomendaciones
. Aun cuando
estos ahorradores pueden ser relativamente pocos, sus recursos son tan importantes
para financiar el desarrollo del país como los de los pequeños. Si en el cálculo de la
relación de solvencia de hoy se refleja la situación financiera del futuro, el riesgo de
pérdida de los dineros de los grandes ahorradores se disminuirá, con lo cual ganarán
ellos, pero también la economía del país.
Las conclusiones de la investigación documental y del análisis realizado pueden
resumirse en los siguientes puntos:
185 Véase el artículo 10º de la Ley 117 de 1985
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
123
1. La consulta documental realizada y las noticias publicadas recientemente por
diferentes medios de comunicación, tanto del país como del extranjero,
permiten concluir que desafortunadamente aún no se cuenta, ni en Colombia ni
en otros países, con normas que permitan erradicar de raíz las pirámides
financieras en las modalidades cuya actividad no se puede enmarcar dentro de
la captación masiva y habitual de dineros del público sin contar con el previo
permiso de la autoridad competente.
2. La carencia de esa normativa obligará a que se tengan que hacer esfuerzos para
enmarcar las acciones de esas pirámides dentro de otros delitos con el fin de
que no queden impunes.
3. Como quiera que las penas establecidas para la estafa resultan irrisorias frente a
la magnitud cuantiosísima de los dineros involucrados en las pirámides
financieras, se podría pensar que es buen negocio organizar y administrar ese
tipo de pirámides, si paralelamente no se comete otro tipo de conductas como el
lavado de activos.
4. Las actividades tipo pirámide también se pueden presentar en negocios legales.
5. Es posible que las pérdidas que se han presentado en algunas entidades de
crédito del país, no las haya ocasionado solamente la corrupción, sino también
la imprevisión y la ineficiencia de la administración, variables que de todas
maneras están íntimamente relacionadas entre sí.
6. La fórmula de cálculo de la relación de solvencia financiera no previene de
manera segura la presencia futura de situaciones de quiebra en las entidades de
crédito, porque no tiene en cuenta los resultados de las proyecciones financieras
ni incluye variables relacionadas con las deudas y los gastos administrativos de
la entidad, los cuales pueden tener en el futuro valores muy superiores a los que
actualmente tiene la entidad y a los normales del mercado.
Las pirámides financieras frente a la normativa vigente
124
7. Si en la fórmula de cálculo de la relación de solvencia financiera se hubiera
estado reflejando la situación financiera futura, especialmente en lo relacionado
con los costos de las deudas del banco, desde luego proyectada con criterios
objetivos, es posible que el Banco Central Hipotecario no hubiera llegado a la
quiebra, porque esa alerta se hubiera recibido con suficiente anticipación y
desde ese momento, tanto la administración como los accionistas hubieran
tenido que asumir los costos de las decisiones riesgosas que tomaron en el
pasado.
8. El Seguro de Depósitos con que cuenta el sistema financiero colombiano es un
mecanismo adecuado para proteger los dineros de los pequeños ahorradores,
pero no lo es para proteger el de los grandes ahorradores, cuyos recursos son
tan importantes para financiar el desarrollo del país como los de los pequeños.
9. Si en el cálculo de la relación de solvencia de hoy se refleja la situación
financiera del futuro es posible que el riesgo de pérdida de los dineros de los
grandes ahorradores disminuya, con lo cual ganarán ellos, pero también la
economía del país.
En esas condiciones y teniendo en cuenta la ya demostrada inviabilidad e
inconveniencia económica de las pirámides financieras, la recomendación apunta a
que se debe proceder a:
1. Proyectar y proponer la normativa legal que tipifique como delito penal la
organización, administración, promoción y asesoría de cualquier tipo de
pirámide financiera, y que incluya estas conductas dentro de las causales de la
estafa, de forma tal que permita que todas las víctimas de ese delito puedan
demandar a quienes se hayan beneficiado de la comisión del mismo, sin
importar si fueron empresarios, ahorradores, empleados o asesores.
2. Proyectar y proponer la normativa reglamentaria que modifique la fórmula de
cálculo de la relación de solvencia de las entidades del sistema financiero con el
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
125
fin de ayudar a prevenir la presencia de actividades tipo pirámide en negocios
legales y mejorar las condiciones de protección de los dineros de los grandes
ahorradores.
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
127
10 La captación masiva y habitual de dineros del público, las pirámides
financieras y la Ley Antipirámides
Aun cuando la captación masiva y habitual de dineros del público sin contar con el
permiso previo de la autoridad competente fue tipificada como delito penal desde
1982, llama la atención el hecho de que, como se verá enseguida, es realmente poco
lo que los tratadistas de la materia han escrito al respecto desde entonces. Pero es
más, en la tercera reimpresión del texto de la Universidad Externado de Colombia,
publicado en julio de 2009, después de que se conocieran ampliamente los graves
perjuicios económicos que ocasionaron las pirámides financieras, los profesores
Miguel Córdoba Angulo y Carmen Eloísa Ruiz, aún no incluyen dentro de los delitos
contra el orden económico social el delito de captación masiva y habitual de dineros
del público sin contar con el permiso previo de la autoridad competente. Desde luego
que ellos tampoco la habían incluido en la segunda reimpresión de ese texto
publicada en septiembre de 2004186
186 Véase Universidad Externado de Colombia, “Lecciones de Derecho Penal – Parte Especial”, tercera
reimpresión, Editorial Universidad Externado de Colombia, Bogotá, julio de 2009, Miguel Córdoba Angulo y
Carmen Eloísa Ruiz, “Delitos contra el orden económico social”, pp 225 y ss. Véase igualmente Universidad
Externado de Colombia, “Lecciones de Derecho Penal – Parte Especial”, segunda reimpresión, Bogotá,
septiembre de 2004, Miguel Córdoba Angulo y Carmen Eloísa Ruiz, “Delitos contra el orden económico
social”, pp 225 y ss.
, aun cuando el artículo 316 de la Ley 599 de
2000, Código Penal, ya la había tipificado como delito. Claro está que en ese texto,
tanto en la tercera reimpresión como en la segunda, los profesores Angélica María
Buitrago Ruiz y William Monroy Victoria incluyen esa conducta dentro de los delitos
La captación masiva y habitual de dineros del público,
las pirámides financieras y la Ley Antipirámides
128
contra el orden económico y social, exactamente dentro de los delitos financieros,
pero su desarrollo es muy corto187
En la décima edición del texto de los profesores Manuel Arboleda Vallejo y José
Armando Ruiz Salazar, publicada en febrero de 2010, se incluye la captación masiva
y habitual de dineros del público sin autorización de autoridad competente y la
negativa de reintegro, dentro de los delitos contra el orden económico social,
exactamente dentro de los delitos contra el sistema financiero, pero igualmente su
desarrollo es muy corto
.
188
En el tomo II, Parte Especial de la octava edición del texto del profesor Pedro Alonso
Pabón Parra, publicada en 2011, se incluyen, dentro de los delitos contra el orden
económico social, exactamente dentro de los delitos contra el sistema financiero, la
captación masiva y habitual de dineros del público y la omisión de reintegro, y se
desarrollan tanto a la luz de lo dispuesto al respecto en el Código Penal, como en la
Ley Antipirámides
.
189
El profesor Hernando A. Hernández Quintero hace un desarrollo más amplio del
delito de captación masiva y habitual de dineros, dado que, por una parte, lo
. Su desarrollo de todas maneras es corto.
187 Véase Universidad Externado de Colombia, “Lecciones de Derecho Penal – Parte Especial”, Tercera
reimpresión, Angélica María Buitrago Ruiz y William Monroy Victoria, “Delitos contra el orden económico y
social”, pp 673 y ss. Véase igualmente Universidad Externado de Colombia, “Lecciones de Derecho Penal –
Parte Especial”, segunda reimpresión, Editorial Universidad Externado de Colombia, Bogotá, septiembre de
2004, Ángela María Buitrago Ruiz y William Monroy Victoria, “Delitos contra el orden económico social”,
pp 673 y ss.
188 Véase Arboleda Vallejo Manuel y Ruiz Salazar José Armando, “Manual de Derecho Penal – Partes general
y especial” Décima edición, Editorial Leyer, Bogotá, febrero de 2010, pp 1089 y 1090.
189 Véase Pabón Parra Pedro Alfonso, “Manual de Derecho Penal – Tomo II – Parte Especial” Octava edición,
Editorial Doctrina y Ley Ltda., Bogotá, D. C., Colombia, 2011, pp 629 y ss.
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
129
desarrolla a la luz de la normativa existente antes del Estado de Emergencia Social
decretado en noviembre de 2008, en la quinta edición de su libro “Delitos
económicos en la actividad financiera”; y por otra parte, lo desarrolla a la luz de lo
dispuesto en los decretos de esta emergencia en el artículo titulado “De las pirámides
al delito del ejercicio ilegal de la actividad financiera”190
10.1 El delito de captación masiva y habitual de dineros del público y las pirámides
financieras
. En general los diferentes
tratadistas no desarrollan en detalle el tema de las pirámides financieras, las diferentes
modalidades que de éstas pueden existir, sus características específicas; menos aún
desarrollan la realidad económico-financiera de las mismas. En seguida se presenta el
desarrollo que los diferentes tratadistas le dan a ese tema.
La definición de captación masiva y habitual de dineros del público vigente en la
actualidad, que fue establecida por el artículo 1º del Decreto 1981 de 1988191, el cual
modificó la establecida en el artículo 1o. del Decreto 3227 de 1982192
190 Véase Hernández Quintero Hernando A., “Delitos económicos en la actividad financiera”, 5ª edición,
Bogotá, Editorial Ibáñez, Capítulo XIII El delito de captación masiva y habitual de dineros, pp 417 a 445.
Véase igualmente Hernández Quintero Hernando A. “De las pirámides al ejercicio ilegal de la actividad
financiera”, en la edición 88 de la revista Derecho Penal y Criminología de la Universidad Externado de
Colombia, publicada en junio de 2009, pp 17 a 59, disponible en el link:
http://foros.uexternado.edu.co/ecoinstitucional/index.php/derpen/article/view/610
, puede
resumirse en los siguientes términos:
191 Véase el artículo 1º del Decreto 1981 de 1988 (septiembre 26), por el cual se reglamenta el Decreto 2920
de 1982.
192 Véase el artículo 1º del Decreto 3227 de 1982 (noviembre 12), por el cual se reglamenta parcialmente el decreto 2920 de 1982.
La captación masiva y habitual de dineros del público,
las pirámides financieras y la Ley Antipirámides
130
Hay captación masiva y habitual por parte de cualquier persona natural o jurídica en
uno cualquiera de los siguientes casos:
1. Cuando el pasivo de la captadora para con el público está compuesto por
obligaciones con más de 20 personas o por más de 50 obligaciones, en
cualquiera de los dos casos contraídas directamente o a través de interpuesta
persona.
Se debe entender por pasivo para con el público, el monto de las obligaciones
contraídas por haber recibido dinero a título de mutuo o a cualquiera otro en
que no se prevea como contraprestación el suministro de bienes o servicios.
2. Cuando, conjunta o separadamente, la captadora haya celebrado en un período
de tres meses consecutivos más de 20 contratos de mandato con el objeto de
administrar dineros de sus mandantes bajo la modalidad de libre administración
o para invertirlos en títulos o valores a juicio del mandatario, o haya vendido
títulos de crédito o de inversión con la obligación para el comprador de
transferirle la propiedad de títulos de la misma especie, a la vista o en un plazo
convenido, y contra reembolso de un precio.
Para determinar el citado período de tres meses se tendrá como fecha inicial la
que corresponda a cualquiera de los contratos de mandato o de las operaciones
de venta.
En cualquiera de los casos señalados debe concurrir además una de las siguientes
condiciones193
1. Que el valor total de los dineros recibidos por el conjunto de las operaciones
indicadas sobrepase el 50% del patrimonio líquido de la persona captadora; o
:
193 Véase el parágrafo 1 del artículo 1º del Decreto 1981 de 1988 (septiembre 26), por el cual se reglamenta el Decreto 2920 de 1982.
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
131
2. Que las operaciones respectivas hayan sido el resultado de haber realizado
ofertas públicas o privadas a personas innominadas, o de haber utilizado
cualquier otro sistema con efectos idénticos o similares.
No quedarán comprendidos dentro de los cómputos a que se refiere el artículo 1º del
Decreto 1981 de 1988194
1. Las operaciones realizadas con el cónyuge o los parientes hasta el 4o. grado de
consanguinidad, 2o. de afinidad y único civil, o con los socios o asociados que,
teniendo previamente esta calidad en la respectiva sociedad o asociación
durante un período de seis meses consecutivos, posean individualmente una
participación en el capital de la misma sociedad o asociación superior al 5% de
dicho capital.
:
2. Tampoco se computarán las operaciones realizadas con las instituciones
financieras definidas por el artículo 24 del Decreto 2920 de 1982.
Para que la captación masiva y habitual de dineros del público no se convierta en un
delito se necesita contar previamente con el permiso de la autoridad competente, que
es actualmente la Superintendencia Financiera. La captación masiva y habitual de
dineros del público la pueden hacer las entidades financieras. Los requisitos que
deben cumplir las entidades financieras para captar dineros del público en forma
masiva y habitual los establece, como se vio en el capítulo anterior, el Estatuto
Orgánico del Sistema Financiero195
194 Véase el parágrafo 2 del artículo 1º del Decreto 1981 de 1988 (septiembre 26), por el cual se reglamenta el Decreto 2920 de 1982.
. Tal como se escribió en ese capítulo, la conducta
de captación masiva y habitual de dineros del público sin contar con el permiso
previo de la autoridad competente fue por primera vez tipificada como delito penal a
través del artículo 20 del decreto de la emergencia económica No. 2920 de 1982. Esa
195 Véase Estatuto Orgánico del Sistema Financiero - ARTÍCULO 2.1.1.1.1 PATRIMONIO ADECUADO.
La captación masiva y habitual de dineros del público,
las pirámides financieras y la Ley Antipirámides
132
tipificación entró a formar parte del Estatuto Orgánico del Sistema Financiero,
artículo 208, establecido a través del Decreto Ley 663 de 1993; la misma tipificación
fue también consagrada en el artículo 316 de la Ley 599 de 2000 o Código Penal.
Los profesores Ángela María Buitrago Ruiz y William Monroy Victoria en el ya
referido texto de la Universidad Externado de Colombia “Lecciones de Derecho
Penal – Parte Especial”196
Los tratadistas Mario Arboleda Vallejo y José Armando Ruiz Salazar en el “Manual
de Derecho Penal – Partes General y Especial”
, consideran que la captación masiva y habitual de dineros
del público, sin previa autorización de la autoridad competente, forma parte de los
delitos contra el orden económico social, exactamente dentro de los delitos contra el
Sistema Financiero. Ellos desarrollan el tema a través de lo dispuesto en el artículo
316 del Código Penal y hacen notar cómo en este artículo se incluyó la pena de multa
como sanción y se suprimió la remisión de competencia al Estatuto Financiero, De
igual manera hacen referencia a las previsiones existentes en el artículo 108 del
Estatuto Financiero que prohíben la captación masiva y habitual de dineros del
público, por parte, por ejemplo, de las compañías de compra de cartera (factoring).
Como ya se escribió, aun cuando este texto data de julio de 2009, siete meses después
de que estallara el escándalo de las pirámides financieras y se expidieran las medidas
de la Emergencia Social de 2008, no se hace ninguna referencia a las mismas y por
consiguiente tampoco se analiza el tema de las pirámides, sus diferentes modalidades
y su realidad económico-financiera.
197
196 Véase Universidad Externado de Colombia, “Lecciones de Derecho Penal – Parte Especial”, Tercera
reimpresión, Ángela María Buitrago Ruiz y William Monroy Victoria, “Delitos contra el orden económico y
social”, pp 682 y ss.
, también consideran que la
197 Véase Arboleda Vallejo Manuel y Ruiz Salazar José Armando, “Manual de Derecho Penal – Partes general
y especial”, pp 1089 y 1090.
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
133
captación masiva y habitual de dineros del público sin contar con la previa
autorización de la autoridad competente forma parte de los delitos contra el orden
económico social, exactamente dentro de los delitos contra el Sistema Financiero. A
pesar de que ellos no indican exactamente las normas en las cuales basan su
desarrollo, al parecer lo hicieron con base en lo dispuesto en el Código Penal antes de
las modificaciones que le introdujeron y en las disposiciones del Estado de
Emergencia Social de 2008, razón por la cual incluyen el delito consistente en la
negativa de reintegro de los dineros captados. No hacen referencia a la Ley
Antipirámides, aun cuando este texto data de febrero de 2010, cuando ya se había
expedido esta ley. Los tratadistas hacen notar la agravación punitiva del delito de
captación, cuando para esos fines el agente hace uso de los medios de divulgación
social u otro de divulgación colectiva. Ellos, de igual manera, resaltan el hecho de
que el captador ilegal consigue dineros del público con la promesa de pagar una alta
rentabilidad, pero al exigir el pago o la devolución desaparece o está insolvente. Los
tratadistas conceptúan que si el captador ilegal se valió de maniobras engañosas
capaces de inducir en error al ahorrador, la conducta punible principal es la estafa, si
realmente resultó perjudicado el patrimonio económico ajeno. Los tratadistas, de
igual manera, resaltan las condiciones que deben cumplirse para que se dé la
captación masiva y habitual, las cuales no son otras que las establecidas en la
definición que de esa expresión hizo el Decreto 1981 de 1988. Finalmente, los
tratadistas resaltan el hecho de que la legislación penal colombiana exigió (sic)
(¿erigió?) como conducta autónoma la negativa de reintegro de los recursos captados
del público. Como ya se escribió, en el texto consultado no se encuentran evidencias
que muestren que estos tratadistas han analizado el tema de las pirámides, sus
diferentes modalidades y su realidad económico-financiera.
El profesor Pedro Alfonso Pabón Parra en el ya citado “Manual de Derecho Penal –
Tomo II - Parte Especial”198
198 Véase Pabón Parra Pedro Alfonso, “Manual de Derecho Penal – Tomo II – Parte Especial”, pp 629 a 634.
, considera igualmente que la captación masiva y habitual
La captación masiva y habitual de dineros del público,
las pirámides financieras y la Ley Antipirámides
134
de dineros del público sin contar con la previa autorización de la autoridad
competente, forma parte de los delitos contra el orden económico social, exactamente
dentro de los delitos contra el Sistema Financiero. El tema lo desarrolla a la luz de lo
dispuesto en el artículo 316 del Código Penal modificado por la Ley Antipirámides.
El profesor Pabón Parra incluye el delito de Omisión de Reintegro y lo desarrolla con
base en de lo dispuesto en el artículo 316A del Código Penal, artículo introducido por
la Ley Antipirámides.
Del análisis dogmático que el profesor Pabón Parra hace del delito de captación
masiva y habitual de dineros (con base en lo dispuesto en el artículo 316 del Código
Penal antes de entrar en vigencia la Ley 1357 de 2009)199
De igual manera debe resaltarse la diferencia que el tratadista Pabón Parra hace notar
en lo referente a la conducta, pues considera que mientras antes de entrar en vigencia
la Ley 1357
, se resalta lo referente a la
clasificación en razón de que ese delito exigía un resultado objetivo, mientras que con
la modificación que a ese artículo le introdujo la citada ley, el resultado exigido es de
mera conducta, razón por la cual no es necesario que el dinero haya sido recibido de
manera efectiva por el agente.
200
199 Véase Pabón Parra Pedro Alfonso, “Manual de Derecho Penal – Tomo II – Parte Especial”, pp 630 y 632.
, el verbo determinador era simple: captar; ahora ese verbo es
compuesto alternativo: desarrollar, promover, patrocinar, inducir financiar, colaborar
o realizar cualquier otro acto para captar dineros del público. El doctor Pabón Parra
considera que ese diseño típico es criticable en razón de que le otorga un tratamiento
privilegiado a la efectiva captación, conducta de resultado que tiene mayor carga
antijurídica que las acciones de la fase de preparación o promoción. Considera
igualmente que ese diseño típico al incluir el verbo “colaborar” implica la
incriminación del cómplice a título de autor, lo que, en su opinión, desdibuja el
instituto de la coparticipación criminal. Estima que si lo que se quería era sancionar
200 Véase Pabón Parra Pedro Alfonso, “Manual de Derecho Penal – Tomo II – Parte Especial”, p 632.
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
135
esa especie delictual de manera más drástica, debía haberse establecido como una
circunstancia agravante.
Teniendo en cuenta el objeto de la investigación contenida en este documento,
conviene hacer notar cómo si bien es lógico que las acciones de las fases de
preparación, fomento y patrocinio de la captación ilegal deben tener menor carga
antijurídica que la efectiva captación, tal como lo resalta el profesor Pabón Parra201,
no se puede desconocer que las acciones de los agentes, profesionales de reconocidos
conocimientos e imagen pública, que participen en esas fases para asesorar la
organización y funcionamiento de esos negocios, y los avalan a sabiendas de su
inviabilidad económica202
En lo correspondiente al objeto material, el doctor Pabón Parra hace notar cómo
mientras antes de la Ley 1357
, y por su trabajo reciben jugosos honorarios, tienen una
inmensa responsabilidad ética y social, que debe reflejarse también en
responsabilidad jurídica.
203
201 Véase Pabón Parra Pedro A., “Manual de Derecho Penal – Tomo II – Parte Especial”, p 632, párrafo 6.
, ese objeto era real: el dinero recibido por el agente,
el cual incluía tanto el dinero efectivo como la moneda fiduciaria (cheques y valores
fiduciarios); ahora, la conducta de captación de dineros del público tiene objeto
material fenoménico, pues ya no es el dinero recibido por el agente dado que éste no
es producción necesaria de acciones como la inducción, promoción, financiamiento o
colaboración. Él considera que de esa manera, el objeto material del delito es la
202 Véase el artículo de la Revista Don Juan titulado “En su primera entrevista para un medio de
comunicación, Margarita Pabón, hoy extraditada a USA, confesó que todavía están libres otros implicados en
la mayor estafa financiera de los últimos años”, contenido en la página web:
http://www.revistadonjuan.com/interes/confesiones-de-la-ex-asesora-jurnudica-de-dmg/7469007
203 Véase Pabón Parra Pedro A., “Manual de Derecho Penal - Tomo II - Parte Especial”, p 632, párrafo 7.
La captación masiva y habitual de dineros del público,
las pirámides financieras y la Ley Antipirámides
136
captación ilegal pretendida, fenómeno contingente que presenta problemas
dogmáticos y por consiguiente probatorios.
Nuevamente, teniendo en cuenta el objeto de la investigación contenida en este
documento, conviene hacer notar cómo en el caso de la ley que esta investigación
propone aprobar para convertir en delito penal la organización de cualquier pirámide
financiera, no se presentarán los problemas dogmáticos que advierte el profesor
Pabón Parra, porque si se tiene claridad sobre la inviabilidad económica de los
negocios piramidales, el objeto material de la acción de organización de una pirámide
financiera, que es de carácter real y está constituido por el dinero que entregan o
aportan los clientes del negocio piramidal, deja de ser contingente, aún antes de que
el aportante advierta que lo perdió, y por lo mismo desaparecen los problemas
probatorios a los que también se refiere el profesor Pabón Parra204
En lo referente a concursos, el doctor Pabón Parra, en el análisis dogmático que hace
con base en lo dispuesto en el artículo 316 del Código Penal antes de la modificación
de la Ley 1357
.
205
El doctor Pabón Parra analiza el delito de omisión de reintegro establecido en la Ley
1357
, considera que si como consecuencia de la acción se lesionan
derechos patrimoniales de los ahorradores, la infracción entrará en concurso con los
delitos de hurto y abuso de confianza. Nótese cómo este tratadista no incluye dentro
de los delitos en concurso el de estafa. El doctor Pabón Parra no hace el análisis de
concursos a la luz de lo dispuesto en la Ley 1357.
206
204 Véase Pabón Parra Pedro A., “Manual de Derecho Penal - Tomo II - Parte Especial”, p 632, párrafo 7.
, para concluir que la consagración de este tipo penal, que en su opinión no es
nuevo, fue resultado de la premura que tenía el Gobierno Nacional por soslayar la
205 Véase Pabón Parra Pedro A., “Manual de Derecho Penal - Tomo II - Parte Especial”, p 631, párrafo 3.
206 Véase Pabón Parra Pedro A., “Manual de Derecho Penal - Tomo II - Parte Especial”, p 633.
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
137
imperiosa aplicación del principio de irretroactividad de la ley penal, al advertir que
el incremento de penas para la captación ilegal no podía aplicarse a quienes hubieran
cometido esa conducta antes de entrar en vigencia la nueva ley. Termina afirmando
que el precepto muestra ligereza en su redacción, carencia de técnica y lo más grave,
posible violación constitucional, que no advirtió el control automático realizado por
la Corte. Infortunadamente, el profesor Pabón Parra no indica cuáles son los aspectos
de este precepto que violan la Constitución.
Como ya se escribió, en el texto consultados no se encuentran evidencias que
muestren que el profesor Pabón Parra haya analizado el tema de las pirámides
financieras, sus diferentes modalidades y su realidad económico-financiera, lo que
posiblemente lo lleva a afirmar, en forma equivocada, que las pirámides que
ocasionaron la crisis social y financiera que estalló en 2008, eran del tipo cadena,
donde:
“…la “pirámide” materialmente se estructura como una proyección geométrica de ganancia en
la que los últimos que ingresen a la fraudulenta actividad asumen el mayor riesgo de pérdida y
quienes se encuentran en el vértice o cerca de él, alcanzan a recibir la utilidad prometida, por
ello éstos se constituyen en el instrumento de “difusión” y “publicidad” denominado “voz a
voz”,…”207
Teniendo en cuenta las clases y caracterización de las pirámides financieras
planteadas en desarrollo de esta investigación, conviene hace notar cómo si bien
pirámides financieras como la de DMG tienen algunos elementos que son similares a
los de las pirámides de cadena, como puede ser el caso del crecimiento de los clientes
y de los dineros que éstos entregan, tienen diferencias grandes
208
207 Véase Pabón Parra Pedro Alfonso, “Manual de Derecho Penal – Tomo II – Parte Especial”, p 586.
, de las cuales la más
importante es la de que en las pirámides de cadena no hay captación masiva y
208 Véase “Esquema ponzy”, en la página web Inversionario, disponible en el link:
http://www.inversionario.com/ponzi-schemes.html
La captación masiva y habitual de dineros del público,
las pirámides financieras y la Ley Antipirámides
138
habitual de dineros del público ni hay administradores, razón por la cual a esas
pirámides no les aplica la normativa vigente (Ley Antipirámides). En las pirámides
tipo DMG las ganancias no crecen geométricamente ni hay seguridad de que los
primeros ganen, como si sucede con las pirámides de cadena.
Por otra parte, el profesor Pabón Parra destaca cómo para darle seguridad a los
aportantes209
Teniendo en cuenta la ya demostrada inviabilidad económica de las pirámides
financieras, conviene hacer notar cómo si bien el profesor Pabón Parra advierte que
los mecanismos que las pirámides usaban para supuestamente darle seguridad al
aportante, tenían también como finalidad ser su disfraz de distribuidoras y
comercializadoras, no advierte que éste era el verdadero objetivo de esos
mecanismos, dentro de los cuales estaba el más importante que era la venta de tarjetas
prepago y la suscripción de los contratos de publicidad “voz a voz”. Con ese disfraz
la pirámide DMG buscaba que a sus directivos no se les pudiera imputar la comisión
del delito penal de captación masiva y habitual de dineros del público sin contar con
la previa autorización de la autoridad competente. Téngase en cuenta que don David
Murcia Guzmán contaba con ilustres asesores jurídicos, dentro de los cuales estaba,
, las pirámides tipo DMG usaban una multitud de mecanismos como la
redención del valor de la inversión mediante la adquisición de bienes y servicios, la
suscripción de títulos valores y contratos, que tan sólo de manera simbólica
respaldaban el dinero entregado, y el disfraz de las empresas captadoras bajo la forma
de distribuidoras y comercializadoras.
209 Véase Pabón Parra Pedro Alfonso, “Manual de Derecho Penal – Tomo II – Parte Especial”, p 586, último
párrafo.
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
139
por ejemplo, como ya se escribió, el ex Procurador General de la Nación, doctor
Jaime Bernal Cuéllar210
El profesor Hernando A. Hernández Quintero, en el capítulo XIII de la quinta edición
de su libro “Delitos económicos en la actividad financiera” y en el artículo titulado
“De las pirámides al delito del ejercicio ilegal de la actividad financiera”
.
211
Teniendo en cuenta el objeto de esta investigación, los aspectos más importantes del
desarrollo que hace el profesor Hernández Quintero sobre la captación ilegal de
dineros del público tienen que ver con sus críticas al hecho de que esa conducta se
haya tipificado, desde 1982, como delito penal, porque, en su opinión, eso es
incoherente con una política criminal adecuada, críticas en las cuales, él manifiesta, lo
acompaña, no sólo el ex Procurador General de la Nación, profesor Jaime Bernal
Cuéllar, “con su reconocida seriedad.”
desarrolla
el tema de la captación masiva y habitual de dineros del público, tanto a la luz de la
normativa existente antes del Estado de Emergencia Social decretado en noviembre
de 2008, como a la luz de lo dispuesto en los decretos de esta emergencia.
212
210 Véase el artículo de la Revista Don Juan titulado “En su primera entrevista para un medio de
comunicación, Margarita Pabón, hoy extraditada a USA, confesó que todavía están libres otros implicados en
la mayor estafa financiera de los últimos años”, contenido en la página web:
http://www.revistadonjuan.com/interes/confesiones-de-la-ex-asesora-jurnudica-de-dmg/7469007
, sino también la Asociación Internacional
de Derecho Penal. El profesor Bernal Cuéllar critica la consagración delictual de la
captación masiva y habitual de dineros del público, porque en su opinión esa
conducta ya tenía sanciones dentro de la disciplina del derecho penal administrativo;
211 Véase Hernández Quintero Hernando A., “Delitos económicos en la actividad financiera”, 5ª edición,
Capítulo XIII - El delito de captación masiva y habitual de dineros, pp 417 a 445, y el artículo “De las
pirámides al ejercicio ilegal de la actividad financiera, pp 17 a 59.
212 Véase Hernández Quintero Hernando A., “De las pirámides al ejercicio ilegal de la actividad financiera, p 27, primer párrafo.
La captación masiva y habitual de dineros del público,
las pirámides financieras y la Ley Antipirámides
140
y se pregunta, si se logrará eficacia dándole entidad de delitos a conductas ya
sancionadas con medidas de otra naturaleza impuestas por personas que conocen
temas como el control financiero, los autopréstamos y demás. El doctor Bernal
Cuéllar considera adicionalmente que los jueces penales colombianos no tienen los
elementos de juicio requeridos para aplicar esa normativa penal especializada.
Teniendo en cuenta que el objeto de la investigación contenida en este documento es
proponer la criminalización, no sólo de la captación masiva y habitual de dineros del
público sin contar con la autorización previa de la autoridad competente, sino de
todas las actividades y negocios piramidales, en razón de su ya demostrada
inviabilidad económica, conviene hacer notar cómo la oposición de los profesores
Hernández Quintero y Bernal Cuéllar sobre la criminalización de la captación de
ilegal de dineros del público, no resulta coherente, pues como bien lo sabe el doctor
Bernal Cuéllar, dada su condición de ex asesor de la Pirámide DMG213
213 Véase el artículo de la Revista Don Juan titulado “En su primera entrevista para un medio de
comunicación, Margarita Pabón, hoy extraditada a USA, confesó que todavía están libres otros implicados en
la mayor estafa financiera de los últimos años”, contenido en la página web:
http://www.revistadonjuan.com/interes/confesiones-de-la-ex-asesora-jurnudica-de-dmg/7469007
, las medidas
administrativas, como las multas, establecidas para controlar la captación ilegal de
dineros del público, pueden terminar convirtiéndose en un saludo a la bandera, si se
pretende aplicarlas a un captador que no tiene con qué pagarlas, como fue el caso de
pirámides como DMG y DRFE. Las penas de multa serían efectivas en caso
contrario; y seguramente también lo serán para desestimular la vinculación de
cómplices, por ejemplo, vía asesorías. Si en Estados Unidos o en Colombia no se
hubiera podido encausar penalmente a los responsables de las pirámides que causaron
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
141
billonarias pérdidas214 y dejaron en la inopia a muchas humildes familias215
El doctor Hernández considera que la penalización de conductas como la captación
masiva y habitual de dineros del público, sin contar con la autorización previa de la
autoridad competente, no es adecuada porque ninguna preocupación genera a quienes
las cometen, dado que sus clientes les guardarán reserva y no los denunciarán porque,
por una parte, se benefician de los altos intereses que ellos pagan, además de la
evasión de impuestos; y por otra, por temor a la crítica social y al proceso penal en el
que también puedan ser involucrados, con lo cual todo terminaría sin ninguna
consecuencia jurídica para el responsable
, sería una
vergüenza para la Justicia que a esas personas no se les hubiera podido castigar
porque los delitos que cometieron, no obstante su altísimo impacto social negativo,
no son de tipo penal, sino administrativo y ellos no tienen recursos para pagar la
cuantiosas multas que les impone la Justicia, las cuales aún así no pasarán de ser sólo
una pequeña fracción de los perjuicios causados.
216
Teniendo en cuenta el análisis hecho en desarrollo de esta investigación en el sentido
de algunas personas se vinculan como clientes ahorradores de las pirámides porque
desconocen la realidad económico-financiera de esos negocios, e incluso la del
comercio o la industria legales, y por eso creen que puede ser posible obtener
rentabilidades fabulosas en tiempos cortos, con mayor razón cuando saben que
.
214 Véase: “BERNARD MADOFF Y LA MAYOR ESTAFA EN LA HISTORIA DE LOS ESTADOS
UNIDOS”, disponible en el link: http://quiron.wordpress.com/2008/12/13/bernard-madoff-y-la-mayor-estafa-
en-historia-de-los-eeuu
215 Véase El Tiempo, “Más delincuencia común, suicidios y pobreza, lo único que dejaron las 'pirámides'”,
disponible en el link: http://www.eltiempo.com/archivo/documento/CMS-6498027
216 Véase Hernández Quintero Hernando A., “De las pirámides al ejercicio ilegal de la actividad financiera, p
27, tercer párrafo.
La captación masiva y habitual de dineros del público,
las pirámides financieras y la Ley Antipirámides
142
algunos clientes recibieron esos beneficios, no es totalmente cierta la opinión del
profesor Hernández Quintero descrita en el párrafo anterior. Los que saben que no es
posible obtener esas utilidades y aún así se vinculan a una pirámide, son calanchines
de los empresarios de la pirámide; ellos no sufren pérdidas porque se retiran a tiempo
llevándose los intereses fabulosos “devengados” y el capital invertido; se retiran
cuando todavía hay carnada. Éstos no van a demandar; pero los otros estarán
dispuestos a hacerlo cuando se den cuenta que su “héroe” no era más que un
estafador; en un comienzo no demandarán porque no saben eso; pero si luego no lo
hacen, será porque no tienen recursos para hacerlo o porque no ven posibilidades de
éxito dado que el demandado no tiene cómo responder; pero entonces, es posible que
opten por demandar al Estado, como en efecto, los medios de comunicación ya lo
están informando217
Un aspecto adicional que el doctor Hernández destaca en su escrito sobre las
pirámides, que es consecuencia de su posición en materia de política criminal, es el
relacionado con la afirmación de que al penalizar conductas como la captación
masiva y habitual de recursos del público, si bien se quiere resguardar el orden
económico social, se termina protegiendo a ciudadanos que están al margen de la ley
toda vez que llevan sus dineros a personas no autorizadas, con el propósito de lograr
mayores intereses que los que paga el sector financiero, pero sobre todo con el fin de
evadir impuestos
.
218
La percepción del profesor Hernández descrita en el párrafo anterior, no es totalmente
cierta porque los medios de comunicación han mostrado que la gran mayoría de las
.
217 Véase “La demanda más grande de la historia” publicado en la página web Semana, edición 1505,
disponible en el link: http://www.semana.com/noticias-nacion/demanda-grande-historia/152866.aspx
218 Véase Hernández Q. Hernando A., “De las pirámides al ejercicio ilegal de la actividad financiera”, p 27.
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
143
personas que resultaron víctimas de las pirámides son ingenuas pero honestas219; que
son de escasos recursos y no se vincularon a las pirámides porque quisieran obtener
mayores rendimientos para sus ahorros, porque no tenían ahorros; los dineros que
entregaron en las pirámides fueron en buena parte prestados por amigos, familiares o
por el banco donde hipotecaron la casa220
219 Véase “Las pirámides, la matemática y la moral” - Por: Julio César Londoño, publicado en la página web
de El Espectador el 14 de noviembre de 2008, disponible en el link:
http://www.elespectador.com/columna90663-piramides-matematica-y-moral/
para obtener un crédito de libre inversión o
de mejoras locativas. Estas familias no buscan evadir impuestos porque sus ingresos
son tan modestos que normalmente no presentan declaración de renta y por lo mismo
no saben de esa materia; los únicos impuestos que pagan son los que les retienen
directamente en la fuente o el IVA. Y aun cuando fuera cierto que las víctimas
particulares de las pirámides lo son por su ambición, y que en consecuencia el único
objetivo que no tiene tacha moral es la defensa del orden económico social, éste es
suficientemente importante porque de él depende el desarrollo económico y social y
el bienestar de la comunidad, que es uno de los objetivos esenciales del Estado.
Todos los recursos de la economía del país, sin importar quién los tenga, mientras no
tengan un origen ilícito, deben estar al alcance de las autoridades para que éstas
puedan direccionarlos en forma eficiente hacia el logro de las metas de desarrollo. El
dinero, como cualquier otro bien, tiene una responsabilidad social, que no se estaría
cumpliendo si quien lo posee lo guarda debajo del colchón, o se lo entrega a los
empresarios de las pirámides financieras para que lo malgasten. Por otra parte, cabe
preguntarles a los expertos en política criminal, si el Estado puede abstenerse de
tomar medidas para proteger los bienes del ciudadano honesto, porque no quiere que
también terminen protegidos los de aquél que no lo es. Es obligación constitucional
220 Véase “La catástrofe de las pirámides” de Esteban Escobar Vélez, publicado el 25 de noviembre de 2008,
disponible en el link: http://www.facebook.com/note.php?note_id=51611657555
La captación masiva y habitual de dineros del público,
las pirámides financieras y la Ley Antipirámides
144
del Estado, velar por la protección de la vida, honra y bienes de todas las personas
que habiten el territorio nacional, sin discriminación alguna.
El doctor Hernández resume su posición sobre la penalización de la captación ilegal
de dineros del público, con la siguiente afirmación221
“No podemos continuar en esta inflación criminalizante, creyendo ingenuamente que con la
amenaza de una pena, que generalmente no se cumple en razón de los múltiples y generosos
mecanismos de excarcelación, vamos a solucionar todas las dificultades de la comunidad.”
:
Aun cuando el llamado del doctor Hernández parece lógico, no corresponde a la
realidad puesto que con la penalización de algunos delitos económicos que se hace
por los gravísimos perjuicios que ocasionan, así no causen muertos ni derramamiento
de sangre inmediatos, no se pretende solucionar todos los problemas de la
comunidad, pero si desestimular su comisión. De todas maneras, así como no se
puede pretender enfrentar con éxito todos los delitos por la vía penal, tampoco se
puede hacer eso por la vía administrativa, razón por la cual lo aconsejable sería una
adecuada combinación de las diferentes herramientas de lucha, las cuales en el caso
de los delitos económicos deben tener componentes penal y económica, que sean
acordes con los perjuicios; porque las penas, para que lo sean, tienen que implicar
privación de aquello que el responsable tiene poco y desprendimiento de aquello que
tiene más; desprendimiento que en todo caso debe tener valor superior al beneficio
recibido con la comisión del delito. No por el hecho de que los delitos contra el
patrimonio económico de las personas o contra el orden económico social del país no
causen directamente muertos o heridos, no son graves; por la magnitud de los
perjuicios que ocasionan y el número de víctimas pueden ser muy graves y generar no
solo miseria sino también suicidios. Precisamente por razones como éstas, el
221 Véase Hernández Q. Hernando A., “De las pirámides al ejercicio ilegal de la actividad financiera, p 47
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
145
empresario de la pirámide estadounidense Bernard Madoff fue condenado a 150 años
de cárcel222
Para los objetivos de la investigación contenida en este documento, satisface saber
cómo a pesar de que el profesor Hernández Quintero se ha opuesto y se sigue
oponiendo a que la captación ilegal de dineros del público se tipifique como delito
penal, de todas maneras está de acuerdo en que si de la realización de esa conducta se
desprenden perjuicios para el Estado y para los particulares, el Estado pueda
perseguir a los responsables por el delito de estafa
.
223
Del análisis que el profesor Hernández Quintero realiza sobre las pirámides, cabe
destacar la afirmación que hace en el sentido de que las pirámides son un fenómeno
social motivado por la imposibilidad que tienen los ciudadanos de acceder al sector
bancario, razón por la cual el aumento de penas no resulta suficiente para controlarlo;
y además muy poco se logrará mientras no se modifique el Decreto 1981 de 1988 que
. Esto significa que el doctor
Hernández Quintero estará de acuerdo con el objeto de esta investigación: tipificar
como delito de estafa la organización de cualquier actividad o negocio piramidal,
dado que la evaluación económico-financiera de los mismos demuestra que en todo
caso su funcionamiento ocasionará graves perjuicios a los ahorradores-inversionistas
y al orden económico social del Estado.
222 Véase “Sentencia de 150 años de cárcel a Bernard Madoff”, disponible en el link:
http://www.terra.com.co/actualidad/articulo/html/acu19598-sentencia-de150-anos-de-carcel-a-bernard-
madoff.htm
223 Véase Hernández Quintero Hernando A., “De las pirámides al ejercicio ilegal de la actividad financiera, p
26, tercer párrafo.
La captación masiva y habitual de dineros del público,
las pirámides financieras y la Ley Antipirámides
146
permite disfrazar las captaciones ilegales de dineros del público haciéndolas aparecer
como la contraprestación por el suministro de bienes o servicios224
Llama la atención que el profesor Hernández haya hecho la afirmación y
consideraciones descritas en el párrafo anterior, puesto que mientras en otros apartes
de sus escritos afirma que las víctimas de las pirámides lo eran por ambición y deseos
de evadir impuestos
.
225, acá matiza la situación para decir que su vinculación a las
pirámides se ha dado porque los bancos les han cerrado las puertas. Como quiera que,
de acuerdo con informes publicados por la Asociación Bancaria Nacional, el acceso
al sector bancario ha aumentado significativamente en los últimos años226, no se
puede afirmar que las mayores o menores dificultades que existían para hacerlo,
motivaron la creación de las pirámides porque los clientes fueron a esas
organizaciones a entregar plata, no a que se la prestaran. Las pocas personas o
empresas que consiguieron préstamos de DMG, como el señor personero de
Bogotá227
224Véase Hernández Quintero Hernando A., “De las pirámides al ejercicio ilegal de la actividad financiera, p
29, párrafo 5.
, no lo lograron por sus condiciones de clientes ahorradores-inversionistas,
sino por las expectativas politiqueras que generaban. Tampoco se puede afirmar que a
las pirámides sólo se vincularon personas que no tenían cuenta bancaria de ninguna
225 Véase Hernández Quintero Hernando A., “De las pirámides al ejercicio ilegal de la actividad financiera, p
27, tercer párrafo.
226 Véase “Bancarización creció 11,4%, con 1,8 millones más de usuarios”, publicado por el diario La
República el 27 de enero de 2011 en su página web, disponible en el link:
http://www.larepublica.com.co/archivos/FINANZAS/2011-01-27/bancarizacion-crecio-114-con-18-millones-
mas-de-usuarios_120262.php
227 Véase el artículo “Personero de Bogotá recibió millonarios recursos de DMG, revelan grabaciones del
expediente”, publicado por la revista Cambio en su página web el 7 de junio de 2009, disponible en el link:
http://www.cambio.com.co/paiscambio/818/ARTICULO-WEB-NOTA_INTERIOR_CAMBIO-4856704.html
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
147
clase, porque precisamente uno de los problemas que ahora enfrentan las víctimas de
las pirámides es el de tener que pagar los créditos hipotecarios y/o el de libre
inversión que les aprobaron y desembolsaron los banco y ellos entregaron a las
pirámides. Con relación a la observación que el doctor Hernández hace sobre la
necesidad de modificar el Decreto 1981 de 1988 porque en su opinión permite
disfrazar las captaciones ilegales de dinero haciéndolas pasar como contraprestación
por el suministro de bienes o servicios, es necesario anotar que no advierto por qué él
hace esa observación; sin embargo, se puede afirmar que ese disfraz, que lo utilizó
DMG a través de las tarjetas prepago, era fácil de descubrir y retirar para que hubiera
quedado a la vista desde un comienzo su condición de captadora ilegal de dineros del
público.
El profesor Hernández Quintero hace un estudio dogmático detallado del tipo penal
de captación masiva y habitual de dineros del público228
Tal como se ha anotado en el caso de otros tratadistas, en los textos consultados no se
encuentran evidencias que muestren que el profesor Hernández Quintero ha
analizado, desde el punto de vista económico financiero, las pirámides financieras,
incluidas las que se enmarcan dentro de la captación masiva y habitual de dineros del
público sin contar con la autorización previa de la autoridad competente.
Posiblemente por esa razón, al doctor Hernández Quintero le parece curioso que aún
después de conocidos tantos descalabros, la gente siga confiando sus ahorros a
“banqueros” que reconocen generosos intereses pero que, en sus palabras, más
, que no se presenta ni
comenta en este trabajo en razón de que es similar al que hace el profesor Pabón
Parra, el cual ya se presentó.
228 Véase Hernández Q. Hernando A., “De las pirámides al ejercicio ilegal de la actividad financiera”, p 30
La captación masiva y habitual de dineros del público,
las pirámides financieras y la Ley Antipirámides
148
temprano que tarde se alzan con dichos recursos229
Por la misma razón , al doctor Hernández Quintero le llama la atención la noticia de
El Tiempo del 7 de mayo de 1994, relacionada con la quiebra del Banco Latino de
Italia, en la cual se informa cómo los ahorradores italianos seducidos por tasas de
intereses del 72%, entregaron hasta su último centavo
. La evaluación y análisis
económico-financiero muestran que esa situación no es necesariamente consecuencia
de una desmedida ambición de los ahorradores, como también lo sugiere en otros
apartes de sus escritos el profesor Hernández; al menos no lo es de parte de algunas
personas que creen que es posible obtener altas rentabilidades en los negocios legales,
sin hacerle mal a nadie y por el contrario ayudando a los más necesitados. Esas
personas no han encontrado alguien de su confianza que les demuestre, que los
convenza de que eso no es posible. Que sólo ocasionalmente se puede obtener una
ganancia legal extraordinaria. Que las ganancias fabulosas, así sean las que se pueden
dar en las bolsas de valores, que son legales, corresponden a pirámides financieras,
donde lo que unos ganan, otros lo pierden. Desde luego que es preocupante que
dentro de quienes creen en las ganancias fabulosas, se encuentran profesionales no
sólo del Derecho sino también de la Economía, que es el extremo.
230
La evaluación económico-financiera muestra cómo, si bien es cierto, que las tasas de
interés altas pueden ser indicativo de que lo que le están prometiendo al ahorrador no
se lo van a cumplir, también lo es que las tasas de interés sólo ligeramente altas,
iguales al promedio del mercado o incluso más bajas que el promedio no garantizan
la devolución del dinero de los ahorradores, mientras no estén acompañadas de un
.
229 Véase Hernández Quintero Hernando A., “De las pirámides al ejercicio ilegal de la actividad financiera, pp
19, último párrafo.
230 Véase Hernández Quintero Hernando A., “De las pirámides al ejercicio ilegal de la actividad financiera”,
pp 20 y 21.
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
149
manejo administrativo eficiente y honesto. Pirámides como las de DMG no hubieran
podido pagar correctamente durante toda su vida, ni siquiera intereses bajos, porque
no estaban generando ningún tipo de riqueza con la cual pagarlos. Sólo estaban
generando gastos cuantiosos, en forma tal que, de acuerdo con los Estados
Financieros de 2007231
El conocimiento de la realidad económico-financiera de las pirámides le hubiera
permitido al doctor Hernández Quintero, pero sobre todo a los inversionistas de la
pirámide de don Bernard Madoff, saber que una de las técnicas de inversión que
supuestamente utilizaba el señor Madoff con su pirámide en los Estados Unidos, que
en el artículo del profesor Hernández era la “…aplit-strike, conversión que le permitía
a sus clientes obtener rentabilidades anuales del 12 por ciento…” (sic), no era más
que una falacia
que reposan en la Superintendencia de Sociedades, sus gastos
administrativos eran equivalentes al 79% de sus activos.
232
En efecto, la susodicha técnica, que en inglés se denomina “Split-strike conversión”
aun cuando no tiene traducción al español, se puede definir de la siguiente manera
.
233
“Una split-strike conversion significa sencillamente la compra de un paquete de acciones que se
correlacione tanto como sea posible con las que se encuentran en el índice Standard and Poor's
100 (S&P 100); por ejemplo, comprando algunos títulos de los grandes nombres en
:
231 Véase “Estados Financieros de Balance y de Resultados del Grupo DMG de 2007”, documento 1765 2008
927.pdf, en SUPERSOCIEDADES INTERVENDRÁ MERCADO DE DINERO FÁCIL, disponible en el
link: www.supersociedades.gov.co/web/.../Boletín%20-%20dinero%20fácil.pdf
232 232 Véase Hernández Quintero Hernando A., “De las pirámides al ejercicio ilegal de la actividad
financiera”, p 22, primer párrafo.
233 Tomada del artículo “De Wall Street a Washington: todo es una gran mentira” escrito por Pam Martens,
publicado el 13 de enero de 2009 y contenido en el link: http://www.aporrea.org/actualidad/a70340.html
La captación masiva y habitual de dineros del público,
las pirámides financieras y la Ley Antipirámides
150
telecomunicaciones, finanzas, energía, farmacéuticas… etc. Para intentar poner un “collar” a lo
que puedas llegar a perder, compras algunas opciones de venta OEX (S&P 100).”
En otras palabras, una “split-strike conversión” no es más que la aplicación de la
prudencia del viejo aforismo popular que recomienda no poner todos los huevos en la
misma canasta. Pero si don Bernard Madoff hubiera querido poner en práctica esa
recomendación, ni aún así hubiera podido “garantizar” las altas rentabilidades que
supuestamente prometía pagar, porque la recomendación aconseja que es mejor
poquito pero seguro. Sin embargo, hay que tener en cuenta además, que don Bernard
tampoco podía poner en práctica esa sabia recomendación, porque no había huevos,
dado que los ahorradores los perdieron cuando se los entregaron a él junto con sus
derechos de control.
Un aspecto adicional derivado del análisis económico-financiero de las actividades
piramidales, permite anotar cómo si bien el profesor Hernández Quintero, así como
otros analistas de la temática, le han concedido especial atención al problema que
significa la banca de hecho, entendida ésta como la que capta recursos de ahorro del
público sin tener permiso de la autoridad competente234
El conocimiento de la realidad económico-financiera de las actividades piramidales
permite advertir cómo el problema no es sólo la falta del permiso, sino lo que hay
detrás de esa falta. Las llamadas organizaciones de banca de hecho captan dinero del
público sin tener permiso de la autoridad competente porque ni siquiera han intentado
obtenerlo y no lo han intentado porque saben que nunca lo van a obtener dado que no
cumplen ni los requisitos personales de experiencia y buen nombre de los
, queda la impresión de que
no se han preguntado por qué las captadoras ilegales de dineros del público no tienen
el permiso, por qué, posiblemente, ni siquiera han intentado obtenerlo.
234 Véase Hernández Quintero Hernando A., “De las pirámides al ejercicio ilegal de la actividad financiera, pp
22. II. Antecedentes de la figura.
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
151
empresarios y administradores, ni las exigencias patrimoniales235
Al final del artículo “De las pirámides al ejercicio ilegal de la actividad financiera”, el
profesor Hernández Quintero describe en forma resumida el tratamiento que las
legislaciones de Bolivia, Chile, Ecuador, Salvador, Guatemala, Italia, Perú y
Venezuela
; ellos saben que
harán su trabajo hasta cuando la autoridad competente los cierre o les exija el
permiso. Ellos no sólo no cumplen los requisitos para obtener el permiso, sino que no
quieren tener el mismo control que las autoridades le hacen a la banca legal; y no lo
quieren porque eso riñe con su verdadero propósito, que no es otro que el de
desaparecer los depósitos de sus clientes y luego desaparecer ellos mismos.
236
El resumen que hace el profesor Hernández permite concluir que en todos esos países
está prohibida dicha actividad y está tipificada como delito penal, con la excepción
del caso de Bolivia
le dan al ejercicio de la actividad financiera sin autorización de la
autoridad competente.
237
235 Véase Estatuto Orgánico del Sistema Financiero - ARTÍCULO 2.1.1.1.1 PATRIMONIO ADECUADO.
, donde esas operaciones son simplemente nulas de pleno
derecho, y el de Ecuador donde se consideran infracción administrativa, siempre y
cuando no haya reincidencia porque entonces se consideran como delito de estafa.
236 Véase Hernández Quintero Hernando A., “De las pirámides al ejercicio ilegal de la actividad financiera, pp
51 a 57, VI. Legislación comparada
237 Véase Hernández Quintero Hernando A., “De las pirámides al ejercicio ilegal de la actividad financiera, p
51, último párrafo.
La captación masiva y habitual de dineros del público,
las pirámides financieras y la Ley Antipirámides
152
En Chile está establecido que si la captación ilegal de dineros ocasiona pérdidas de
cualquier naturaleza al público, los responsables serán castigados como autores del
delito de estafa238
En casi todos los países citados, la captación ilegal de dineros del público se sanciona
con penas de prisión y multas económicas.
.
Venezuela239 tiene la legislación más drástica dado que allí los condenados por el
delito de captación ilegal no gozarán de los beneficios de la libertad provisional bajo
fianza, ni de los de la Ley de beneficios en el proceso penal; un tratamiento similar se
da en Guatemala240
En casi todos los países mencionados se considera agravante la utilización de medios
de comunicación social para la captación ilegal de dineros del público.
.
Del resumen de la citada legislación extranjera, queda la impresión de que en esos
países tampoco se ha determinado la realidad económico-financiera de las pirámides
financieras, ni siquiera de las que se enmarcan dentro de la captación ilegal de
dineros del público. Por esta razón, en algunos de esos países, las acciones de
captación ilegal de dineros del público no se consideran delito penal, como es el caso
de Ecuador241
238 Véase Hernández Quintero Hernando A., “De las pirámides al ejercicio ilegal de la actividad financiera, p
52, segundo párrafo.
, mientras en otros, si bien lo son, sus autores sólo son responsables del
239 Véase Hernández Quintero Hernando A., “De las pirámides al ejercicio ilegal de la actividad financiera, p
57, segundo párrafo.
240 Véase Hernández Quintero Hernando A., “De las pirámides al ejercicio ilegal de la actividad financiera, p
55, último párrafo.
241 Véase Hernández Quintero Hernando A., “De las pirámides al ejercicio ilegal de la actividad financiera, p
53, segundo párrafo.
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
153
delito de estafa si ocasionan pérdidas al público, desconociendo que esas pérdidas
siempre se ocasionarán, porque son de la esencia de las pirámides financieras. Por la
misma razón, las multas con las cuales se sancionan esas acciones sólo equivalen a
una pequeña fracción (10 o 15%)242
10.2 Las pirámides financieras y la Ley Antipirámides
del monto de los dineros captados ilegalmente
del público.
Los resultados del estudio de evaluación económico-financiera y la descripción y
caracterización de los diferentes tipos de pirámide financieras hechos en desarrollo de esta
investigación, permiten afirmar que la aplicación de la Ley Antipirámides tendrá las
siguientes consecuencias:
1. Se desestimulará la organización y funcionamiento de pirámides financieras cuya
actividad se enmarque dentro de la captación masiva y habitual de dineros del público
sin contar con la previa autorización de la autoridad competente.
2. No se afectará la organización y funcionamiento de las pirámides financieras cuya
operación no se desarrolle a través de la captación ilegal de dineros del público.
En seguida se analizan y se demuestran las afirmaciones anteriores.
242 Véase Hernández Quintero Hernando A., “De las pirámides al ejercicio ilegal de la actividad financiera, p
53, último párrafo.
La captación masiva y habitual de dineros del público,
las pirámides financieras y la Ley Antipirámides
154
10.2.1 La aplicación de la Ley Antipirámides desestimulará la organización y
funcionamiento de pirámides financieras cuya actividad se enmarque dentro de la
captación masiva y habitual de dineros del público sin contar con la previa
autorización de la autoridad competente.
La aplicación de la Ley Antipirámides permitirá efectivamente desestimular en forma
preventiva la organización y funcionamiento de las pirámides financieras cuya operación se
enmarque, o se pueda enmarcar, dentro de la conducta de captación masiva y habitual de
dineros del público, sin contar con el permiso previo de la autoridad competente (captación
ilegal de dineros del publico), porque ése es el objeto de esta ley, para lo cual aumentó de
manera significativa las penas de prisión y multa económica para las actividades de
desarrollo, promoción, patrocinio, inducción, financiación, colaboración, o cualquier otra
actividad encaminada a captar ilegalmente dineros del público243
La aplicación de la Ley Antipirámides podrá prevenir la creación de ese tipo de pirámides
porque, tal como lo han hecho notar los tratadistas
.
244
243 Véase el artículo 1º de la Ley 1357 de 2009.
, para cometer el delito de captación
ilegal de dineros del público, ya no se necesita que el agente haya recibido efectivamente
los dineros del ahorrador; el objeto material del delito es ahora la captación ilegal
pretendida, lo cual hace posible la prevención y es coherente con la pluralidad de sujetos
activos que tiene el delito, situación que precisamente permite que ahora se pueda
responsabilizar de ese delito no sólo a los empresarios de la pirámide sino también a los
administradores, a los promotores, dentro de los cuales estarían los clientes ahorradores o
inversionistas que suscriban los contratos de publicidad “voz a voz”: a los patrocinadores y
a los inductores, quienes en términos populares serían los calanchines; a los financiadores,
244 Véase Pabón Parra Pedro Alfonso, “Manual de Derecho Penal – Tomo II – Parte Especial”, pp 629 a 632.
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
155
dentro de los cuales estarían los propios clientes ahorradores o inversionistas; a los
colaboradores, dentro de los cuales estarían los almacenes que reciban las tarjetas prepago y
en general cualquier persona que preste algún servicio que ayude a lograr la captación
ilegal pretendida, pero sobre todo los profesionales asesores de reconocida prestancia,
quienes, son los que le ocasionan el mayor daño a la comunidad porque crean en ella la
impresión real o aparente de que el negocio no solo es legal sino económicamente viable245
Un ejemplo de pirámide financiera cuya actividad se enmarca dentro de la conducta de
captación de dineros del público sin contar con el permiso previo de la autoridad
competente es el de la pirámide DRFE; en cambio, la de DMG, que legalmente podía
operar como comercializadora de tarjetas prepago, es un ejemplo de pirámide financiera
cuya actividad se puede enmarcar dentro de la captación ilegal de dineros del público.
,
y posiblemente son los que estructuran el mecanismo que pretende disfrazar de
comercializadora a la captadora ilegal de dineros del público.
Para aplicar la Ley Antipirámides en casos como el de DMG hay necesidad de hacer un
análisis que permita advertir que, tal como también lo hace notar el profesor Pabón
Parra246
245 Véase
, la comercialización no es más que el disfraz que oculta la captación ilegal de
dineros del público, que realmente se da en la venta de tarjetas prepago acompañada de un
supuesto “contrato de publicidad voz a voz”, suscrito entre el vendedor y el comprador de
la tarjeta, cuya remuneración no se determina por el trabajo de publicidad que el comprador
realice y/o los resultados que obtenga, sino por valor de la tarjeta y una alta tasa porcentual
periódica, que puede ser del 50 o del 100%. El análisis permite advertir que no hay
comercialización sino captación ilegal de dineros del público, cuando se venden tarjetas
prepago, pero la “comercializadora” ha establecido mecanismos que invitan a no usar la
tarjeta para comprar mercancías, porque así el propietario podrá reinvertir su valor con la
suscripción de un nuevo “contrato de publicidad voz a voz”, cuya remuneración ya no será
246 Véase Pabón Parra Pedro Alfonso, “Manual de Derecho Penal – Tomo II – Parte Especial”, p 586.
La captación masiva y habitual de dineros del público,
las pirámides financieras y la Ley Antipirámides
156
del 100%, sino del 150% o del 300% o del 500%, dependiendo de cómo le esté yendo a la
“comercializadora” en los “negocios estratégicos” que está haciendo allende fronteras. Hay
que advertir que la supuesta suscripción de los contratos de publicidad voz a voz no es más
que un ardid poco imaginativo para presentar con nombre diferente los fabulosos
rendimientos que la captadora ilegal le ofrece al cliente inversionista, rendimientos que
desde luego nunca pagará porque, al igual que en el caso de la tarjeta prepago, la
“comercializadora” ha establecido mecanismos que invitan al improvisado publicista a no
cobrar sus honorarios, porque así podrá reinvertirlos en el próximo periodo con la
suscripción de un nuevo “contrato de publicidad voz a voz”, cuya remuneración ya no será
del 100%, sino del 150% o del 300% o del 500%.
10.2.2 La aplicación de la Ley Antipirámides no afectará la organización y
funcionamiento de pirámides financieras cuya actividad no se enmarque dentro
de la captación masiva y habitual de recursos de ahorro del público sin contar
con la previa autorización de la autoridad competente.
La aplicación de la Ley Antipirámides no afectará la organización y funcionamiento de
pirámides financieras cuya actividad no se enmarque dentro de la captación masiva y
habitual de recursos de ahorro del público sin contar con la previa autorización de la
autoridad competente, porque no será posible aplicarles esta ley, dado que el objeto de esta
ley es castigar esa conducta247
En efecto, en el caso de algunas modalidades de pirámide financiera tipo Madoff no se les
podrá aplicar la Ley Antipirámides porque aun cuando captan dineros del público, lo hacen
contando con el permiso previo de la autoridad competente. Aun cuando podría pensarse
que a estas pirámides se les puede aplicar la Ley Antipirámides en lo correspondiente a la
omisión de reintegro, eso no es posible porque la conducta a la que se refiere el artículo 2º
.
247 Véase el artículo 1º de la Ley 1357 de 2009.
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
157
de esta ley248
Después de entrar en vigencia la Ley Antipirámides podrán volverse a presentar negocios
piramidales en entidades de crédito que contaron para su creación con el permiso de las
autoridades competentes y durante su funcionamiento con la supervisión y control de las
mismas, como consecuencia del hecho de que los negocios piramidales en las entidades de
crédito no se presentan porque allí haya captación ilegal de dineros del público, sino porque
el costo de captación de los dineros que maneja la entidad, más los gastos de administración
y operación de la misma superen el valor de los ingresos que ésta recibe por la colocación
de esos dineros y la prestación de otros servicios financieros. De esa manera se presenta
una diferencia negativa, que si no es compensada de inmediato con aportes de capital de los
accionistas de la entidad de crédito, se convertirá, también de inmediato, en pérdidas para
los ahorradores. Y es posible que los ahorradores terminen pagando ese faltante, porque el
mecanismo diseñado controlar el funcionamiento de las entidades de crédito, o lo que es lo
mismo, para proteger el dinero de los ahorradores no genera en forma automática y de
inmediato la obligación de compensar esa diferencia. Eso sucede porque la fórmula de
, que adicionó el artículo 316A del Código Penal, es la de la captación ilegal
de dineros del público, que es la conducta a la que se refiere el artículo principal que es el
316 del Código Penal. Por otra parte, aun cuando fuera posible aplicarles a los empresarios
de estas pirámides las sanciones por omisión de reintegro, eso serviría de poco dado que
sólo se les podría aplicar cuando el perjuicio ya se haya causado, porque no les reintegraron
los dineros a los ahorradores y no lo hicieron porque no tienen con qué hacerlo, dado que
ellos oportunamente le dieron cumplimiento al objetivo de las pirámides: captar dineros de
incautos ahorradores y desaparecerlo lo más pronto posible. En esas condiciones, de poco
sirven las sanciones de multa o de prisión, como la de 150 años que la Justicia
estadounidense le impuso a Don Bernard Madoff. Lo importante de la Ley Antipirámides
es su capacidad para prevenir la creación de pirámides, pero desafortunadamente no aplica
a las de esta modalidad.
248 Véase el artículo 2º de la Ley 1357 de 2009.
La captación masiva y habitual de dineros del público,
las pirámides financieras y la Ley Antipirámides
158
cálculo de la relación de solvencia financiera249
De igual manera, la aplicación de la Ley Antipirámides no afectará la organización y
funcionamiento de la modalidad de pirámides financieras tipo cadena o anónimas, porque
en la actividad de éstas no hay captación de dineros del público, ni ilegal ni legal; y
tampoco hay a quién responsabilizar, porque no hay empresarios ni administradores
, que es el mecanismo, no incluye todas las
variables que reflejan el citado faltante. Este aspecto no fue modificado por la Ley
Antipirámides.
250
La aplicación de la Ley Antipirámides tampoco afectará la organización y funcionamiento
de pirámides financieras como la que genera la especulación en el mercado accionario,
porque si bien en éstas hay empresarios y administradores, en su actividad no hay captación
de dineros del público, ni ilegal ni legal, tal como se explicó en el capítulo 8 de este
documento, razón por la cual no se les puede aplicar esta ley
, tal
como se explicó en el capítulo 8 de este documento, razón por la cual no se les puede
aplicar esta ley.
251
Como consecuencia de esa realidad, las pirámides financieras cuya actividad no se
enmarque dentro de la captación masiva y habitual de dineros del público sin contar con el
permiso previo de la autoridad competente volverán a aparecer aún después de entrar en
vigencia la Ley Antipirámides (y en efecto ya han aparecido como es el caso de la pirámide
.
249 Véase Estatuto Orgánico del Sistema Financiero - ARTÍCULO 2.1.1.1.2 RELACIÓN DE SOLVENCIA.
250Véase “Gane dinero enviando dinero. La estafa de la pirámide - Por José Luis López”, publicado en
VSantivirus No. 1738 Año 9, el domingo 10 de abril de 2005 y disponible en el link:
http://www.vsantivirus.com/piramide.htm
251 Véase el artículo 1º de la Ley 1357 de 2009.
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
159
de los Nule252), sino se adoptan y se aplican medidas preventivas. Esa situación lleva a
concluir que es necesario contar con herramientas legales que impidan el nacimiento de
cualquier actividad económica tipo pirámide, de la misma manera como la Ley
Antipirámides permite prevenir la creación y funcionamiento de empresas o negocios cuya
actividad se enmarque dentro de la captación masiva y habitual de dineros del público sin
contar con el permiso previo de la autoridad competente253
La Ley Antipirámides incluyó un aspecto que no estaba contemplado en el Código Penal,
cual es el de la sanción por la no devolución de los dineros captados con las pirámides
.
254.
Con el debido respeto de los honorables congresistas que aprobaron esta ley, hay que anotar
que esas penas difícilmente podrán lograr su cometido, que no debe ser otro que el de
forzar la devolución de los dineros captados con las pirámides. No será fácil lograr ese
objetivo, sobre todo en las pirámides financieras grandes, por una parte porque la pena
máxima de multa (15.000 smlmv) puede representar sólo un poco más del 0.17% de los
dineros captados, razón por la cual no es disuasoria; y por otra parte, porque los dineros que
capta una pirámide financiera van desapareciendo, en un altísimo porcentaje, desde el
momento mismo de su captación; y van desapareciendo, no sólo por el desgreño con el que
normalmente se organizan y manejan esos negocios, desgreño que genera pérdidas y altos
gastos de administración y funcionamiento255
252 Véase “La pirámide de Los Nule”, por: Juliana Sánchez, disponible en el link.
http://blogs.elespectador.com/delmundodelosnule/2011/02/10/la-piramide-de-los-nule/
, sino porque sus organizadores tienen
claridad desde el momento mismo del nacimiento de la pirámide en el sentido de que deben
esconder muy bien los dineros que reciban de sus clientes “inversionistas”; de manera que
253 Véase el artículo 1º de la Ley 1357 de 2009.
254 Véase el artículo 2º de la Ley 1357 de 2009.
255 Véase “Estados Financieros de Balance y de Resultados del Grupo DMG de 2007”, documento 1765 2008
927.pdf, en SUPERSOCIEDADES INTERVENDRÁ MERCADO DE DINERO FÁCIL, disponible en el
link: www.supersociedades.gov.co/web/.../Boletín%20-%20dinero%20fácil.pdf
La captación masiva y habitual de dineros del público,
las pirámides financieras y la Ley Antipirámides
160
por más esfuerzos que hagan las autoridades, los dineros que podrán recuperar para
devolvérselos a los ahorradores solo constituirán una fracción pequeña. En efecto, un cable
de la Associated Press informaba que los estafados por la pirámide DMG en Colombia
recibirán sólo 130 dólares, dado que de los 950 millones de dólares que la Fiscalía calcula
terminaron en manos de los estafadores de DMG, el Estado colombiano sólo ha podido
recuperar hasta ahora unos 25 millones de dólares256
Precisamente teniendo en cuenta esas razones y aceptando que las pirámides son una estafa,
no se entiende por qué la Ley Antipirámides no estableció penas de multa equivalentes al
300%, 500% o más del valor de los dineros captados, o del valor del beneficio ilícito
recibido
.
257
La Ley Antipirámides también modificó el artículo 325 del Código Penal
, lo cual si podría desincentivar la creación y operación y vinculación de y a todo
tipo de actividades piramidales.
258
256 Véase el cable e la Associated Press, titulado “ESTAFADOS POR “PIRÁMIDE” EN COLOMBIA
RECIBEN SÓLO 130 DÓLARES”, publicado el 18 de junio de 2009 en la sección Política – Economía,
disponible en el link: http://www.microzama.com/ojopelao/component/content/article/3052-estafados-por-
piramide-en-colombia-reciben-solo-130-dolares.html
con el fin de
aumentar las penas para los empleados y directivos, incluidos los miembros de las Juntas
Directivas, de las entidades financieras que ayuden a encubrir el origen ilícito de dinero
captado del público con la omisión de los mecanismos de control establecidos para las
transacciones en efectivo. Esta modificación seguramente tiene como propósito
desincentivar la utilización de las pirámides para lavar activos. Aun cuando parece lógico
que la ley haya incluido este aspecto dado que dentro de los recursos captados por las
pirámides, no sólo en las colombianas sino también en la estadounidense, se encontraron
algunos provenientes de actividades ilícitas (razón por la cual David Murcia Guzmán fue
257 Véase el artículo 1º de la Ley 1357 de 2009.
258 Véase el artículo 3º de la Ley 1357 de 2009.
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
161
condenado por lavado de activos y captación masiva y habitual de dineros del público sin
contar con el permiso previo de la autoridad competente259), la definición económica de las
pirámides, como actividades que no generan ninguna ganancia, definición que corresponde
a la realidad, no permite que éstas puedan utilizarse para lavar activos, puesto que el
propósito de sus empresarios no es devolver los dineros de sus clientes inversionistas, y
menos aún con los altísimos rendimientos que ofrecen, sino desaparecerlos y seguidamente
desaparecer ellos. El hecho de que algunos dineros provenientes de actividades ilícitas se
hayan invertido en pirámides financieras, posiblemente se dio por la ingenuidad y codicia
de sus propietarios que también se dejaron seducir por los cantos de sirena de los altísimos
rendimientos que ofrecían los “empresarios piramidales”; no porque los propietarios de los
dineros sucios hubieran advertido que esos negocios eran ideales para lavarlos. Es posible
que en el futuro, en las pirámides financieras no vuelvan a verse inversiones cuantiosas con
recursos provenientes de actividades ilícitas, pero la razón no será el aumento de penas
establecido en el artículo 325 del Código Penal, sino el hecho de que los ahorradores-
inversionistas que individualmente sufrieron las pérdidas más grandes pudieron ser los que
desenterraron sus caletas para entregárselas a las pirámides. No obstante lo anterior, es
posible que por desconocimiento de la realidad económico-financiera de las pirámides, los
interesados en el lavado de dineros hayan creído que las pirámides eran el sitio adecuado,
no solo para proteger su dinero de las acciones de decomiso de las autoridades, sino para
lavarlo de paso, así fuera pagando un costo elevado, como lo informó Caracol el 19 de
febrero de 2008260
259 Véase “A 30 años y ocho meses de prisión fue condenado David Murcia” disponible en el link:
http://www.caracol.com.co/nota.aspx?id=925504
. Sin embargo, no se puede asegurar que les haya quedado gustando esa
lavadora que desaparece lo que está lavando.
260 Véase “Las 'pirámides': Fachada de los 'narcos' para lavar enormes cantidades de dinero” Caracol, Febrero 19 de 2008, disponible en el link: http://www.caracol.com.co/nota.aspx?id=550933
La captación masiva y habitual de dineros del público,
las pirámides financieras y la Ley Antipirámides
162
10.2.2.1 Las pirámides financieras son una estafa, aun cuando la Ley 1357 de 2009 no las
consideró como tales.
Aun cuando la Ley 1357 de 2009 no consideró que las pirámides fueran una estafa, éstas lo
son teniendo en cuenta su inviabilidad económica, que implica engaño, y el beneficio ilícito
que reciben los empresarios. En un comienzo podría pensarse que el negocio de pirámides
como la de DMG no hay estafa porque no se encuentra uno de los elementos esenciales de
la estafa, cual es el engaño261, dado que no es fácil aceptar que una persona cuerda crea que
en negocios legales se pueden obtener rentabilidades del 15% o del 10% mensual, menos
aún del 150% o del 100% semestral y todavía menos del 300% semestral; sin embargo,
teniendo en cuenta la citada inviabilidad económica, es evidente que allí existe engaño y
por lo mismo beneficio ilícito de los empresarios, luego el negocio de estas pirámides es
una estafa. La objeción de la inexistencia del engaño podría parecer razonable para
aplicársela a personas que entiendan y conozcan la realidad económico-financiera de los
negocios legales. Posiblemente, personas de ésas se vincularon a las pirámides no porque
hayan sido engañadas sino por ambición. Pero no se puede afirmar lo mismo de las
personas que no tengan ese conocimiento, con mayor razón cuando diferentes medios de
comunicación y analistas del mercado de valores, con frecuencia, informan sobre
rendimientos fabulosos que obtuvieron algunos inversionistas que compraron acciones de
determinadas empresas inscritas en la Bolsa de Valores de Colombia. Por ejemplo en el
Informe Anual de Ecopetrol del año 2007262
261 Véase Bajo Fernández Miguel, “Los delitos de estafa en el Código Penal”, Capítulo 1 Conceptos,
elementos y modalidades, 3 Elementos p. 30.
se informa cómo el precio de la acción, en sólo
un poco más de un mes, entre el 27 de noviembre y el ultimo día de diciembre del mismo
año, se valorizó en un 44.3%. Estos rendimientos no los llegó a ofrecer la pirámide DMG;
si acaso algunos negociantes del sistema Fórex, dentro del cual hay menos escrúpulos
262 Véase “Ecopetrol - Annual Report 2007 - Shareholders and Investors”, disponible en el link:
http://www.ecopetrol.com.co/english/especiales/Annual_Report_2007/accionistaseinversionistas.htm
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
163
cuando de engañar se trata ofreciendo rendimientos del 40 y hasta del 50% mensual (1.4%
diario)263
10.2.2.2 Para erradicar las pirámides financieras es necesario desestimular también la
vinculación de clientes inversionistas o ahorradores y en general la de toda persona
que reciba beneficios de las mismas.
. En aras de transparencia, los medios de comunicación y los analistas del
mercado de valores debían informar a los posibles clientes de éste, que allí también pueden
presentarse negocios piramidales por obra y gracia de la especulación.
El desconocimiento de la realidad económico-financiera de los negocios legales, junto con
la ambición exagerada de algunas personas y la ingenuidad de otras que quieren y creen
que de la noche a la mañana se pueden hacer ricos sin mayor esfuerzo, permiten que las
pirámides financieras surjan cuándo y dónde menos se les espera, como fue el caso de la
pirámide que organizaron algunos miembros de la Fuerza Aérea264 que convirtieron en
víctimas a algunos de sus propios compañeros, o la denominada pirámide de los Nule265, y
la no menos insólita pirámide que sobre la ruina que dejaron las pirámides de DMG, DRFE,
Costa Caribe y demás, pretenden construir algunos abogados al demandar al Estado para
que les reconozca a las víctimas de esas pirámides, no sólo el capital que perdieron sino
también lucro cesante y daños morales266
263 Véase “Aprende cómo hacer que el dinero trabaje para ti y no tu para el dinero" By invertirenforex.net”,
disponible en el link: http://invertirenforex.net/index.html
; se ha estimado que esta pirámide sería 15 veces
264 Véase “Teniente coronel de la Fuerza Aérea tenía una 'pirámide' - Él y su hermano, también oficial, fueron
detenidos en Bogotá”, disponible en el link: http://www.elespectador.com/noticias/judicial/articulo-233238-
teniente-coronel-de-fuerza-aerea-tenia-una-piramide
265 Véase “La pirámide de Los Nule”, por: Juliana Sánchez, disponible en el link.
http://blogs.elespectador.com/delmundodelosnule/2011/02/10/la-piramide-de-los-nule/
266 Véase “La demanda más grande de la historia” publicado en la página web Semana, edición 1505,
disponible en el link: http://www.semana.com/noticias-nacion/demanda-grande-historia/152866.aspx
La captación masiva y habitual de dineros del público,
las pirámides financieras y la Ley Antipirámides
164
más grande que sus predecesoras todas juntas; sus víctimas serán todos los contribuyentes
del Fisco Nacional. Esos hechos permiten afirmar que no es suficiente desestimular la
creación de pirámides financieras de parte de los empresarios; sino que también es
necesario desestimular la vinculación de clientes inversionistas y de igual manera la de
administradores, promotores, asesores y empleados, Para esto se les debe informar, o mejor
advertir, que los negocios de pirámide son una estafa porque son económicamente
inviables; que las promesas de pagar altísimos rendimientos son un engaño y que por
consiguiente si una persona se vincula a una pirámide y recibe beneficios de ella, bien sea
como empresario, administrador, promotor, asesor o inversionista, está cometiendo el delito
de estafa contra las víctimas de la pirámide y por lo mismo el Estado lo castigará y las
víctimas lo podrán demandar penal y civilmente para que les responda por las pérdidas.
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
165
11 Propuesta de proyectos de ley y de decreto y exposición de motivos
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
167
Propuesta de proyectos de ley y de decreto y exposición de motivos
11.1 Proyecto de ley por la cual se modifica el Código Penal con el fin de introducir el
delito penal específico de estafa por organización, administración y promoción
de pirámides financieras, cadenas y esquemas ponzy y se dictan otras
disposiciones para promover su conocimiento.
11.1.1 Exposición de motivos
11.1.1.1
Los antecedentes sobre el tema pueden resumirse en los siguientes puntos:
Antecedentes
1. Las pirámides financieras, cadenas y esquemas ponzy son negocios en los
cuales los recursos que ganan los empresarios, sus asesores y algunos pocos
inversionistas más los que se gastan, se despilfarran y se pierden por culpa del
desgreño con que se administran, son exactamente iguales a los pierden muchos
inversionistas-ahorradores ingenuos.
2. En Colombia, las pirámides financieras han aparecido y desaparecido
periódicamente y cada vez que lo han hecho han dejado graves perjuicios en el
patrimonio de muchas personas y familias, particularmente de las más
desprovistas de bienes de fortuna y conocimientos económico-financieros.
3. Los perjuicios que ocasionan las pirámides impactan negativamente el
desarrollo económico y el bienestar de la comunidad.
4. Muchas personas que no conocen la realidad económico-financiera de los
negocios legales, pueden creer que en éstos es posible obtener ganancias
Exposición de motivos del proyecto de ley por la cual se modifica el Código Penal con el fin de introducir el delito penal específico de estafa por organización, administración y promoción de pirámides, cadenas o
esquemas ponzy y se dictan otras disposiciones para promover su conocimiento.
168
fabulosas en muy cortos periodos, razón por la cual están expuestas a ser
engañadas por personas que si conocen esa realidad y están dispuestas a
aprovecharse del desconocimiento de las que no la conocen para hurtarles sus
ahorros.
5. Las pirámides financieras han tenido un terreno abonado para su rápido
crecimiento, no sólo por las rentabilidades fabulosas que ofrecen y la imagen de
cumplimiento que temporalmente crean, sino porque había y aún hay personas
poseedoras de medianos conocimientos, profesionales universitarios en algunos
casos, que creen que esos negocios son posibles, que no le hacen daño a nadie,
que por el contrario ayudan a los más necesitados, y que la razón de su debacle
fue la intervención del Estado.
6. Las pirámides financieras fomentan una cultura mafiosa de avivatos que pueden
fungir como empresarios, administradores, promotores, asesores o
inversionistas.
7. Aun cuando las pirámides financieras han sido un problema mundial desde hace
bastantes años, ni siquiera en los países desarrollados se cuenta con
herramientas legales adecuadas para enfrentarlas.
8. En Colombia, con la aprobación de la Ley 1357 de 2009, se podrá enfrentar en
forma adecuada, pero sólo a las pirámides financieras cuya actividad se pueda
enmarcar dentro de la captación masiva y habitual de dineros del público sin
contar con el permiso previo de la autoridad competente.
11.1.1.2 Objetivos
Los objetivos de la ley propuesta son:
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
169
1. Complementar las herramientas legales que estableció la Ley 1357 de 2009 con
el fin de que sea posible erradicar de raíz y en forma definitiva la totalidad de
las pirámides, desestimulando la vinculación no solo de empresarios, sino
también de administradores, promotores, asesores, inversionistas, etc.
2. Permitir que a cualquier persona que organice una pirámide financiera el Estado
lo pueda perseguir judicialmente por el delito de estafa y por la misma razón lo
pueda demandar civilmente cualquiera de las víctimas de la misma pirámide,
con el fin de reclamarle la indemnización de los perjuicios sufridos.
3. Permitir que cualquier persona que se vincule a una pirámide financiera, ya sea
como administrador, promotor, asesor o inversionista y por esa vinculación
obtenga beneficios para sí o para un tercero, el Estado lo pueda perseguir
judicialmente por el delito de estafa y por la misma razón lo pueda demandar
civilmente cualquiera de las víctimas de la misma pirámide, con el fin de
reclamarle la indemnización de los perjuicios sufridos.
4. Ayudar a que el Estado pueda cumplir en forma más efectiva la obligación
constitucional que tiene de proteger los bienes de las personas que viven en
Colombia, especialmente los de las más desprovistas de bienes y conocimientos
económico-financieros.
5. Ayudar a que la comunidad fomente y recupere valores morales.
11.1.1.3 Justificación
La ley propuesta se justifica, entre otras, por las siguientes razones:
1. Porque las pirámides financieras, cadenas y esquemas ponzy recurrentemente
atentan contra los bienes de muchas personas, cuya protección es una
obligación constitucional del Estado.
Exposición de motivos del proyecto de ley por la cual se modifica el Código Penal con el fin de introducir el delito penal específico de estafa por organización, administración y promoción de pirámides, cadenas o
esquemas ponzy y se dictan otras disposiciones para promover su conocimiento.
170
2. Porque esos perjuicios impactan en forma negativa grave el desarrollo
económico y el bienestar de la comunidad.
3. Porque las víctimas preferidas de los empresarios de las pirámides financieras
son las personas más desprovistas de bienes de fortuna y conocimientos
económico-financieros, quienes en el Estado Social de Derecho que es
Colombia tienen derecho a recibir protección especial del Estado.
4. Porque la comunidad honesta y trabajadora del país, conformada por el 99.9%
de su población, espera que el Congreso Nacional y el Gobierno expidan las
normas legales y reglamentarios que se requieran para erradicar definitivamente
las pirámides, y para ese propósito la Ley 1357 de 2009 es una herramienta
adecuada, pero no suficiente.
5. Porque, aun cuando algunas personas poseedoras de medianos conocimientos,
profesionales universitarios en algunos casos, creen que los negocios
piramidales son posibles, que no le hacen daño a nadie; que por el contrario
ayudan a los más necesitados y que la razón de su debacle fue la intervención
del Estado, lo cierto es que las pirámides financieras son económicamente
inviables y por consiguiente quien crea una pirámide y ofrece rendimientos
fabulosos para captar dineros del público y se beneficia de ellos, está
cometiendo el delito de estafa y como tal debe tratársele, lo mismo que a sus
cómplices los administradores, promotores, asesores e inversionistas-
ahorradores que reciban beneficios.
6. Porque esa realidad económico-financiera y delictual de las pirámides hay que
difundirla ampliamente entre la comunidad para ir eliminando la cultura
mafiosa del enriquecimiento fácil, y en cambio ayudar a rescatar valores
morales.
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
171
7. Porque el tratamiento penal que merecen las pirámides permitirá erradicarlas de
raíz, dado que es ésa la única manera de evitar los enormes perjuicios
económicos que pueden ocasionar a sus víctimas, perjuicios que una vez
ocasionados no habrá cómo repararlos.
11.1.1.4 Fundamento constitucional
El fundamento constitucional de la ley propuesta se encuentra en los siguientes
artículos de la Carta (negrilla fuera de texto):
• En el Preámbulo, en razón de que la ley propuesta ayuda a garantizar un orden
social y económico justo.
• En el artículo 1º, dado que la ley propuesta ayuda a hacer efectiva la obligación
que tienen las autoridades de proteger los bienes de las personas que viven
en Colombia y asegurar el cumplimiento de los deberes sociales del Estado y
de los particulares.
• En el artículo 333, puesto que éste establece que la ley delimitará el alcance
de la libertad económica cuando así lo exija el interés social (…) de la
Nación.
• En el artículo 150, el cual asigna al Congreso Nacional la función de hacer,
interpretar y reformar las leyes que en general se requieran para el
cumplimiento de la Constitución y en particular para regular la actividad
financiera y precisar fines, alcances y límites a la libertad económica.
11.1.1.5 Impacto en el Presupuesto Nacional y beneficios
La ley propuesta no tendrá impacto sobre el Presupuesto Nacional porque su
aplicación no consumirá recursos, diferentes de los que se requieran para darla a
conocer a la comunidad, los cuales serán en todo caso marginales.
Exposición de motivos del proyecto de ley por la cual se modifica el Código Penal con el fin de introducir el delito penal específico de estafa por organización, administración y promoción de pirámides, cadenas o
esquemas ponzy y se dictan otras disposiciones para promover su conocimiento.
172
Por el contrario esa aplicación generará beneficios para las personas y familias más
desprovistas de bienes de fortuna y conocimientos económico-financieros; para la
sociedad honesta y los negocios legales y para el Estado que se evitará, no sólo las
ineficiencias que para el desarrollo económico y el bienestar de la comunidad
ocasionan las pirámides financieras, sino que también se evitará los subsidios o
ayudas que debe suministrarle a las víctimas y las demandas judiciales que éstas
pueden instaurar en su contra alegando que la intervención del Estado no fue
oportuna.
11.1.1.6 Contenido del proyecto de ley
La ley propuesta modifica el artículo 246 del Código Penal, Ley 559 de 2000, con el
fin de introducir el delito penal de estafa que constituye la creación de pirámides.
La ley propuesta establece que la pena de multa para la comisión de ese delito será
equivalente al doscientos por ciento (200%) del dinero recibido del aportante, y
dispone que serán cómplices quienes se vinculen a las pirámides como
administradores, promotores, asesores o inversionistas-ahorradores y reciban por esa
vinculación algún provecho ilícito.”
Finalmente la ley propuesta, dispone que el Gobierno Nacional debe tomar las
medidas que se requieran para hacer una difusión amplia de la realidad económico-
financiera y delictual de las pirámides y del consiguiente tratamiento penal que se les
dará a sus organizadores, administradores, promotores, asesores e inversionistas
ahorradores.
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
173
11.1.2 Texto del proyecto de ley propuesta
Proyecto de Ley No. ____ de ____
“Por la cual se modifica el artículo 246 de la Ley 599 de 2000 con el fin de introducir
el delito de organización de pirámides financieras”
El Congreso de Colombia
Decreta:
Articulo 1º. Adiciónanse dos incisos al artículo 246 de la Ley 599 de 2000, los cuales
irán después del inciso 3 actual y serán del siguiente tenor:
“En las mismas penas de prisión incurrirá el que organice pirámides financieras.
En este caso la pena de multa será equivalente al doscientos por ciento (200%)
del dinero recibido del aportante, pero en ningún caso la multa podrá ser
inferior a sesenta y seis punto sesenta y seis (66.66) ni superior a mil quinientos
(1.500) salarios mínimos legales mensuales vigentes.
Serán cómplices de la comisión del delito de organización de pirámides
financieras, quienes se vinculen a las mismas como administradores,
promotores, asesores, inductores, patrocinadores, colaboradores, o como
inversionistas-ahorradores y reciban por esa vinculación algún provecho
ilícito.”
Articulo 2º. El Gobierno Nacional tomará las medidas que se requieran para que, con
ayuda del Ministerio de Educación Nacional, de Radio Televisión Nacional de
Colombia y de la Comisión Nacional de Televisión, se haga una difusión amplia de la
Proyecto de Ley No. ____ de ____ “Por la cual se modifica el artículo 246 de la Ley 599 de 2000 con el fin de introducir el delito de
organización de pirámides financieras, cadenas o esquemas ponzy”
174
realidad económico-financiera y delictual de las pirámides y de las consecuencias que
acarreará crearlas o participar en ellas.
Articulo 3º. La presente ley rige a partir de la fecha de su promulgación y deroga las
normas que le sean contrarias.
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
175
11.2 Proyecto de decreto por el cual se modifica el Decreto 2555 de 2010, con el fin de
reforzar los mecanismos de protección de los recursos de ahorro del público que
captan y manejan las entidades de crédito.
11.2.1 Exposición de motivos
11.2.1.1 Antecedentes
Los antecedentes sobre el tema pueden resumirse en los siguientes puntos:
1. Aun cuando en Colombia se cuenta con amplia normativa para el control de las
entidades de crédito, se han presentado situaciones de quiebra en varias de esas
entidades, quiebras que han ocasionado graves perjuicios tanto a los
ahorradores como a la economía del país.
Ejemplos de esas quiebras fueron la del Banco Nacional que se dio en la década
de los 80s y la del Banco Central Hipotecario más recientemente.
2. Algunas de esas situaciones pudieron ser causadas por la existencia de negocios
piramidales en la entidad de crédito quebrada, tal como sucedió en Estados
Unidos con la quiebra del fondo de inversiones que dirigía el señor Bernard
Madoff.
3. En una entidad de crédito se presentan negocios piramidales cuando el costo de
captación de los recursos de ahorro recibidos del público, que maneja la
entidad, más sus gastos de administración y operación, superan el valor de los
ingresos que la misma recibe por la colocación de esos dineros y la prestación
de otros servicios financieros. Esa diferencia negativa se convertirá en pérdidas
Exposición de motivos del proyecto de decreto por el cual se modifica el Decreto 2555 de 2010, con el fin de reforzar los mecanismos de protección de los recursos de ahorro público que captan y manejan las
entidades de crédito.
176
para los ahorradores sino es compensada de inmediato con aportes de capital de
los accionistas de la entidad de crédito.
4. Al analizar una de las herramientas de protección de los dineros del público que
captan las entidades de crédito, cual es la relación de solvencia financiera
mínima, se advierte que en su fórmula de cálculo se tiene en cuenta la situación
financiera actual de las entidades de crédito, pero no la futura.
5. Pareciera ser que en las entidades de crédito colombianas se les concede poca
importancia a las proyecciones financieras, no sólo a las de los clientes
acreedores, sino a las de ellas mismas. Se dice que los bancos no le prestan
dinero a los clientes que presentan proyectos económicamente viables, sino a
los que demuestran que no necesitan el crédito porque tienen suficientes
ahorros y/o buenos ingresos.
6. El hecho de que las alarmas de riesgo de quiebra o manejo imprudente de una
entidad de crédito no tengan en cuenta los resultados de las proyecciones
financieras, puede permitir que los administradores de una entidad de crédito
decidan salir a captar masivamente recursos de ahorro del público ofreciendo,
como los de las pirámides financieras, pagar en el futuro de mediano o largo
plazo tasas de interés fabulosas; también puede permitir que, como en las
pirámides financieras, a los administradores no les preocupe que los gastos de
administración, operación y promoción sean exagerados.
Eso puede suceder porque el cálculo actual de la relación de solvencia
financiera no se afectará por esa situación, y por consiguiente no habrá señales
ni para los accionistas ni para los ahorradores de la entidad de crédito, en el
sentido de que ésta va rumbo a la quiebra.
7. A diferencia de lo que sucede con las entidades de crédito en Colombia, el
Banco Mundial le concede especial atención a las proyecciones financieras de
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
177
mediano y largo plazos; y no lo hace por simple formalismo, dado que se
preocupa de que los criterios de proyección sean razonables y de que los
resultados se tengan en cuenta desde un comienzo para tomar medidas
encaminadas a garantizar el éxito del proyecto financiado y el repago del
crédito.
11.2.1.2 Objetivos
Los objetivos del decreto propuesto son los siguientes:
1. Modificar la fórmula de cálculo de la relación de solvencia financiera para tener
en cuenta los resultados de las proyecciones financieras de la entidad de crédito,
incluyendo concretamente, dentro de los activos de la Categoría IV, el valor
presente de la diferencia negativa que pueda presentarse entre los ingresos y los
egresos que la entidad de crédito espera por los recursos de ahorro público que
maneja.
2. Establecer la tasa de descuento que se debe aplicar para obtener el valor
presente de la citada diferencia negativa.
3. Establecer el factor por el que debe multiplicarse la cantidad de valor presente
resultante para convertirla en otro activo de la categoría IV.
11.2.1.3 Justificación
El decreto propuesto se justifica, entre otras, por las siguientes razones:
1. Porque las entidades de crédito no están exentas de que en su operación se
presenten negocios piramidales, que ocasionan graves perjuicios tanto a los
ahorradores como a los accionistas de la entidad y a la economía del país.
Exposición de motivos del proyecto de decreto por el cual se modifica el Decreto 2555 de 2010, con el fin de reforzar los mecanismos de protección de los recursos de ahorro público que captan y manejan las
entidades de crédito.
178
2. Porque el Gobierno Nacional tiene la obligación constitucional de proteger los
bienes de las personas que habitan en Colombia, y el ahorro de los clientes de
las entidades de crédito forma parte de esos bienes.
3. Porque el Gobierno Nacional tiene la obligación constitucional de regular el
crédito público.
4. Porque el Gobierno Nacional tiene la obligación legal de establecer la fórmula
de cálculo de la relación de solvencia financiera de las entidades de crédito para
asegurar una adecuada protección de los recursos de ahorro del público.
5. Porque al tener en cuenta los resultados de las proyecciones financieras de la
entidad de crédito se previene la presencia de negocios piramidales, lo cual
refuerza la protección de los recursos de ahorro público.
6. Porque la eliminación del riesgo, o mejor de la tentación, de hacer negocios
piramidales dentro de la operación de las entidades de crédito, reportará
beneficios para los ahorradores y también para los accionistas de la entidad,
para el Gobierno Nacional y en general para el desarrollo económico y el
bienestar de la comunidad.
11.2.1.4 Fundamento constitucional y legal
El fundamento constitucional del decreto propuesto está dado por las facultades
conferidas al Gobierno Nacional a través de los numerales 11 y 25 del artículo 189
de la Carta Política.
Por su parte el fundamento legal está dado por el artículo 48 del Decreto-Ley 663 de
1993 o Estatuto Orgánico del Sistema Financiero.
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
179
11.2.1.5 Impacto en el Presupuesto Nacional y beneficios
El decreto propuesto no tendrá impacto sobre el Presupuesto Nacional porque su
aplicación no consumirá recursos.
Por el contrario la aplicación de ese decreto generará beneficios para la economía
del país, para las entidades de crédito y para los ahorradores, porque dará señales
oportunas, tanto a la administración como a los accionistas, sobre las pérdidas a las
que en el futuro puede verse avocada las entidad; pérdidas, que gracias a esas
señales, seguramente no se presentarán ya que para cumplir con la relación mínima
de solvencia financiera, los accionistas tendrán que hacer de inmediato nuevos
aportes de capital y/o tomar medidas para corregir la situación deficitaria futura.
El Sistema Financiero recibirá beneficios porque se reducirán las situaciones de
quiebra de las entidades de crédito, razón por la cual habrá menores requerimientos
de recursos para el FOGAFIN.
Los grandes ahorradores, tan importantes para el desarrollo económico del país
como los pequeños, se verán beneficiados con la reducción del número de quiebras
de entidades de crédito, porque cuando éstas se presentan son ellos los que llevan la
peor parte, ya que mientras el FOGAFIN garantiza la devolución de la casi totalidad
de dineros de los pequeños ahorradores, a los grandes sólo les devuelve una
fracción.
11.2.1.6 Contenido del proyecto de decreto
El decreto propuesto modifica el artículo 2.1.1.1.9 del Decreto 2555 de 2010,
adicionando en el inciso correspondientes a la Categoría IV, que es la de máximo
riesgo, el valor presente de la diferencia negativa que pueda presentarse durante los
siguientes diez años, entre los ingresos y los egresos que la entidad de crédito espera
por los recursos de ahorro público que maneja.
Exposición de motivos del proyecto de decreto por el cual se modifica el Decreto 2555 de 2010, con el fin de reforzar los mecanismos de protección de los recursos de ahorro público que captan y manejan las
entidades de crédito.
180
Ese decreto también adiciona al mismo artículo el parágrafo 8, en el cual se
establece la tasa de descuento que se debe aplicar para obtener el valor presente de
la citada diferencia negativa. Este parágrafo de igual manera establece el factor por
el que debe multiplicarse la cantidad de valor presente resultante para convertirla en
otro activo de la categoría IV.
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
181
11.2.2 Texto del proyecto de decreto propuesto
Ministerio de Hacienda y Crédito Público
Proyecto de decreto No.____ de ____, por el cual se modifica el Decreto 2555 de 2010, con
el fin de reforzar los mecanismos de protección de los recursos de ahorro público que
captan y manejan las entidades de crédito.
El Presidente de la República,
En ejercicio de sus facultades constitucionales y legales, en especial de las conferidas por
los numerales 11 y 25 del artículo 189 de la Constitución Política y en concordancia con lo
dispuesto en el artículo 48 del Estatuto Orgánico del Sistema Financiero,
Considerando:
Que es necesario reforzar las medidas de protección de los recursos de ahorro público que
captan y manejan las entidades de crédito y que para ello se debe eliminar el riesgo de que
allí se presenten negocios piramidales,
Que para lograr ese fin es necesario modificar la fórmula de cálculo de la relación de
solvencia financiera de las entidades de crédito para tener en cuenta los resultados de las
proyecciones financieras de mediano y largo plazos de las entidades de crédito,
Decreta:
Artículo 1o. Modifícase el artículo 2.1.1.1.9 del Decreto 2555 de 2010, con el fin de incluir
dentro de los activos correspondientes a la Categoría IV, el valor presente de la diferencia
negativa que pueda presentarse durante los siguientes diez años, entre los ingresos y los
Estudio dogmático del tipo penal que se propone crear
182
egresos que la entidad de crédito espera por los recursos de ahorro público que maneja, de
adicionar el parágrafo 8.
En consecuencia, el inciso correspondiente a la Categoría IV será del siguiente tenor (lo
adicionado es el texto en cursiva):
“Categoría IV. Los demás activos de riesgo, tales como cartera de créditos,
deudores por aceptaciones, cuentas por cobrar, otras inversiones voluntarias,
inversiones en activos fijos, incluida su valorización, bienes de arte y cultura, bienes
muebles o inmuebles realizables recibidos en dación en pago o en remates judiciales
y remesas en tránsito. Así mismo, se deberá incluir la exposición neta en las
operaciones de reporto o repo, operaciones simultáneas y operaciones de
transferencia temporal de valores y la exposición crediticia en operaciones con
instrumentos financieros derivados, siempre que la contraparte sea una entidad no
contemplada en ninguna de las categorías anteriores. También se deberá incluir el
valor presente de la diferencia negativa que durante los diez siguientes años pueda
resultar en la operación de:
Restar de:
• La sumatoria del valor de los ingresos que la entidad de crédito recibirá por
concepto de intereses por los recursos de ahorro público colocados, más los
ingresos que recibirá por otros servicios financieros asociados a los mismos
recursos,
El valor de:
• La sumatoria de los egresos que la entidad de crédito tendrá que pagar por
concepto de intereses por los recursos de ahorro público captados, más los
gastos en que incurrirá por la administración y operación de los mismos
recursos.”
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
183
El texto del parágrafo 8 será del siguiente tenor:
“PARÁGRAFO 8. Para obtener el valor presente de la diferencia negativa citada en
el inciso correspondiente a la Categoría IV, se utilizará para cada año de la
proyección una tasa de descuento equivalente a la tasa de interés con la que la
entidad de crédito haya calculado los ingresos que recibirá por concepto de intereses
por los recursos de ahorro público colocados. La cifra así obtenida se multiplicará
por cien (100) y se dividirá por nueve (9) y el valor resultante se sumará con los
otros activos de la categoría IV.”
Artículo 3o. El presente decreto rige a partir de la fecha de su promulgación y deroga las
normas que le sean contrarias.
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
185
12 Estudio dogmático del tipo penal que se propone crear
Dado que se propone crear el tipo penal de estafa específica por la comisión de la
conducta de organización o creación de negocios piramidales es conveniente hacer el
estudio dogmático de ese tipo penal en lo relacionado con los parámetros jurídicos:
sujetos, conducta, objeto, consumación y tentativa y complicidad, lo cual se hace
enseguida.
12.1 Sujetos
12.1.1 Sujeto activo267
Así como el profesor Hernández Quintero considera que en el caso de la captación
masiva y habitual de dineros del público sin contar con el permiso previo de la
autoridad competente, el actor no requiere cualificación ninguna, también en el caso
de la estafa específica por la comisión de la conducta de organización o creación de
cualquier pirámide financiera, el sujeto activo no requiere cualificación ninguna,
razón por la cual el sujeto activo podrá ser en consecuencia, cualquier persona natural
o el representante legal de la persona jurídica que adelante la organización de
cualquier pirámide financiera, o lo que es lo mismo, que realice cualquier actividad
267 Véase Hernández Quintero Hernando, “Delitos económicos en la actividad financiera”, Bogotá (Ibáñez),
páginas 417 y “De las pirámides al delito del ejercicio ilegal de la actividad financiera”, Bogotá 2009, página
web: http://foros.uexternado.edu.co/ecoinstitucional/index.php/derpen/article/viewFile/610/575, revista
Derecho Penal y Criminología, edición 88, junio de 2009, p. 30.
Estudio dogmático del tipo penal que se propone crear
186
económica que sea inviable en el presente o en el futuro, que le permita obtener
beneficio ilícito para sí o para un tercero.
Como quiera que el proyecto de ley propuesta asume que la acción de organización
de una pirámide financiera la puede realizar una sola persona, un solo sujeto, como en
efecto puede suceder en la realidad, se puede concluir que se trata de un tipo penal
monosubjetivo o singular. El profesor Hernández Quintero268
12.1.2 Sujeto pasivo
hace un análisis similar
para el caso del delito de captación masiva y habitual sin contar con el permiso previo
de la autoridad competente.
El sujeto pasivo de esta conducta es el Estado porque éste es el titular del bien
jurídico que se lesiona, el cual es el correspondiente al objetivo constitucional que
propende por el orden económico y social justo consagrado en el Preámbulo de la
Carta y para lo cual, por una parte, el artículo 2º de la misma establece como fines
esenciales del Estado, entre otros, los de servir a la comunidad, promover la
prosperidad general y garantizar la efectividad de los principios, derechos y deberes
consagrados en la Constitución y asegurar la convivencia pacífica y la vigencia de un
orden justo; y por otra parte, el artículo 3º dispone que las autoridades de la República
están instituidas para proteger a todas las personas residentes en Colombia, en su
vida, honra, bienes, creencias, y demás derechos y libertades, y para asegurar el
cumplimiento de los deberes sociales del Estado y de los particulares. Lo que se
quiere sancionar es la violación de la norma propuesta, la cual busca ayudar al logro
268 Véase Hernández Quintero Hernando, “De las pirámides al delito del ejercicio ilegal de la actividad
financiera”, p 31 párrafo 2.
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
187
de esos objetivos. El profesor Hernández Quintero269
Aun cuando, los clientes de las pirámides financieras son perjudicados, no son los
ofendidos, porque no son los titulares del bien jurídico que se lesiona, por
consiguiente no son sujeto pasivo de esta conducta. Los clientes son perjudicados
porque una de las consecuencias de la violación de la norma propuesta es el perjuicio
que sufrirán en sus bienes, constituidos en este caso por el dinero aportado. Al
respecto conviene traer a colación la aclaración que hace el profesor Hernando A.
Hernández Quintero
hace un análisis similar para el
caso del delito de captación masiva y habitual sin contar con el permiso previo de la
autoridad competente.
270
12.2 Conducta
, quien citando la sentencia del Tribunal Superior de Bogotá
del 5 de mayo de 1993, con ponencia del magistrado Luis Eduardo Manrique Bernal,
expedida dentro del proceso de las defraudaciones de la Caja Vocacional, hace notar
cómo se puede ser ofendido sin ser perjudicado. El Tribunal consideró que como
sujeto pasivo debe entenderse el titular del bien jurídico ofendido. De acuerdo con el
análisis del profesor Hernández Quintero y del Tribunal Superior de Bogotá, el sujeto
pasivo en la conducta que se quiere regular es el Estado, titular del bien jurídico
ofendido, sin perjuicio de que los perjudicados pueden constituirse en parte civil para
demandar la correspondiente indemnización.
Como quiera que la conducta en la ley propuesta consiste en organizar cualquier tipo
de pirámide financiera, el verbo rector es organizar, término que la Real Academia 269 Véase Hernández Quintero Hernando, “De las pirámides al delito del ejercicio ilegal de la actividad
financiera”, p 31 párrafo 3.
270 Véase Hernández Quintero Hernando, “De las pirámides al delito del ejercicio ilegal de la actividad
financiera”, p 31, párrafos 4 a 6 y p 32, párrafo 1.
Estudio dogmático del tipo penal que se propone crear
188
Española271, en la acepción que aplica al objetivo de esta investigación, como
“establecer o reformar algo para lograr un fin, coordinando los medios y personas adecuados”.
Además, en atención a la aplicación de la definición económica de pirámide
financiera o negocio piramidal y a su inviabilidad económica, se trata de un tipo penal
que aun cuando corresponde a la estafa, es de mera actividad de organización y por
consiguiente no requiere del resultado inmediato del beneficio ilícito para el sujeto
activo y del perjuicio para los clientes engañados, tal como lo analiza el profesor
Hernández Quintero272
12.3 Objeto
para el caso del delito de captación masiva y habitual sin
contar con el permiso previo de la autoridad competente, a la luz de las
modificaciones que introdujo la legislación del Estado de Emergencia Social de 2008,
que como ya se escribió fue en términos generales reproducida por la Ley
Antipirámides. Como quiera que la razón de ser de la tipificación de esa conducta
como un tipo de estafa radica en la inviabilidad económica del negocio piramidal, lo
que hace que sea un delito autónomo, es decir independiente de otros, para su
tipificación penal no se requiere la violación de otras normas como las que regulan
las actividades financieras o comerciales.
12.3.1 Objeto jurídico
En este caso, al igual que en el de la captación masiva y habitual de dineros del
público sin contar con el permiso previo de la autoridad competente, para el cual el 271 Real Academia Española, “Diccionario de la Lengua Española”, Vigésima primera edición, Tomo II,
Madrid 1992.
272 Véase Hernández Quintero Hernando, “De las pirámides al delito del ejercicio ilegal de la actividad
financiera”, p 32, párrafo 4.
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
189
profesor Hernández Quintero273, considera que el objeto jurídico, que es el interés
que el Estado busca proteger por medio del tipo penal y que resulta vulnerado por la
conducta del agente cuando se acomoda a la descripción hecha por el legislador, es el
orden económico social, el objeto jurídico de la conducta que se quiere regular con la
ley que se propone es también el orden social y económico justo y además la
convivencia pacífica, ésta en razón de que cuando los clientes de las pirámides
financieras ven afectado negativamente su patrimonio, como en efecto
ineludiblemente sucede274
12.3.2 Objeto material
, la convivencia pacífica se pierde.
Tal como lo define el profesor Hernández Quintero275
273 Véase Hernández Quintero Hernando, “De las pirámides al delito del ejercicio ilegal de la actividad
financiera”, p 41, párrafo 1.
para el caso de la captación
masiva y habitual de dineros del público sin contar con el permiso previo de la
autoridad competente, como objeto material debe entenderse aquello sobre lo cual se
concreta la vulneración del interés jurídico que el legislador pretende tutelar en cada
tipo y al cual se refiere la conducta del agente; en el caso de la conducta que se quiere
regular con la ley propuesta, el objeto material es de carácter real y está constituido
por el dinero que entregan o aportan los clientes de cualquier pirámide o negocio
piramidal.
274 Véase El Tiempo, “Más delincuencia común, suicidios y pobreza, lo único que dejaron las 'pirámides'”,
disponible en el link: http://www.eltiempo.com/archivo/documento/CMS-6498027
275 Véase Hernández Quintero Hernando A. “Delitos en la actividad financiera”, p 436 último párrafo y p 437 primer párrafo.
Estudio dogmático del tipo penal que se propone crear
190
12.3.3 Consumación y tentativa
De acuerdo con el análisis que hace el profesor Hernández Quintero276
En el caso del delito penal que se propone crear por la organización de cualquier
pirámide financiera, el delito es de peligro concreto
, a la luz de la
legislación del Estado de Emergencia Social de 2008, sobre el delito de captación
masiva y habitual de dineros del público sin contar con el permiso previo de la
autoridad competente, éste es un delito de peligro abstracto en el que el legislador
anticipa la protección del bien jurídico tutelado, razón por la cual no es admisible la
tentativa, y el delito se consuma cuando el sujeto haya captado dineros del público
con las condiciones establecidas en la definición de captación masiva y habitual.
277
12.3.4 Complicidad
dada la inviabilidad económica
del negocio piramidal. Teniendo en cuenta que se busca evitar en forma anticipada la
segura vulneración del bien jurídico tutelado, no se puede hablar de tentativa; de
manera que sólo se necesita que el sujeto realice la acción de organización de
cualquier pirámide o negocio piramidal para que se considere consumado el delito.
El profesor Pabón Parra278
276 Véase Hernández Quintero Hernando A. “Delitos en la actividad financiera”, p 437 párrafo 2.
hace notar como la Ley 1357 de 2008 incrimina a los
cómplices como autores, lo cual, en su opinión, desdibuja en forma manifiesta el
instituto de la coparticipación criminal. En el caso del delito penal que se propone
crear por la organización de cualquier pirámide financiera, los cómplices, tal como lo
establece el texto, son quienes se vinculen como administradores, promotores,
277 Véase “Delitos de PELIGRO y de RESULTADO”, disponible en el lin: http://foro.uned-
derecho.com/index.php?topic=28231.0
278 Véase 56. Pabón Parra Pedro A. “Manual de Derecho Penal – Tomo II – Parte Especial”, p párrafo 7.
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
191
asesores, inductores, patrocinadores, colaboradores, o como inversionistas-
ahorradores y reciban por esa vinculación algún provecho ilícito. Los cómplices
responderán como tales dado que su accionar está diferenciado y separado del
accionar del autor. Para que se considere consumado el delito de complicidad se
necesita que la persona reciba beneficios ilícitos.
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
193
13 Conclusiones y recomendaciones de la investigación
La investigación realizada permite presentar a modo de conclusiones los siguientes puntos:
1. Las pirámides financieras han aparecido, desaparecido y reaparecido periódicamente,
cambiando de nombre y con alguna innovación para atraer clientes.
2. Hay, al menos, 6 modalidades de pirámides financieras o actividades piramidales, una
de las cuales es la que se financia con la captación de dineros del público sin contar
con el permiso previo de la autoridad competente.
Pueden presentarse negocios piramidales en la actividad financiera, en la bursátil y en
otras actividades legales.
Hay actividades piramidales que tienen un organizador inicial, pero no tienen
administradores, empresarios o promotores a quienes se los pueda responsabilizar por
las pérdidas que sufren los clientes inversionistas.
3. La presencia de las pirámides financieras le ha hecho mucho daño al bienestar
económico de la comunidad, especialmente al de familias humildes que por
desconocimiento de la realidad económico-financiera de los negocios legales creen
ingenuamente en los cantos de sirena de sus inescrupulosos empresarios y les
entregan a ellos, en algunos casos, no sólo los recursos de sus ahorros de toda la vida,
sino también los que lograron obtener con la venta de su vivienda y de créditos que
consiguieron con los bancos y con sus familiares y amigos.
4. La consulta documental realizada y la realidad de lo que hasta ahora ha sucedido con
las pirámides financieras muestra que desafortunadamente aún no se cuenta, ni en
Colombia ni en otros países, con normas que permitan prevenir la organización de
actividades tipo pirámide en sus diferentes modalidades.
Conclusiones y recomendaciones de la investigación
194
5. Con la aplicación de la Ley Antipirámides se podrá desestimular la creación y
funcionamiento de las pirámides que se financian mediante la captación de dineros
del público sin contar con el permiso previo de la autoridad competente; pero muy
poco se podrá hacer en contra de las otras modalidades pirámides financieras.
6. Para erradicar las pirámides financieras y evitar los graves perjuicios que le ocasionan
a la comunidad, no es suficiente desestimular la oferta, es decir su organización,
promoción y funcionamiento de parte de los empresarios; es necesario también
desestimular la demanda, esto es, la vinculación de clientes inversionistas o
ahorradores y en general la de toda persona que reciba beneficios de las mismas; y
hacerlo con medidas preventivas que las corte de raíz.
7. Los negocios piramidales son económicamente inviables desde el momento mismo de
su creación, aun cuando pueden ser financieramente viables por un periodo más o
menos largo.
8. La inviabilidad económica es lógica consecuencia de la diferencia negativa que hay
entre la remuneración prácticamente nula que reciben los empresarios de la pirámide
por el manejo de los dineros que captan de sus clientes ahorradores-inversionistas, y
los altísimos intereses que deben pagarles a éstos y los gastos de administración de la
pirámide.
9. Desde el punto de vista económico se ha definido a la pirámide financiera, cadena,
esquema ponzy, actividad económica o negocio tipo pirámide, como aquél en el cual
no se genera ninguna riqueza; no se consigue, ni se busca, ninguna remuneración para
el capital que entregan los clientes inversionistas o ahorradores, razón por la cual lo
que ganan algunos de sus miembros, bien sean empresarios o inversionistas
ahorradores, empleados o asesores, es exactamente igual a lo que pierden otros; es lo
que en otros términos se conoce como negocios de suma cero.
10. Los fabulosos intereses que las pirámides ofrecen a los clientes para que les entreguen
o “inviertan” sus dineros, y los intereses todavía más fabulosos que les ofrecen para
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
195
que no retiren o “reinviertan” el capital invertido y los intereses ya devengados,
indican claramente que el objetivo de los empresarios no es otro diferente al de
recibir dineros del público, desaparecerlos y seguidamente desaparecer ellos.
11. El hecho de que las pirámides sean económicamente inviables desde el momento
mismo de su creación, implica que el empresario que crea una pirámide y le promete
al cliente pagarle intereses fabulosos con el fin de que le entregue su dinero, con el
cual se va a beneficiar el empresario o un tercero, está engañando y por tanto está
cometiendo el delito de estafa.
Por la misma razón, también son cómplices del delito de estafa los administradores y
los promotores de la pirámide, y también los asesores de los empresarios.
De igual manera, son cómplices de ese delito los inversionistas – calanchines, de las
pirámides que invirtieron en ellas y obtuvieron beneficios ilícitos, debido a que
conocían la inviabilidad económica y por eso retiraron oportunamente los intereses
“devengados” y el capital invertido.
En resumen, en las actividades de organización, administración, promoción y asesoría
de negocios piramidales hay engaño y beneficios ilícitos, elementos esenciales del
delito de penal de estafa.
12. Dada la inviabilidad económica, se puede afirmar con absoluta seguridad, que no hay
riesgo de que los negocios de pirámides terminen siendo una estafa, sino que hay
plena certeza de que son una estafa desde el momento mismo de su creación.
13. Las pérdidas que se han presentado en algunas entidades de crédito del país, al
parecer, no las ocasionó solamente la corrupción, sino también la imprevisión y la
ineficiencia de la administración, variables que de todas maneras están íntimamente
relacionadas entre sí.
Conclusiones y recomendaciones de la investigación
196
14. La fórmula de cálculo de la relación de solvencia financiera de las entidades de
crédito no previene de manera segura la presencia futura de situaciones de quiebra en
esas entidades, porque no tiene en cuenta los resultados de las proyecciones
financieras ni incluye variables relacionadas con las deudas y los gastos
administrativos de la entidad, las cuales pueden tener en el futuro valores muy
superiores a los que actualmente tiene no sólo la entidad sino también el mercado.
15. Si en la fórmula de cálculo de la relación de solvencia financiera se refleja la
situación financiera futura, especialmente en lo relacionado con los costos de las
deudas del banco y sus gastos de administración, seguramente que el banco no llegará
a situaciones de quiebra por compromisos costosos adquiridos en el pasado, porque
las proyecciones financieras darán la correspondiente alerta con suficiente
anticipación, tanto para la administración y los accionistas, como para las entidades
de control.
16. El Seguro de Depósitos con que cuenta el sistema financiero colombiano es un
mecanismo adecuado para proteger los dineros de los pequeños ahorradores, pero no
lo es para proteger el ahorro de los grandes acreedores, cuyos recursos son tan
importantes para financiar el desarrollo del país como los de los pequeños.
17. Si en el cálculo de la relación de solvencia financiera de hoy se refleja la situación
financiera del futuro, el riesgo de pérdida de los dineros de los grandes ahorradores se
disminuirá, con lo cual ganarán ellos y la economía del país.
En esas condiciones la recomendación apunta a que se debe proceder a:
1. Preparar y proponer el texto de un proyecto de ley por la cual se modifique el artículo
246 de la Ley 599 de 2000, con el fin de introducir el delito de organización de
pirámides financieras, y en consecuencia tipificar su organización o creación como
delito penal, de incluir estas conductas dentro de las causales de la estafa, y de
permitir que todas las víctimas de ese delito puedan demandar a quienes se hayan
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
197
beneficiado ilícitamente de la comisión del mismo, sin importar si fueron
empresarios, ahorradores, empleados o asesores.
2. Preparar y proponer el texto de un proyecto de decreto a través del cual se modifique
la fórmula de cálculo de la relación de solvencia financiera de las entidades de crédito
establecida en el artículo 2.1.1.1.9 del Decreto 2555 de 2010, con el fin de tener en
cuenta los resultados de las proyecciones financieras de la entidad, incluyendo dentro
de los activos de la Categoría IV, el valor presente de la diferencia negativa que
pueda presentarse entre los ingresos y los egresos que la entidad de crédito espera
recibir por el manejo de dineros captados del público.
3. Incluir dentro del texto de esos proyectos, la obligación que debe tener el Gobierno
Nacional en el sentido de hacer una difusión amplia de la realidad económico-
financiera y delictual de las pirámides financieras y de las consecuencias penales y
pecuniarias que acarreará crearlas o participar en ellas.
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
199
14 Referencias bibliográficas
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15 Anexo 1: Formulario modelo de la pirámide financiera de cadena
La realidad económica de las “pirámides” y la necesidad de darles el tratamiento penal que merecen
223
16 Anexo 2: Cuadros y gráficos de la evaluación económico-financiera
Este documento se termino de imprimir
el día 10 de marzo de 2011 en
Bogotá, D.C.