Las peculiaridades del derecho ingls desde la miradade la Europa continental

I. INTRODUCCIN

PorM.a OLGA SNCHEZ MARTNEZUniversidad de Cantabria

Es clsica la distincin de dos grandes familias jurdicas en elmundo desarrollado . Porun lado la correspondiente al derecho conti-nental y por otro lado al derecho anglosajn . La primera heredera delderecho romano postclsico, del Cdigo de Justiniano, la segundaformada en la tradicin inglesa y extendida a las antiguas coloniasbritnicas . La cultura jurdica europea contempornea se nos presentaas diferenciada en dos modelos a uno de los cuales pertenecen lasIslas Britnicas y al otro el resto de Europa . Dentro de las Islas Brit-nicas, Escocia e Irlanda mantienen un sistema mixto con aspectosjurdicos propios del anglosajn y otros del continental . Por ello pode-mos hablar con propiedad de un derecho ingls insular y singular' .Un sistema jurdico excepcional respecto a una cultura jurdica gene-ralizada en la Europa del mundo moderno.

Mientras que los cdigos representan el derecho ms tpicamentecontinental, el common law representa el derecho ms genuinamenteingls . Inglaterra se aparta de la corriente general codificadora quearrastra al resto de Europa . En el pas de la particularidad, en expre-

RADBRUCH, G., El espritu del Derecho Ingls, trad . F. Vela, Madrid, Revistade Occidente, 1946, p. 83 .

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sin de Hegel, se da la espalda a la commocin universal de losprincipios de libertad e igualdad abstractos y universales a los quetiene acceso toda la poblacin y su sistema jurdico se caracteriza porlos derechos particulares y privilegios procedentes de la poca feudal .Para Hegel, en Inglaterra, el inters universal es concreto, mientrasque los principios abstractos no dicen nada a los ingleses 2 . Comoconsecuencia de ello su derecho le resultar psimamente organiza-do. Y mucho ms que eso : un derecho confuso, irracional, que cons-tituye una y la misma injusticia. Porque no proviene de una autori-dad determinada, porque slo es accesible a aquellos que saben decuestiones jurdicas, porque se opone a la racionalidad jurdica repre-sentada por la codificacin que, en tanto que ordena y determina lassingularidades en normas universales, es ya en s misma un acto dejusticia s . El gobernante que da a su nacin un cdigo es un bene-factor y su labor en tal sentido motivo de agradecimiento, tantocomo de reproche el no hacerlo porque negar a una nacin culta o auna clase jurdica la capacidad de hacer un cdigo es uno de los mayo-res insultos que puede sufrir esa nacin o esa clase 4 .

Queda claro que, para Hegel, la codificacin representa la mximaexpresin de la racionalidad jurdica, de la que carece el derechoingls . Pero para otros no es manifestacin de una sinrazn jurdicaaunque, como deca Bentham que era partidario de la codificacin,carezca de autor determinado y de una forma verbal fija como conte-nido . Ms bien obedece a una racionalidad distinta a la de los cdi-gos. No simboliza la razn-fuerza del Monarca, ni la razn-consensodel Parlamento, sino la razn de los juristas adquirida mediante laobservacin, el estudio y la experiencia que ha podido ser considera-da en el common law como razn perfecta . Una razn que, aplicada alderecho, no es abstracta y universal sino concreta e histrica, variablesegn las circunstancias del momento y el lugar' .

Un modo distinto de razonar que determina dos tipos de conoci-miento fuertemente enraizados . Un saberjurdico abstracto se imponeen el continente y un saber emprico y concreto en Inglaterra . Suscontenidos, sus trminos, su formacin y su pensamiento jurdico sondiferentes . Ms sistemtico en el continente, ms casustico o analti-

Cfr. HEGEL, G. W. F., Lecciones sobre lafilosofa de la historia universal,trad . J . Gaos, Madrid, Alianza, 1989, p . 699 .

s

HEGEL, G. WF., Principios de la Filosofa del Derecho, trad. J. L. Vermal,Barcelona, Edhasa, 1988, 215 (p . 288) .

4

Ibdem, 211 (p. 283).Es obra principalmente de esa sunama ratio de los jueces que expona Coke :

aunque toda la razn que se encuentra dispersa en tantas cabezas diferentes se reu-niera en una sola, no podra ella, sin embargo, hacer un Derecho como el ingls, porque ste a travs de tantas sucesiones de edades ha sido afinado y refinado por unnmero infinito de hombres graves y doctos, la cita corresponde al jurista en la obrade HGBBES, Th ., Dilogo entre un filsofo y un jurista del conunon law, trad . M. A.Rodilla, Madrid, Tecnos, 1992, p . 6 .

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co en Inglaterra; en un caso ms terico, en el otro ms prctico, frutode la aplicacin de mtodos deductivos e inductivos respectivamente .

Circunstancias histricas particulares como la precoz formacinde un Estado unitario ingls, la unidad jurdica, la centralizacin judi-cial, la creacin de un potente cuerpo homogneo de juristas y la exis-tencia de un fuerte nacionalismo jurdico, se revelan como factoresimportantes en el origen de las peculiaridades jurdicas del sistemadel common law ingls . Efectivamente, la Inglaterra medieval ya con-taba con un poder centralizado y la prctica jurdica nacional estabaen manos de jueces y abogados . La profesin jurdica va adquiriendoun carcter corporativo creciente al asumir las Inns of Court la tareade formar juristas . Adems el common law, de origen consuetudina-rio, surge con vocacin de aplicacin general superpuesto a los dere-chos locales y no como derecho subsidiario 6.

Pero tambin se ha sealado la fidelidad del derecho ms genuina-mente anglosajn a algunos rasgos caractersticos del mundo ingls .Cuestin que ha sido analizada por algunos ilustres juristas y filso-fos del Continente . En esta lnea se pueden destacar, entre otros, laadmiracin de Montesquieu', Ihering, Kantorowicz o Radbruch, lacuriosa indiferencia de Rousseau s, y la dureza de las crticas de Hegelo Nietzsche . Se pretende encontrar unas caractersticas tpicamenteinglesas que puedan ser determinantes de un especial modo de ser

6

Cfr. FERNNDEZ BARREIRo, A., La tradicin romanstica en la cultura jurdicaeuropea, Madrid, Centro de Estudios Ramn Areces, 1992, p . 58 . Cfr. SHERMAN, Ph .,Roman Law in the modern world, V I ., Littleton (Colorado), Fred B . Rothman & Co,1993, 380 (pp . 364-365) . El fortalecimiento del propio derecho y la consiguientefalta de recepcin del derecho de Justiniano se debe, para algunos autores, principal-mente al clasismo derivado de la buena organizacin de los juristas ingleses y no seexplica por razones patriticas . Cfr. WESENBERG, G., WESENER, G., Historia del Dere-cho privado moderno en Alemania y en Europa, trad. J. J . de los Mozos Touya, Valla-dolid, Lex Nova, 1998, p . 129.

Inglaterra es la nacin que MGNTESQUIEU tuvo presente al realizar su obra Elespritu de las Leyes, una leyes que deben ser adecuadas al pueblo para el que fue-ron dictadas (trad. M. Blzquez y P. de Vega, Madrid, Tecnos, 1987, p. 10) . La obrade Montesquieu responde a un examen de las leyes no como principios abstractossino desde un punto de vista emprico, mediante la observacin de sus relaciones conel clima, la religin, las mximas de gobierno, los ejemplos de las cosas pasadas, lascostumbres y los hbitos (Ibdem, p. 205) . Se sobrepone as al mtodo del iusnatura-lismo abstracto fundamentador de leyes universales para concretizar el tipo de leyesadecuado al espritu de cada pueblo segn sus circunstancias particulares . La raznque Montesquieu aplica en su obra no precede a la historia sino que opera con susdatos, con el contexto histrico y ambiental en donde las leyes han de ser aplicadas .Sin duda en la elaboracin de esta obra tuvo una gran influencia su estancia durantems de un ao en Inglaterra .

s

RouSSEAU, J. J., vivi en Inglaterra y all comenz a escribir Las Confesiones(trad . M. Armio, Madrid, Alianza, 1997) . No obstante no le dedica mucha atencina este pas . En tal obra reconoce que no senta, por naturaleza, ninguna inclinacinpor Inglaterra (p . 837) . Afirma que no se encuentra a gusto en el pas que se sientecautivo. Ve Inglaterra como una trampa a la que le envan sus enemigos (Ibdem,pp . 253, 836) . A pesar de lo cual alguna referencia a un supuesto carcter tpicamen-te ingls puede encontrarse en Emilio o De la educacin y en el Contrato social.

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jurdico . Si bien los retratos del pueblo ingls son tan dispares queresulta difcil ver ese pretendido carcter genuinamente britnico .Dificultad que se extiende a la conexin de algunos de los supuestosrasgos de su modo de ser con su sistema jurdico .

11 . LA BSQUEDA DE RASGOS TPICAMENTE INGLESES

Hay que partir de lo discutible que es ya la propia existencia de loscaracteres nacionales y mucho ms esa semntica que sirve para ador-mecer la singularidad individual hasta sumergirla en la homogeneidadcolectiva . Cuando la potica de la identidad fusiona lo fctico conlo ideal y lo mudable con lo permanente ; opone, esencializa, tergiver-sa, selecciona, objetiva e idealiza, mitifica y sacraliza 9.

Como referentes del modo de ser ingls no pueden obviarse suscircunstancias geogrficas. Y no slo por tratarse de una isla, ademsdesde principios del siglo xvi Inglaterra es una potencia martima.Entonces la conciencia islea del ingls le infunde un gran esprituaventurero y emprendedor. El mar libre es tambin libre mercado. Elingls en continua actividad desarrolla una forma de vida que se vadesligando del Continente 10 .

Esta lejana exige para aproximarse a su conocimiento, en palabrasde Ortega, superar los obstculos que se encuentran al mirarlo comoun pas extrao, con sorpresa, azoramiento y la conciencia de tenerdelante algo admirable, pero incomprensible " . Es preciso adentrarseen una intimidad, en un sistema de secretos difciles de descubriral contemplarlo desde fuera. A tal dificultad le aade el hecho de queel ingls es silencioso : con faces impasibles, detrs de sus pipas,velan los ingleses alerta sobre sus propios secretos para que no se lesescape ninguno 12 .Y no siempre se les observa con curiosidad amable, de la misma

forma que se admira e, incluso, se imita al mundo ingls tambin irri-ta y exaspera . Al atravesar la mirada los lmites del Continente se pro-duce la sorpresa, la turbacin y la fascinacin y entonces la sublima-cin y el rechazo parecen ser las nicas respuestas ante lainquietante diferencia Js . Por eso, quizs hemos de advertir con

v

LISON TOLOSANA, C., Las mscaras de la identidad. Claves antropolgicas,Barcelona, Ariel, 1997, pp . 11-12. Un proceso que no es difcil aboque en la solidari-dad con los nuestros frente a la exclusin de los otros, Cfr. TODOROV, T., Noso-tros y los otros . Reflexiones sobre la diversidad humana, trad . M. Mur Ubasart, Mxi-co, Siglo XXI, 1991, pp . 204-205.

'

SCHMITT, C., Tierra y mar. Consideraciones de la historia universal, trad. R.Fernndez Quintanilla, Madrid, Centro de Estudios Polticos, 1952, pp . 99-101 .

11

ORTEGA y GASSET, J., Eplogo para ingleses, en La rebelin de las masas,Madrid, Revista de Occidente, Alianza, 1990, p. 203 .

'z

Ibdem, p. 205.13

KRISTEVA, J., Extranjerospara nosotros mismos, trad . X. Gispert, Barcelona,Plaza & Janes, 1991, p. 228.

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Nietzsche -y especialmente viniendo de l- que tenemos el deber dedesconfiar, de mirar maliciosamente de reojo desde todos los abismosde la sospecha lo que los distintos autores reconocen como tpica-mente ingls 14 .Junto a la insularidad, las condiciones climticas de Inglaterracomo factor determinante del carcter ingls no hanpasado inadverti-das. Con resultados muy diferentes Montesquieu y Nietzsche le dedi-can especial atencin .Para Nietzsche la existencia del ingls est marcada por su exposi-cin al horrible claroscuro del norte y de los espectros conceptualesy la anemia debidos a la falta de sol 15, que sustituye la espiritualidaddel sur por la desgana . Y sin escatimar medios para manifestarle sudesprecio aade su incapacidad para crear sus convicciones e ideas,su necesidad de disciplina moralizadora, su carencia de afn de supe-racin, su limitacin de perspectivas, su gusto por guardar las apa-riencias, su torpeza y su vulgaridad 16 .Pero esa vulgaridad inglesa parece no ser consecuencia de la faltade luz, sino resultado del convencimiento de que han sido los inven-tores de los prejuicios democrticos, del plebeyismo europeo,incluso de haber convertido a los franceses en monos y comediantesde tales ideas, en sus vctimas y sus mejores soldados . Les con-sidera artfices de las ideas democrticas . As el ingls se le aparececomo la metfora del hombre burgus, democrtico y utilitarista " .Nietzsche despliega maliciosamente sus dotes irnicas al resumirla virtud de los ingleses a su aspiracin al comfort, a la fashion ya un puesto en el Parlamento '$ . Montesquieu, seguramente, sehubiera escandalizado al escuchar tales improperios del pueblo quetiene, segn l, tan buenas costumbres y tantas virtudes . De esa islafra y lluviosa que constituye una mquina sana y bien constitui-'4

NIETZSCHE, R, Ms all del bien y del mal . Preludio de unafilosofa defutu-ro, trad. A. Snchez Pascual, Madrid, Alianza, 1988, 34 (p . 60) .'S

Ibdem, 254 (p . 212) .e

Esa vulgaridad no forma parte del carcter ingls segn SCHOPENHAUER, almenos, no de los ingleses que continan viviendo en Inglaterra . Para l, vulgares sonlos americanos . Precisamente en el extremo opuesto de ellos sita a los ingleses dequienes dice siempre se esfuerzan por ser nobles . Y poco ms adelante atribuye la vul-garidad americana al hecho de que es un pas formado por gente descendiente de quie-nes tuvieron que huir de Europa . No se refiere el autor a que muchos de estos huidoseran ingleses . Cfr. El amor; las mujeres y la muerte, trad . D. Castrillo Mirat, Madrid,Edaf, 1989, pp . 213-214 . Esa supuesta necesidad que tienen los ingleses de una disci-plina moralizadora parece en consonancia con la popularidad del juez ingls . Figurasingular en Inglaterra, con gran autoridad y prestigio que algn admirador del derechoingls le atribuye la misin de ser el educador responsable del ethos nacional y derobustecer y formar la moral de su pueblo. Cfr. RADBRUCH, G., op. cit ., pp. 100, 32 .17

NIETZCHE, F., Mas all del bien y del mal . . ., cit., 253 (p . 210). Pueden versetambin sus obra, La Gaya Ciencia, trad . Ch . GrecoyG. Groot, Madrid, Akal, 1988, 358 (pp . 280-283) . Sobre la misma cuestin, La genealoga de la moral, trad . A.Snchez Pascual, Madrid, Alianza, 1991, Parte I, 4 (pp . 33-34) .11

NIETZSCHE, F., Ms all del bien y del mal. . ., cit ., 228 (p. 176) .

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da 19 y forja en sus habitantes una predisposicin a la libertad . Sonvalerosos, muy activos, obstinados y estn preparados para las gran-des empresas 2. Los ingleses tienen confianza y seguridad en s mis-mos, necesitan de libertad para buscar medios con que satisfacer lasnecesidades con que la naturaleza les grava y, por ello, es difcil tira-nizarlos o esclavizarlos 21 .

La forma de gobierno inglesa es considerada por Montesquieucomo la ptima para garantizar una libertad para la que tan bien estndotados sus ciudadanos . La libertad, en relacin con la Constitucin,descansa en la distribucin de los poderes. Aunque respecto a tal prin-cipio lejos estn los jueces ingleses de ser el instrumento que pro-nuncia las palabras de la ley, seres inanimados que no pueden mode-rar ni la fuerza ni el rigor de las leyes 22,

Kant, sin haber estado nunca all, se aventura a decir que en nin-gn pas cabe encontrar tantas particularidades como en Inglaterra.Como Montesquieu resalta el carcter obstinado del ingls, su amorpor la libertad y aade que son, sobre todo, cultivadores del espritude la nacin 23 .

Este sentimiento nacional, que algunos califican como ardorpatritico y del que tambin derivan su carcter orgulloso, su espritude libertad, su tenaz energa, la firmeza en la conservacin de su pasa-do o su amor a la tradicin, su preferencia de lo duradero sobre lotransitorio, su sentido prctico, su disciplina jurdica o su enraizadosentimiento legal, son consideradas las caractersticas ms destacadasdel talante ingls como supuestas determinantes de un derecho genui-no y diferente al derecho del continente europeo.

III.

El Derecho ingls y el Derecho romano

El derecho ingls carece, en parte, de una forma verbal fija conte-nida en un texto legal, no es un derecho procedente en su totalidaddel Parlamento, no siempre toma como referencia la ley sino las deci-

'v

MONTESQUIEU, op . cit., p. 157 .2

Ibdem, pp. 162-163, 191 .2'

Ibdem, pp . 155, 232, 303 . En el Contrato social, RouSSEAU, J. J., corroboralas posiciones de Montesquieu en cuanto a la relacin del clima (y de aqu el trabajoque se necesita para producir) con la libertad . Y en esta lnea considera a Inglaterra unpas apropiado para la libertad. Se necesita ms trabajo para producir las tierras que enpases clidos (trad . F. de los Ros Urruti, Madrid, Espasa-Calpe, 1987, pp . 105-109) .

22

MONTESQUIEU, op . cit ., p . 112 . Las condiciones del continente que llevaron ageneralizar en la poca la idea de sujecin de los jueces a la ley est tambin en l . Esste uno de los aspectos de la organizacin de los poderes ingleses que no est reco-gido en ese ideal de gobierno que cumple la separacin de poderes y que Monstes-quieu construye, en opinin de SCHMITT, C ., con plena conciencia de la inexactitudhistrica y poltica, a base de las situaciones constitucionales inglesas, Teora de laConstitucin, trad . F. Ayala, Madrid, Alianza, 1983, pp. 311-312 .

23

Cfr. KANT, I., Antropologa prctica, trad . R. Rodrguez Aramayo, Madrid,Tecnos, 1990, pp . 60-63 .

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siones de los tribunales en casos anlogos . Es, principalmente, underecho consuetudinario. Pero sus costumbres no provienen, comoen el derecho continental, de la prctica popular, sino de la de susjueces . Es, en gran medida, un derecho jurisprudencial que, segnalgunos autores, no est expuesto a la estrechez de miras del norma-tivismo 24,En el derecho continental el cdigo reproduce los mandatos dellegislador soberano, y representa un derecho omnicomprensivo,racionalizado, coherente, sistemtico y por todos conocidos, realizan-do as el ideal de previsibilidad, certeza y seguridad jurdica. El dere-cho es un dato que viene dado en la ley escrita, que es as el slidoarmazn en el que se desenvuelve todo el derecho 25 . La norma jur-dica se anticipa al caso problemtico que nace ya juridificado por sucoincidencia con el supuesto de hecho de aquella. La fuente principaldel derecho es la ley que emana del Parlamento correspondiendo aljuez su aplicacin, en una puesta en prctica del principio de separa-cin de poderes. Principio muy flexibilizado en Inglaterra donde eljuez es creador de derecho, la House ofLords se erige en rgano juris-diccional y su presidencia ha correspondido tradicionalmente al LordCanciller 26 .Para el juez ingls, artfice del derecho y protagonista en el sis-tema de fuentes, el derecho no es un dato previdamente dado, noforma un cuerpo sistemtico y limitado al texto de un cdigo, ni seanticipa al caso . El caso surge con independencia de toda normajurdica general y abstracta . El derecho es el iustum concreto quehay que ir buscando en cada caso . Una bsqueda que huye de laarbitrariedad remontndose a casos similares en un intento de resol-ver objetivamente, en atencin a las semejanzas de los problemasplanteados . Un ejemplo de pensamiento del orden concreto, fun-dado en el derecho intrnseco de un caso determinado 27 . El dere-cho slo se crea para el caso particular y otros similares, no se ade-lanta a futuras cuestiones problemticas, est abierto a ellas, acorregirse y cambiarse en atencin a un nuevo caso en una activi-dad judicial creadora reconocida . La seguridad jurdica se cifraahora en la sujecin del juez a decisiones precedentes. Supone laafirmacin un derecho fluido, pero a la vez tenaz y resistente,que depende de las circunstancias del caso particular, en constantemovimiento pero sin brincos, ni soluciones de continuidad, en un

24

SCHMITT, C., Sobre los tres modos de pensar la ciencia jurdica, trad . M.Herrero, Madrid, Tecnos, 1996, p. 59.2s

KASER, M., En torno al mtodo de los juristas romanos, trad . J. M-quel, Valladolid, Publicaciones de los Seminarios de la Facultad de Derecho, 1964,p.51.26

Cfr. ALLEN, C. K., Lasfuentes del Derecho ingls, trad . A. Ortiz Garca,Madrid, Instituto de Estudios Polticos, 1969, p. 812.27

SCHMITT, C., Sobre los tres modos de pensarla ciencia jurdica, cit., p. 61 .

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intento de armonizar la seguridad jurdica con la justicia del casoconcreto 28 .

Ha sido muyrepetida la afirmacin de que el derecho ingls se resis-ti a la recepcin del derecho romano, pero no se ha desarrollado com-pletamente al margen de l . Ha podido destacarse su influencia en elperiodo formativo del common law, o en la constitucin de las institu-ciones del estado ingls, en la universalidad del ius mercatorum, en lacompetencia de los tribunales eclesisticos en materia de matrimoniosy sucesiones, en la actuacin de las Courts ofAdmiralty y, especialmen-te, la aparicin en el siglo xv y el funcionamiento hasta mediados delsiglo xix de los tribunales de equidad que incorporan el carcter escritoy secreto del proceso continental frente a la oralidad y publicidad pro-pia del modelo anglosajn y que propici la aparicin de un modelo dejuristas de formacin universitaria a los que se enseaba derecho roma-no y cannico 29 . Son estas notas caractersticas y comunes con el dere-cho continental heredero del derecho romano postclsico .

Ms all de estas influencias puntuales se ha podido decir que enInglaterra se recibieron del derecho romano trminos, ideas y mtodopero no un texto legal, no un cdigo 3. En este sentido, lo ms desta-cable, segn algunos romanistas y segn Kantorowicz, de las influen-cias del derecho romano en el derecho anglosajn se derivan de suspuntos de conexin con el derecho romano clsico .

Un sentimiento jurdico fuertemente enraizado, un carcter prc-tico y tremendamente realista hace coincidir a romanos e ingleses yha determinado un modo de realizar el derecho que se aleja del modode hacer del continente". Y de aqu resulta que la metodologa deljurista ingls es, para algunos, la ms fiel a la utilizada en la creacindel derecho romano. No procede de los romanos la concepcin delderecho como un sistema cerrado al modo del derecho continental enque que la abstraccin, la lgica y la deduccin constituyen su base .Un sistema completo y nico en el que se es capaz de deducir todassus normas y en el que se pretende convertir al juez en un subsumi-dor del caso en la norma como si de un autmata se tratara . Tal idearepresenta una ficcin, que no se corresponde con el carcter prc-tico y realista de los romanos, y la deduccin lgica una apariencia alservicio del inters y no de la verdad 32 . Resulta utpico y hasta

28

RADSRUCH,G., op . cit., p . 80 .'-'

Cfr. DELCAQUILA, E., Introduccin al estudio del Derecho ingls, trad. J. L. delos Mozos, Valladolid, Servicio de Publicaciones de la Universidad, 1992, pp . 121-128 .

30

Cfr. SHERMAN, Ph ., op. cit ., 377 (p . 360) .3'

La tenaz energa y el carcter conservador son las notas de coincidencia, des-tacadas por lHERING, entre el pueblo romano y el ingls en El espritu del Derechoromano en las diversas fases de su desarrollo, trad . E. Prncipe y Satorres, Granada,Comares, 1998, 24 (pp . 239, 257) .

32

La ficcin utilizada al servicio de la lgica en ese pretencioso sistema unita-rio, pleno y coherente es, segn KANTORowicz, el disfraz de una mentira al serviciode mtodos falsos o de intereses prcticos, La lucha por la Ciencia del Derecho,en SAVIGNY, KIRCHMANN y otros, La Ciencia del Derecho, trad . W. Golschmidt,

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desagradable concebir la tarea del juez como un simple reproductorde la ley sin capacidad alguna para valorarla, configurarlo como unesclavo de la seguridad jurdica ms que como un servidor de lajusticia 33 .

El ideal del operador lgico omnicomprensivo no pertenece a lagrandeza de los romanos sino a su decadencia poltica, y tampoco secorresponde con la vida jurdica de Inglaterra . Ni el derecho romanoclsico, ni el derecho anglosajn se caracterizan por su sistematicidaddesde un punto de vista externo que les hiciera aparecer como siste-mas cerrados e inflexibles . Son derechos coherentes que coinciden ensu carcter casustico, emprico y no dogmtico elaborado por unmtodo inductivo 34 . El anlisis y no la sntesis ocupan a estos juristas .

Ni el jurista romano ni el ingls conciben la existencia de una nicasolucin jurdica para un caso concreto . La solucin correcta es la con-secuencia de una sugestin bienechora 35 . En esta idea es donde pervive el sentimiento jurdico y no en el que busca una nica solucinposible. El jurista ingls es un investigador que va descubriendo comosegn los distintos aspectos del caso resulta aplicable unau otra norma,uno u otro valor que aportan soluciones diferentes . Slo as, apartadosdel texto limitado de la ley y acercndose a la vida, a travs de un casoreal con sus condiciones y sus consecuencias, entienden que puedehacerse justicia 36 . Y de tal manera ha sido constatado por la actuacinde losjuristas que siempre han ido ms all de ese sistema ficticiamen-te cerrado rompiendo las cerraduras o utilizando ganzas 37 .

El sentido prctico de los ingleses les ha llevado a reconocer sussentencias como autnticas normas jurdicas, y no como un mero acto

Buenos Aires, Losada, 1949, pp . 347, 360. A propsito de tal aviso MARTNEZ GAR-CA J. L, puntualiza que la ficcin, a diferencia de la mentira, no pretende engaar anadie, cfr. La imaginacinjurdica, Madrid, Debate, 1992, p . 106 . Y el mismo KAN-TOROWICZ seala que la ficcin es soportable si un pueblo conservador como losromanos la emplean para el desenvolvimiento histrico de una institucin en Lalucha por la Ciencia del Derecho, cit ., pp . 346-347 .

11

KANTOROWICZ, H., Las tendencias en la Ciencia del Derecho, en RAD-BRUCH, G., Introduccin a lafilosofa del derecho, trad . W Roces, Mxico, Fondo deCultura Econmica, 1985, p . 124 .

34

Las diferencias estn en la vinculatoriedad del precedente judicial en el dere-cho anglosajn, inexistente en el derecho romano . As como en el corporativismo dela creacin del derecho ingls en manos de jueces a travs de decisiones judiciales .En el derecho romano el mbito de creacin del derecho es ms amplio que en elderecho ingls . Corresponda a juristas a travs de dictmenes y otras manifestacio-nes, no necesariamente estaba limitado al mbito judicial . Cfr. KASER, M., op . citpp . 46-49 . Cfr. BUCKLAND, W. W. y MCNAIR, A. D., Derecho romano y CommonLaw, trad. I . Cremades Ugarte, Madrid, Servicio de Publicaciones de la Facultad deDerecho Universidad Complutense, 1994, pp . 38-41 .

's

KANTOROWICZ, H., La lucha por la Ciencia del Derecho, cit., p. 341 .' 6

Ibdem, p. 369 .;'

Ibdem, p. 349 . En el mismo sentido, seala VIEHWEG, T., que la legal scien-ce inglesa y americana estn tan lejos como nosotros de un procedimiento formalistay sistemtico, en Tpica yjurisprudencia, trad . L. Dez-Picazo y Ponce de Len,Madrid, Taurus, 1986, p. 135 .

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de aplicacin de una norma, como se consideraban las decisiones delpretor romano. En el modelo jurdico ingls no se pretende incluir uncaso dentro de un sistema previo, sino dar una decisin apropiadasegn una ajustada estimacin . Sus reglas parten de la experiencia decasos concretos, no son rgidas como tampoco lo son sus trminosjurdicos . Se eluden las generalizaciones, la lgica y la deduccinpara permanecer apegado al problema. Y as el jurista no intenta com-prender un derecho que ya elaborado se limita a aceptar y aplicar,sino que lo entiende como algo que l construye 11 . Aquel ideal delos mtodos de la lgica jurdica, con una nica solucin posible alcaso, es sustituido por romanos e ingleses por el ideal de populari-dad del juez responsable que siente y crea derecho unido al casoplanteado y no lo diluye en abstracciones 39 .

IV. LOS GRANDES PILARES DEL DERECHO INGLS :SENTIDO JURDICO, TRADICIN Y LIBERTAD

El realismo ingls facilita la elaboracin y la aplicacin de underecho que surge en el caso, que es lo ms cercano a lo concreto y lotangible . El derecho nace del caso particular observado en compara-cin conun caso anterior. La experiencia de generaciones vanengran-deciendo un derecho en el que la intuicin ha sido un factor clave,como manifestacin de un sentimiento jurdico enraizado 4. Un senti-miento jurdico que conforma la fuerza del derecho, que le transmiteuna tremenda energa 41 . Una intuicin y un sentimiento jurdico queno es exclusivo del juez sino, se dir, de todo un pueblo . Un pueblocon un carcter firme y de gran fortaleza, como Kant y Montesquieuatribuan al ingls, cuyos individuos tienen una enorme seguridadinterior y unagran confianza en su derecho pueden transmitir tal segu-ridad como caracterstica principal de tal derecho. Se evidencia asuna conexin necesaria entre el sentimiento interior y personal deseguridad y la seguridad exterior y objetiva que es proporcionada porel derecho, o como dice Radbruch, una relacin equilibrada entre el

as

Ibdem, p. 80 .39

Cfr. KANTORowicz, H., La lucha por la Ciencia del Derecho, cit., pp . 330, 367.40

Circunstancia que se ha entendido tambin compartida con el pueblo romano .Referido al derecho romano se puede leer esta magnfica forma de expresar el mto-do de susjuristas : cuando tienen que considerar un caso de derecho parten de la vivaintuicin de ste, y ante nosotros se desarrolla poco a poco y plenamente, como si talcaso debiera ser el punto inicial de toda la ciencia que del mismo deba deducirse,SAVIGNY, F. von., De la vocacin de nuestro siglo para la Legislacin y Ciencia delDerecho, trad . A. G. Posada, Buenos Aires, Heliasta, p. 64.

4'

Cfr. IHERING, R. von., La lucha por el Derecho, trad . A. Posada, Madrid,Civitas, 1989, p. 92 .

Las peculiaridades del derecho ingls desde la mirada de la Europa. . .

49 1

sentido de la libertad y el sentido de la comunidad 42 . Porque el pue-blo hace el derecho, pero el derecho hace a su vez al pueblo 43 .

No hay sentimiento legal, dice Ihering, que pueda resistir la pro-longada influencia de un derecho malo que limite la libertad deaccin, que es para tal sentimiento lo que el aire para la llama 44 . Ylos ingleses tienen muy acusado tal sentido jurdico . Defienden suderecho con abnegacin y energa . Ese sentimiento legal de losingleses lo ilustra con la figura del viajero ingls, que se opone a losengaos con una fuerza inusitada, sin flaquear por temores o disgus-tos que le puedan acarrear la disputa y sin regatear tiempo ni dinero .No defiende as slo su derecho sino el derecho nacional . Hay en estaactitud algo caracterstico de Inglaterra, es la historia secular de sudesenvolvimiento poltico y es la mejor prueba del valor ideal delderecho y de la energa del sentimiento legal 45 . Desde la conside-racin de un ingls recto y disciplinado se destacan tambin comomanifestaciones de su sentido del derecho : el elevado cumplimientode las cargas impositivas, los pocos presos que hay entre ellos, el grannmero de autodeclarados culpables, su relacin amistosa y colabora-dora con la polica, su sentido crtico centrndose en el derecho vigen-te y no en principios suprapositivos 46 .

El sentimiento jurdico y el carcter intuitivo en asuntos de dere-cho se presentan como notas inseparables, que unidas a su carcterprctico, pretenden explicar el sistema jurdico ingls tan alejado delas abstracciones del derecho continental. Una intuicin que paraalgunos implica un elemento de arbitrariedad . As, se ha sealado yacomo para Hegel, los jueces tienen el monopolio de poseer la ley noescrita, por cuanto pueden juzgar si el precedente es o no adecuado aderecho y, en su caso, separarse de l 47 . La oscuridad verbal, el

4z

Donde el sentido de libertad equivaldra a la seguridad interior y el sentido decomunidad a la seguridad exterior, RADERUCH, G., El espritu del Derecho ingls,cit., p. 26. El carcter intuituivo del ingls as como su sentido de la comunidad lodedujo MADARIAGA de que el ingls es un hombre de accin y no de pensamiento y elmotor de sus actos es el fairplay . El individuo se integra en el equipo apreciandoinmediatamente el equilibrio entre l y la comunidad, cfr. Ingleses, franceses y espa-oles, en Carcter y Destino en Europa, Madrid, Espasa-Calpe, 1980, pp . 19-20.

43

IHERING, R. von., Elfin en el Derecho, T. I, trad. D. Abad de Santilln, Puebla(Mxico), Cajica, 1961, p. 280.

44

IHERING, R. von., La lucha por el Derecho, cit ., p. 77 .45

Ibdem p. 95 .46

Cfr. RADBRucH, G., El espritu del Derecho Ingls, cit., pp. 25-26. Claro quelos ingleses dan ms variadas explicaciones de su relacin con el derecho o ms biende la proporcin de los incumplimientos . Entre ellas una poltica nacional de persecu-cin del delito que pivota sobre los principios de eficiencia y orden, por un lado, yeconoma, autonoma local y tradicin, por otro lado, en relacin con las distintassituaciones sociales y econmicas . Cfr. GATRELL, VA. C., Crime authority and thepoliceman-state , en The Cambridge Social History ofBritain 1750-1950, V. 3,Social Agencies and institutions, Cambridge, F. M. L. Thompson, 1993, p. 257.

47

Cfr. HEGEL, G. W. F., Principios de la Filosofa del Derecho, cit., 211(p.283).

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estilo tortuoso y laberntico de los documentos legales es otro delos motivos que se dan para poner de manifiesto que el derecho inglsslo es asequible a los especialistas en Derecho 48 . En los cuales, enpalabras de Bloch, el tacto jurdico es el de una clase media conun buen pasar . Yel peligro quecon ello se corre lo expresa as: quDios tenga de su mano al pobre diablo, al hombre fuera de lo corrien-te que choque con los libres precedentes!49 .

Un peligro que se pretende conjurar apelando al sentido tradicio-nal de los ingleses . El juez ingls se apoya en la experencia pasada deacuerdo con el caso concreto y actual, utiliza los casos ya decididoscomo criterio de solucin, reasoning from case to case 5. La tradi-cin se convierte en el gran moderador de los posibles excesos deluso de la intuicin para decidir sobre el caso concreto . Ni arbitrarie-dad, ni irracionalidad presiden la actuacin del juez ingls . Su raznse ejercita mirando al pasado y perfeccionndolo al aplicar el derechoal caso actual .

El peso de la tradicin en la vida colectiva infunde un profundosentimiento de derecho tambin tradicional que se resuelve en que eljuez no puede, salvo excepciones debidamente justificadas, decidir deun modo diferente un caso similar. La misma tradicin que permite aljuez continuar siendo creador del derecho, lo limita a las decisionesde jueces anteriores . Se considera que la popularidad y prestigio delos jueces actan como suficiente garanta de su imparcialidad. Unosjueces que, ms all de los textos jurdicos, se fijan en los problemasreales y cuya independencia, se estima, resulta reforzada al no tenerque someterse estrictamente a los designios del poder poltico repre-sentado en el Parlamento y sus leyes" .

El derecho, como la vida de Inglaterra, est profundamente marca-do por la idea de la veneracin de los ingleses hacia su pasado . Elingls se complace en sus viejas formas aun cuando las menospre-cie 52 . Lo tradicional es en s mismo un valor que forma parte de laesencia de Inglaterra, lo ms moderno exige all una forma tradicio-nal. Se ha llegado a decir, en este sentido, que la presencia de lo anti-guo se ha convertido casi en un elemento natural del paisaje ingls ss .Pero en relacin a su sistema jurdico no hay antiguo derecho ingls,

48

MADARIAGA, S. de., Ingleses, franceses y espaoles, cit., p. 56 . En la mismaobra, Arceval y los ingleses se seala que la semioscuridad tradicional del labe-rinto de las leyes es propicio para que la Administracin de justicia est en manosde una clase profesional cerrada y cercada y enrevesada de pensamiento y estilocomo un complicado sistema de patios, puertas, verjas y tneles, Ibdem, p. 483.

49

BLOCH, E., Derecho natural y dignidad humana, trad . F. Gonzlez Vicen,Madrid, Aguilar, 1980, p. 134.

50

VIEHWEG, T., op . cit., p. 77 .5'

Cfr. KANTOROWICZ, H., La lucha por la Ciencia del Derecho, cit., pp . 368-369.52

RADBRUCH,G., El espritu del Derecho Ingls, cit., p. 21 .53 MATEUCCI, N., Organizacin del poder y libertad. Historia del constituciona-

lismo moderno, trad . F. J. Ansutegui Roig y M. Martnez Neira, Madrid, Trotta,1998,p.158 .

Las peculiaridades del derecho ingls desde la mirada de la Europa. . .

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porque en Inglaterra todo el derecho es actual cualquiera que sea supoca 54 . El precedente es as en el derecho ingls un esquema devigencia permanente 55 . Su derecho es histrico, los ingleses no hanpasado a la modernidad rompiendo bruscamente con la poca medie-val, la continuidad marca sus instituciones y sus derechos . La corrien-te del iusnaturalismo racionalista que imprimi el sello revoluciona-rio al derecho continental, reforz la actitud conservadora del derechoanglosajn .

El common law no resisti slo al movimiento general codifica-dor, tambin a las prerrogativas reales, a las actuaciones de los tribu-nales de equidad y al incremento de la legislacin social en el ltimosiglo . Claro que a su respeto por la tradicin, en el mantenimiento deun derecho supuestamente adecuado a las peculiaridades locales, hayque aadir el espritu de cuerpo de abogados y jueces que no queranperder su protagonismo en la creacin del derecho 56 . El derechoingls sigue siendo un conjunto de casos y decisiones, un laberintode precedentes que tiene que ser desenmaraado con la ayuda de guasque suministra la profesin legal 57 .

Paradjicamente este derecho en el que se destaca el frreo apegoal pasado y, por tanto, es conservador, se presenta tambin comoabierto a lo nuevo, porque -se dir- no compromete el porvenir. Elderecho ingls se presenta como un derecho flexible con una granproyeccin para adaptarse a las nuevas situaciones 58 . Tradicin einnovacin confluyen de esta manera en el derecho ingls que a tra-vs del precedente se construye en el tiempo alzando puentes queunen el presente con el pasado y se proyectan hacia el futuro . Porqueel derecho es lo estable y eso es tambin conservar su elasticidad paramantenerse en continuo contacto con la experiencia. Dice Ortega queInglaterra es en todos los rdenes de la vida newtoniana . Tienen aslos ingleses la facultad de interpretar todo lo inerte y material -locual alcanza al orden jurdico- como puro dinamismo y de susti-tuir lo que no parece sino cosa yacente, quieta y fija, por fuerzas,movimientos y funciones 59.

Inseparable del amor ingls a la tradicin es su sentimiento nacio-nal. Una pasin por sus peculiaridades que se liga a un derecho quesulla spinta dell'ardore patriottico, scambia l'originalit con l'ecce-

5a

ORTEGA Y GASSET, J., Una interpretacin de la historia universal . En torno aToynbee, Madrid, Revista de Occidente (T. IX), Alianza, 1983, p. 223.

s5

WEBER, M., Economa ySociedad. Esbozo de sociologa comprensiva, trad .J . M. Echevarra, J. Roura Parella, E. Imaz, E. Garca Maynez y J. Ferrater Mora,Mxico, Fondo de Cultura Econmica, 1979, p. 517.

s6

Cfr. FRANK, J., La influencia del Derecho Europeo Continental en el Com-mon Law . Algunas reflexiones sobre el Derecho comparado y contrastado,trad. J. Puig Brutau, Barcelona, Bosh,1957, pp . 79, 93 .

57

Cfr. TREVELYAN, G. M., Historia poltica de Inglaterra, trad . R. Iglesia, Mxi-co, Fondo de Cultura Econmica, 1984, pp. 127, 274.

5s

Cfr. RADBRUCH, G., El espritu del Derecho Ingls, cit., pp. 60-61 .59 ORTEGA Y GASSET, J., Eplogo para ingleses, cit ., p. 218.

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lenza 6. Un sentimiento nacional que se traduce en un vigor y ardor enla defensa de lo propio y que, en ocasiones, necesita de moderacin,ya que si se juzga su pasado han pecado ms por un laudable excesoque por un condenable desinters 6' . Sentimiento que Hegel considerauna manifestacin de orgullo y que, en relacin al derecho, se ha tradu-cido en su habitual actitud hostil hacia todo lo que viene de fuera 62,Yes, sin duda, la libertad su mayor orgullo. Una libertad que forma

parte de una admirada tradicin 63 . Inglaterra es para muchos el pas dela libertad por excelencia y su defensa es un deber 64. Existe -decaMontesquieu- una nacin en el mundo cuya constitucin tiene comoobjeto directo la libertad poltica, y esa nacin es Inglaterra 65 .

El espritu de libertad, tan alabado por algunos, ha permitido al pas,en opinin de otros, un gran avance en el comercio y en la industria peroun tremendo atraso en relacin a otros pases cultos de Europa en la cul-tura cientfica 66 . Una libertad en la que, segn Hegel, tiene cabida el

60

CANNATA, C. A. y GAMBARo, A., Lineamenti di Storia della GiurisprudenzaEuropea. II. Dal medioevo all'epoca contemporanea, Torino, G. Giappichelli, 1989,p.126 .

6'

HUME, D ., Ensayos polticos, trad . C. Armando Gmez, Madrid, Tecnos,1987, p. 152.

62

Cfr. HEGEL, G. WF., Lecciones sobrefilosofa de la historia unviersal, cit.,p.698 .

63

Para algunos el pas ms firme y constante defensor de la libertad modernache furono in gran parte sua conquista, e saranno in eterno sua gloria . Por eso suConstitucin puede verse no slo como un procedimiento formal de regulacin depoderes, sino como proceso histrico de responsabilizacin a los ciudadanos en undestino poltico comn . . . como una pedagoga poltica, esencialmente dirigida aeducar en la libertad . Cfr. SCHIERA, P. A., La costituzione inglese fra Storia e mito,en ROMANO, A. (Ed.) . Il modello costituzionale inglese e la sua recezione nell'areamediterranea tra la fine del 700 e la prima met dell'800, Atti del Seminario Interna-zionale di Studi in Memoria di Francisco Toms y Valiente (Messina, 14-16 novem-bre 1996), Milano, Giuffr, 1998, pp . 52, 55 .

64

Cfr. RADBRUCH, G., El espritu del Derecho ingls, cit ., p. 27 . Este sentimien-to de libertad, es tambin sealado por Schmitt, C., como uno de los motivos queexplican que la teora del Estado de Hobbes fuese considerado por su propio pueblocomo una anormalidad contra natura y su imagen del Leviathan como smbolo dealgo mostruoso, El Leviathan en la Teora del Estado de Thomas Hobbes, trad. F. J .Conde, Madrid, Haz, 1941, p. 125.

65

MONTESQUIEU, Op . Cit., p. 107.66

La especial capacidad de los ingleses para la vida industrial es destacada porSOMBART, W., El burgus. Contribucin a la historia espiritual del hombre econmi-co moderno, trad . M. P Lorenzo, Madrid, Alianza, 1993 . La mentalidad calculado-ra, su espritu emprendedor, el nimo aventurero y su afn de conquista sepresentan como determinantes para que Inglaterra se convirtiera en un modelo deactividad econmica para otros pases (p. 158). Virtudes comerciales realzadas por laextensin del puritanismo que imprime disciplina, energa, voluntad y dominio de simismo, efr. TAWNEY, R. H., La religin en el orto del capitalismo, trad . J. Menndez,Madrid, Revista de Derecho Privado, 1936, p. 365. Por otro lado SOMBART destacaotros rasgos del empresario ingls que afectan a la paralizacin de las energas econ-micas : su carcter orgulloso en relacin a sus anticuados modelos de maquinaria,el descuido de la publicidad, el intento de imponer gustos en el mercado, elgusto por el lujo. . . (El burgus. . ., cit ., pp. 159-160) .

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soborno y el capricho, que mediante la venta de votos lleva una yotra vez a la aristocracia al gobierno para hacer del Estado su particularnegocio . Una libertad formal que sacrifica al pas al inters particular 67 .A pesar de la opinin de Hegel, de ser Inglaterra un pas que notiene una Constitucin escrita, ni una estricta divisin de poderes arti-culada, es el pas europeo con una trayectoria constitucional ms con-tinua 68 . El que primero consolid su rgimen parlamentario 69 . Su con-dicin de amantes de la libertad ha favorecido esta trayectoria y la

libertad es inseparable de su derecho. El derecho britnico representala continuidad jurdica que manifiesta la continuidad poltica desu historia constitucional 70 .

Esa libertad se presenta como uno los motivos que se opusieron aque los ingleses adoptasen el derecho romano postclsico. Paradjica-mente se dice de la gran potencia martima mundial, del Imperiobritnico que la asociacin de aquel derecho a la idea de Imperio y eltemor con ello al fortalecimiento del poder legislativo del monarcacontribuyeron a la supervivencia del common law. Ms bien este lti-mo, y no el primero puede ser una de las razones al mantenimiento desu derecho, en tanto que la funcin judicial ha sido siempre un baluar-te defensivo de los derechos del ciudadano frente a los abusos delpoder. Los tribunales que administraban y declaraban este derechoaunque nacidos al amparo del Monarca haban mantenido su indepen-dencia respecto a l" . Por esto el Parlamento siempre apoy su causaen los momentos difciles para su mantenimiento. Y quizs debido atales circunstancias no han sido rivales en materia de creacin jurdi-ca. El prestigio de los rganos judiciales, la opinin pblica y la pru-dencia del Parlamento para limitar su papel en la funcin de creadorde la ley -primera fuente del derecho tambin en el sistema jurdicoingls- a aspectos muy concretos, permite que las leyes y el conjuntode precedentes que las interpreten queden entretejidos inseparable-mente en el tejido unitario del common law 7z . Aun cuando la ley

67

Cfr. HEGEL, G. W. F., Lecciones sobre lafilosofa de la historia universal,cit., p. 699., cfr . Principios de la Filosofa del Derecho, cit., agregado al 180 (p .257) y, en el mismo sentido, cfr. Enciclopedia de las cienciasfilosficas, trad. R.Valls Plana, Madrid, Alianza, 1997, 544 (p . 562) .

68

Seala DEZ DEL CORRAL, L., que la gran isla vecina no sigui el ejemplofrancs de la aparatosa revolucin y opt por el camino de las reformas para llevar acabo, bajo una fachada aristocrtica, que engaara al mismo Tocqueville, una demo-cratizacin de la vida, seguramente, inigualada por los pases continentales, El raptode Europa . Una interpretacin histrica de nuestro tiempo, Madrid, Alianza, p. 10 .6'

Cfr. MATTEUCCI, N., op . cit., pp . 151, 158, 287, 290.'

LOSANO, M. G., Los grandes sistemas jurdicos, trad . A. Ruiz Miguel,Madrid, Debate, 1982, p. 176.De hecho con posterioridad se crearon los tribunales de equity por la Coronaque no resolvan conforme al common law y cuyos miembros tenan formacin uni-

versitaria e incorporaron el modelo continental . Rivales durante mucho tiempo lostribunales de common law salieron victoriosos de esta nueva amenaza, Cfr. FERNN-DEz BARREIRo, A., op . cit., pp . 62-63, 78 .

71 RADBRUCH, G., El espritu del Derecho Ingls, cit., p. 48 .

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regule una materia concreta el juez sigue siendo el autntico protago-nista del sistema jurdico anglosajn.

V EPLOGO

Muchos hanquerido ver el sistema jurdico ingls como el resulta-do de una actuacin judicial que es tradicional, respetuosa con lalibertad, mantenida por un profundo sentimiento nacional y propia deun pueblo conun gran sentido jurdico y prctico . Un sistema admira-do y respetado pero tambin criticado duramente 73 . La actitud crticase ha considerado adems como un componente destacado del carc-ter ingls . A propsito del sentido crtico del ingls, seala Radbruch,que se cita a Dickens con ms humor que indignacin 74 . Y nueva-mente se tropieza con el tpico de lo nacional, de ese sense ofhumourcon el que el ingls transige y se domina, a la vez que da salida a lapasin tras su aparente frialdad 75 .

Dickens en su obra Casa desolada trata con dureza el sistemajudicial ingls cuando describe la maldad del Supremo a travs deun pleito fantasmal en el que, no obstante las penurias y las corrupciones, las partes siguen anhelando que la justicia y la verdad sepongade su lado . Esa flema, tan tpicamente inglesa, propia del igual-mente tpico gentleman ingls, en la que se trasluce la impasibilidad,la conviccin y la firmeza, sean cuales sean los resultados y lo quesuceda en el entorno del juicio, se aprecia a lo largo de todo el relato .Sus palabras, mejor que las de nadie, pueden servir para expresar loque se atribuye al sentimiento de los ingleses por su derecho. Unaspalabras que algunos pueden poner en boca de cualquier ingls, dealgn artculo corriente y de fabricacin nacional, de cualquierproducto del suelo y clima de Inglaterra. Pero unas palabras queDickens otorga a un abogado, a uno de esos profesionales del derechoque tanto han contribuido a la permanencia del sistema jurdicoingls . Dice el jurista ingls : somos una gran nacin ; somos unanacin muy grande . Nuestro sistemajudicial es magnfico . . . Querra,acaso, que una gran nacin tuviese un sistema judicial pequeo?Vamos, por favor, por favor! 76 .Y con todo esto va a parecer que el sistema jurdico ingls se ha

establecido de forma cuasinatural e incuestionada. Como si slo

73

Precisamente por lo que tiene de diferente e inexportable y desde visionesy sentimientos que se mezclan en un espectro de observaciones que recrean desdefuera la historia, la poltica y las instituciones jurdicas inglesas . Cfr. SERRANO, A.,Lectura romntica de la Constitucin de Inglaterra, en ROMANO, A. (Ed.), Il mode-lo costituzionale inglese. . ., cit ., pp. 345, 353 .

74

RADBRUCH, G., El espritu del Derecho ingls, cit ., p . 25 .'s

Cfr. MADARIAGA, S. de., Ingleses, franceses y espaoles, cit., p. 80 .76

DICKENS, Ch., Casa desolada, trad . J . L. Crespo, Barcelona, Montesinos,1990,p.725 .

Las peculiaridades del derecho ingls desde la mirada de la Europa. . .

497

los ingleses, y todos los ingleses, tuvieran sentimiento, e incluso orgu-llo, nacional, sentido de libertad y jurdico o tradiciones culturales ehistricas dispuestos a salvaguardar porque ellos, y slo ellos, tienenprejuicios hacia lo extranjero. Como si se hubiera vuelto a caer enla trampa de la sinttica identidad y se quisiera olvidar que en unasociedad plural lo que une a sus miembros son principios y procedi-mientos abstractos de un orden artificial que se ha constituido enmedio del Derecho ".

Un Derecho que es un elemento ms de la cultura que conforma elethos de un grupo de individuos que comparten un mismo espaciogeogrfico, lingustico, poltico y jurdico, una memoria semejante y,si se apura, algunas virtudes y vicios comunes. Aunque no siemprereales bajo los estereotipos que se crean, que cambian y se moldeanen los propios individuos .

' 7 HABERMAS, J ., Ms all del Estado nacional, trad . M. Jimnez Redondo,Madrid, Trotta, 1997, p . 72 .