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LA RESPONSABILIDAD DE LOS EMPRESARIOS AUTÓNOMOS Y DE LOS ADMINISTRADORES DE SOCIEDADES
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LA RESPONSABILIDAD DE LOS
EMPRESARIOS AUTÓNOMOS Y
DE LOS ADMINISTRADORES DE
SOCIEDADES
INDICE
Introducción
La responsabilidad por deudas de los autónomos
La responsabilidad de los administradores de sociedades
Evolución de la normativa.
Los deberes de los administradores
El incumplimiento de los deberes genera responsabilidad
Sujetos responsables
La responsabilidad de los administradores: la acción social y la acción individual
Presupuestos para la responsabilidad
Responsabilidad por pérdidas societarias
El régimen de prescripción
La responsabilidad en los casos de concursos de acreedores
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INTRODUCCIÓN
La actividad empresarial: siempre tiene riesgo y puede afectaral patrimonio de los empresarios y administradores.
En tiempos de crisis la relevancia práctica de la responsabilidadpor deudas es mayor.
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LA RESPONSABILIDAD DE LOS AUTÓNOMOS
La responsabilidad del empresario individual es ilimitada. El Código Civilen su artículo 1.911 señala: “Del cumplimiento de las obligacionesresponde el deudor con todos sus bienes, presentes y futuros”.
Disposición que establece el principio de la responsabilidad patrimonial.
Dos características: responsabilidad de carácter patrimonial (el deudorresponde con bienes), y su carácter universal (el deudor responde contodos los bienes) La responsabilidad se hace efectiva tanto sobre losbienes que el deudor sea titular en el momento de contraer laobligación como respecto de aquellos que adquiera en un momentoposterior, cualquiera sea el título de la adquisición (por ejemplo, unadonación o una herencia)
Responsabilidad: asume los riesgos derivados de la actividad querealiza de forma ilimitada.
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Separación de bienes: La mejor recomendación para cualquierempresario/a autónomo es tener separación de bienes para quelas responsabilidades empresariales del cónyuge empresario notermine afectando al otro.
Inscripción por parte del autónomo en el Registro Mercantil paraasí dejar constancia del régimen económico y dejar señalado si elcónyuge no empresario está dispuesto o no a respaldar con susbienes la actividad empresarial. Si no cubre la actividad, sus bienesquedarían a salvo en caso de crisis del negocio.
RECOMENDACIONES PRÁCTICAS PARA
PROTEGER EL PATRIMONIO
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Otra recomendación pasa por poner por poner dificultades a losposibles embargos de los acreedores del titular de la empresa. Unavez que se tiene la separación de bienes, se puede distribuir elpatrimonio compartiendo la propiedad de bienes indivisos al 50%.De esta manera, se podrían embargar la parte del cónyugeempresario pero será más difícil llevar adelante la ejecución.
Separar actividades: otra opción a valorar según los casos, esponer en una sociedad los activos inmobiliarios y en otra laactividad de la empresa: que que la primera alquile los locales a laque desarrolla la actividad. Fórmula típica de preservación delpatrimonio.
RECOMENDACIONES PRÁCTICAS PARA
PROTEGER EL PATRIMONIO
EL EMPRENDEDOR DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
El empresario/a persona física que se constituya como ERL, cualquierasea su actividad, podrá limitar su responsabilidad por deudasprovenientes de su actividad.
La responsabilidad derivada de las deudas empresariales oprofesionales del ERL no afectará a su vivienda habitual, propia ocomún, si su valor no supera los 300.000€ y bajo determinadascondiciones. En el caso de viviendas situadas en ciudades, de más de 1millón €, se aplicará un coeficiente del 1,5.
Se trata de una excepción al régimen de responsabilidad establecido enel art. 1911 del C. Civil y en el art. 6 C. de Comercio .
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REQUISITOS PARA EL EMPRENDEDOR DE
RESPONSABILIDAD LIMITADA
La limitación de la responsabilidad queda condicionada a la inscripcióny publicidad a través del Registro Mercantil y del Registro de laPropiedad.
Quedan fuera de la limitación de responsabilidad las deudas dederecho público (Hacienda, Seguridad Social…)
No podrá beneficiarse de la limitación de responsabilidad el ERL quienfuese condenado judicialmente por fraude o negligencia grave, o encaso de que haya ido a concurso de acreedores y fuese declaradoculpable.
El ERL está obligado a formular y presentar cuentas anuales en elRegistro Mercantil y, en su caso, someter a auditoría las mismas,conforme lo establecido para la sociedad de responsabilidad limitadaunipersonal.
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La responsabilidad de los administradores de sociedades
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EVOLUCIÓN DE LA NORMATIVA
En la Ley de S.A. de 1951 y por traspolación legal aplicable a la Ley deS.R.L. de 1953, se establecía una vaga e imprecisa responsabilidad delos administradores: se requería que haya malicia o una negligenciagrave.
Con la reforma de la Ley 19/1989 se eleva la exigencia deresponsabilidad, siendo suficiente la responsabilidad cuando haya culpamoderada, se establece la solidaridad y la autorización o ratificaciónpor la junta general no exonera.
Las Posteriores reformas elevan el nivel de exigencia: Ley Concursal22/2003, Ley de S.A Europea 19/2005, Ley de Sociedades de Capitalde 2010: RDLSC 1/2010, modif. por la Ley 25/2011.
La reciente reforma de la LSC - Ley 31/2014 de 3 de diciembre -endurece el régimen de responsabilidad aún más.
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LOS DEBERES DE LOS ADMINISTRADORES
Se recogen en los artículos 225 a 232 de la LSC.
Deber de diligente administración (Art. 225 LSC): Los administradoresdesempeñarán su cargo con la diligencia de un ordenado empresario,con adecuada dedicación, cumpliendo con los deberes legales yestatutarios, según las funciones atribuibles a cada administrador.
Obligación de adoptar las medidas precisas para la buena dirección y elcontrol de la empresa.
Obligación de informarse diligentemente de la marcha de la sociedad yde no divulgar información a las que hayan tenido acceso en elejercicio del cargo.
Deber de lealtad (Art. 227 LSC): Los administradores desempeñarán sucargo con lealtad, actuando como un representante fiel en defensa delmejor interés de la sociedad (no el suyo personal), obrando con buenafe.
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DEBERES DE DILIGENCIA Y LEALTAD
El comportamiento diligente implica una decidida conducta activa enlas funciones y obligaciones que corresponden a los administradores:
a) Funciones de gestión: determina la política empresarial que va a seguirla sociedad, desarrolla la estrategia del negocio, designa a los ejecutivos,realiza tareas de gestión ordinaria, etc.
b) Obligaciones societarias: convocatoria de la junta general, formulaciónde cuentas anuales, control contable y de legalidad de la gestión,preparación y redacción de informes.
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PRINCIPIO DE DISCRECIONALIDAD
EMPRESARIAL
Administrar implica siempre asumir riesgos. No toda decisión degestión empresarial errónea genera responsabilidad.
Obligación de medios y no resultados: nadie puede exigirresponsabilidades por una decisión empresarial equivocada, siempreque haya sido tomada de forma responsable, con el beneplácito de losaccionistas y con suficiente información.
La regla del “business Judgment Rule”. Se incorpora en el art. 226 LSC.
Se protege la sana asunción de riesgos, siempre que se actúe debuena fe y en todo momento en interés de la sociedad. Se trata delimitar el alcance del control judicial en materia de responsabilidad pordaños al dejar fuera de éste las decisiones genuinamenteempresariales.
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EL INCUMPLIMIENTO DE LOS DEBERES GENERA
RESPONSABILIDAD
Los administradores de derecho o de hecho, responderán frente a lasociedad, frente a los socios y frente a los acreedores sociales, del dañoque causen por actos u omisiones contrarios a la ley o a los estatutos opor los realizados incumpliendo los deberes inherentes al desempeño delcargo…
Salvo que prueben que, no habiendo intervenido en su adopción yejecución, desconocían su existencia o, conociéndola, hicieron todo loconveniente para evitar el daño o, se opusieron expresamente a aquél.
La Ley presupone la culpabilidad del administrador.
Responsabilidad solidaria: En principio, todos son responsables. art 237 LSC.
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SUJETOS RESPONSABLES: extensión de la
responsabilidad a otras personas
Administradores de derecho: nombrados, aceptados e inscritos en elregistro mercantil con cargo vigente.
La responsabilidad de los administradores alcanza a otras personas:
Presidente y secretario del consejo de administración.
Consejero Delegado
Administradores de hecho:
Nombramientos defectuosos o inexistentes
Cargo caducado
Administrador oculto
El alto directivo
Accionistas de control
Persona jurídica administradora de una sociedad: la persona físicarepresentante.
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LA RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES
Acción social de responsabilidad (art. 238 a 240 TRLSC).
Daño a la sociedad por parte del administrador.
1. Legitimación activa: la propia sociedad, previo acuerdo de la junta general, quepuede ser adoptado a solicitud de cualquier socio aunque no conste en el orden deldía.
2. En cualquier momento la junta general podrá transigir o renunciar al ejercicio dela acción, siempre que no se opusieren el cinco por ciento del capital social.
3. El acuerdo de promover la acción: destitución.
Legitimación subsidiaria: los socios y acreedores. 239 LSC (5% del capital socialpodrán solicitar la convocatoria de la junta general para que ésta decida)
También cuando los administradores no convocasen la junta general solicitada a talfin, la sociedad no la entabla dentro del 1er mes desde la fecha de adopción delcorrespondiente acuerdo, o bien cuando éste hubiere sido contrario a la exigenciade responsabilidad.
Legitimación subsidiaria de los acreedores. 240 LSC: cuando no haya sidoejercitada por la sociedad o sus socios, siempre que el patrimonio socialresulte insuficiente para la satisfacción de sus créditos.
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LA RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES
Acción individual de responsabilidad (art. 241 TRLSC).
Acción indemnizatoria personal: defensa del patrimonio individual desocios o terceros (sean o no acreedores) por actos de administradoresque lesionen directamente sus intereses.
El ejercicio de la acción no exige como requisito la existencia de unadeuda social (STS 21/09/1999 y 07/12/2004)
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PRESUPUESTOS PARA LA RESPONSABILIDAD
Responsabilidad por culpa.
Acciones u omisiones que causen un daño a la sociedad, a losaccionistas o a terceros (acreedores fundamentalmente).
Contrarios a la ley, los estatutos o a los deberes del cargo.
Relación de causalidad entre el acto y el daño causado.
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ALGUNAS SENTENCIAS DE REFERENCIA
Concertación de unos servicios por un importe económico muy elevado sin laprevisión económica adecuada o con plena consciencia de no hacerlos efectivos;la proximidad temporal (práctica inmediatez) de la solicitud de declaración desuspensión de pagos; el práctico cierre del establecimiento (STS 30/03/01)
Celebración de un contrato con ocultación de que el endeudamiento es excesivopara las posibilidades patrimoniales (STS 27/10/04)
Desaparición de facto de la sociedad sin utilizar las vías legalescorrespondientes. Ante tal cierre el acreedor ve imposibilitado hacer efectivo sucrédito (STS 14/03/07)
En la fecha de la emisión de la letra, la evidencia de las pérdidas era absoluta, ya pesar de ello se seguía aparentando solvencia, imagen que permitía aladministrador obtener servicios , aún existiendo un altísimo riesgo de impagoderivado del patente desbalance sufrido por la sociedad (…) que entrañaba unincuestionable riesgo para cualquier acreedor” (S de la Audiencia Provincial deCastellón, 21/12/98)
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RESPONSABILIDAD POR PÉRDIDAS SOCIETARIAS ( Art.
363. d) y 367 LSC)
La LSC establece unas causas por las cuales la sociedad debe disolverse e impone a los administradores unos deberes para poner en marcha la disolución de la sociedad.
El art. 363 d) y e) establece como causa de disolución de la sociedad cuando el patrimonio neto queda por debajo del 50% del capital social.
Y añade el art. 367 que responderán solidariamente de las obligaciones sociales posteriores al acaecimiento de la causa legal de disolución los administradores que incumplan la obligación:
Convocar en el plazo de dos (2) meses la junta general para que adopte, en su caso, el acuerdo de disolución
O no soliciten la disolución judicial en el plazo de dos (2) meses a contar desde la fecha prevista para la celebración de la junta, cuando ésta no se haya constituido, o desde el día de la junta, cuando el acuerdo hubiera sido contrario a la disolución.
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RESPONSABILIDAD POR DEUDAS ( Art. 367 LSC)
Responsabilidad en forma de sanción o pena civil derivada “ex lege” que no cabe supeditarla a la concurrencia de un nexo causal entre aquél incumplimiento y el daño que haya podido producirse al acreedor social ante el impago de su crédito.
EFECTOS: La omisión de esos deberes o su incumplimiento fuera de plazo, determina la responsabilidad solidaria de los administradores por todas las deudas posteriores al acaecimiento de la causa de disolución. Como es solidaria no requiere la previa excusión de los bienes sociales, ni la declaración de insolvencia de la sociedad.
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RESPONSABILIDAD POR DEUDAS ( Art.367 LSC)
Requisitos
Existencia de una deuda de la sociedad.
Concurrencia de alguna causa de disolución de la sociedad prevista en el art.363 de la LSC.
Pasividad del órgano de administración que no convoca Junta a fin de adoptar el acuerdo de disolución o de remoción de la causa de disolución en el plazo de dos meses desde la concurrencia de aquella.
Efectos: La responsabilidad implica que el administrador deviene responsable solidario de ciertas deudas sociales.
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RESPONSABILIDAD POR DEUDAS
RECAPITULANDO…
Obligaciones de los administradores: los arts. 365 y 366 LSC imponen a losadministradores la obligación de:
Convocar Junta General dentro de los dos (2) meses siguientes a lafecha en que supieron, o debieron saber, que la sociedad estabaincursa en causa de disolución.
Solicitar la disolución judicial, o si procediere, el concurso de lasociedad, dentro de los dos (2) meses siguientes a la fecha previstapara la celebración de la Junta, si ésta no se celebrara o desde el díade la junta si ésta no adoptara acuerdo de disolución o de remoción dela causal legal de disolución.
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EL RÉGIMEN DE PRESCRIPCIÓN ( Art. 241 bis LSC)
“La acción de responsabilidad contra los administradores, sea social oindividual, prescribirá a los cuatro (4) años a contar DESDE EL DÍA ENQUE HUBIERA PODIDO EJERCITARSE”
Antes de la última reforma de la LSC, la acción (social o individual)contra los administradores prescribía a los cuatro años desde la fechade cese en el cargo.
Es a partir de ahora el administrador siempre responsable…?
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El concurso de acreedores es el procedimiento a la que se puedenacoger las empresas cuando son o están a punto de serinsolventes, es decir, cuando no pueden pagar sus deudas.
La declaración jurídica procede de cualquier deudor, sea personanatural o jurídica (art. 1.1. Ley 22/2003, de 9 de julio LC)
La Ley concursal define la insolvencia como la imposibilidad decumplir regularmente las obligaciones exigibles.
LA RESPONSABILIDAD EN LOS CASOS DE
CONCURSO DE ACREEDORES
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La normativa impone a los administradores la obligación desolicitar la declaración de concurso ante el juzgado mercantil en elplazo de los dos meses siguientes a la fecha que se conozca o sedeba conocer dicha situación de insolvencia.
El incumplimiento de solicitar el concurso puede acarrearconsecuencias graves para los administradores de la empresa.
En caso de pérdidas (cuando quede reducido el PN a una cantidadinferior a la mitad del capital social), si la empresa se encuentre ensituación de insolvencia (art. 2.2 Ley Concursal), sólo se libran deresponsabilidad los administradores si instan el concurso deacreedores.
LA RESPONSABILIDAD EN LOS CASOS DE
CONCURSO DE ACREEDORES
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En los casos que se abre la sección de calificación (sección sexta)se analizan las posibles responsabilidades del concurso.
El objetivo de esta sección es determinar la culpabilidad o no delos administradores.
En caso de determinarse concurso culpable:
a) Inhabilitación para administrar bienes ajenos y para representar aotros durante un período de 2 a 15 años.
b) Pérdida de derechos como acreedor del concurso.
c) Condena a devolver bienes o derechos obtenidos del patrimonio dela concursada.
d) Efectos patrimoniales: a responder ante los acreedores por lacobertura, total o parcial, del déficit concursal.
LA RESPONSABILIDAD EN LOS CASOS DE
CONCURSO DE ACREEDORES
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El concurso será calificado como culpable cuando en la generacióno agravación del estado de insolvencia hubiera mediado dolo oculpa grave del concursado.
Causas de culpabilidad: (Presunciones)
Contabilidad: Incumplimiento sustancial, doble contabilidad,irregularidad relevante para la comprensión de la situación patrimonialo financiera
Inexactitud grave en documentos o documentos falsos
Incumplimiento de convenio imputable al concursado
Alzamiento de bienes, salida fraudulenta de bienes
Simulación de situación patrimonial ficticia.
LA RESPONSABILIDAD EN LOS CASOS DE
CONCURSO DE ACREEDORES
LA RESPONSABILIDAD EN LOS CASOS DE
CONCURSO DE ACREEDORES
Artículo 172.1 bis. (Modificado por RD L 4/14,por el que se adoptan medidas urgentes
en materia de refinanciación y reestructuración de la deuda empresarial)
“Cuando la sección de calificación hubiera sido formada o reabierta comoconsecuencia de la apertura de la fase de liquidación, el Juez podrácondenar a todos o a algunos de los administradores, liquidadores oapoderados generales, de derecho o de hecho, de la persona jurídicaconcursada, así como los socios que se hayan negado sin causa razonablea la capitalización de créditos o una emisión de valores o instrumentosconvertibles en los términos previstos en el nº4 del art.165, que hubieransido declarados personas afectadas por la calificación a la cobertura, totalo parcial, del déficit en la medida que la conducta que ha determinado lacalificación culpable haya generado o agravado la insolvencia.
En caso de pluralidad de condenados, la sentencia deberá individualizar lacantidad a satisfacer por cada uno de ellos, de acuerdo con laparticipación en los hechos que hubieran determinado la calificación delconcurso”.
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LA RESPONSABILIDAD EN LOS CASOS
DE CONCURSO DE ACREEDORES
¿DE QUÉ SE RESPONDE? De la cobertura total o parcial del déficit,tanto de los créditos concursales como contra la masa.
REQUISITOS:
1) Que la sección de calificación se haya formado o reabiertocomo consecuencia de la apertura de la liquidación.
Especialidad en caso de reapertura del concurso por incumplimiento delconvenio. STS 12/02/2013.
2) Ser declarado persona afectada por la calificación culpable.
3) Tras la Ley 17 /2014 que “la conducta que ha determinado lacalificación culpable haya generado o agravado la insolvencia”.
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PAUTAS DE CONDUCTA ANTE SITUACIONES DE
CRISIS
El órgano de administración debe tener una actitud activa antesituación de crisis económica.
Máxima vigilancia de la liquidez y de la solvencia de la compañía.
Controlar con regularidad la tesorería de la compañía.
Seguimiento adecuado de las reclamaciones iniciadas por losacreedores sociales.
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PAUTAS DE CONDUCTA ANTE SITUACIONES DE
CRISIS
Documentar todos los requerimientos de información a la dirección o aterceros.
Suscribir actas de los consejos del órgano de administración (tener encuenta que con la última reforma de la LSC, obligación de reunirse, almenos, una vez al trimestre)
Ante la imposibilidad de revertir la situación de insolvencia….solicitar elconcurso de acreedores a tiempo.
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Eskerrik Asko
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