LEGISLACION AMBIENTAL EN MINERIAANALISIS

NORMAS DE PROTECCIÓN AMBIENTAL

Base Legal:- Ley N°27446- Ley del Sistema Nacional de

Evaluación del Impacto Ambiental (23.04.2001)- Ley N°27783- Ley de bases de la descentralización.

(20.07.2002) y sus modificatorias.- Ley N°27867 – Ley Orgánica de Gobiernos

Regionales. (18.11.2002) y sus modificatorias.- Ley N°28090 – Ley que regula el cierre de minas

(14.10.2003) y sus modificatorias.- Ley N°28271 – Ley que regula los pasivos

ambientales de la actividad minera. (06.07.2004) y sus modificatorias.

- Ley N°28611- Ley General del Ambiente (15.10.2005) y sus modificatorias. Entre otras.

OBLIGACIONES AMBIENTALES ESPECIFICAS.

El titular de la actividad minera – metálurgica es responsable por las emisiones, vertimientos y disposición de derechos del ambiente que se produzcan como resultado de los procesos efectuados en sus instalaciones. A este efecto, su obligación es evitar e impedir que aquellos elementos o sustancias que puedan tener efectos adversos en el ambiente sobrepasan los niveles máximos permisibles establecidos.

Asimismo, es obligación del titular poner en marcha y mantener actualizados los programas de previsión y control contenidos en el PAMA, basados en sistemas adecuados de muestreo, análisis químicos, físicos y mecánicos, que permitan evaluar y controlar la forma representativa de los efluentes líquidos, residuos sólidos, las emisiones gaseosas, los ruidos y otros que puedan generar su actividad, por cualquiera de sus procesos cuando estos pudieran tener un efecto negativo en el medio ambiente.

El Reglamento para la protección del medio ambiente en la actividad minero- metalúrgica establece otras obligaciones colaterales al EIA, como las siguientes:

A. PRESENTACIÓN DE UN INFORME SOBRE LA GENERACIÓN DE EMISIONES Y/O VERTIMIENTOS DE LA INDUSTRIA MINERO – METALURGICA, como parte de la declaración anual consolidada que deben presentar los TITULARES de operación al MEM, según formato establecido por el propio reglamento ambiental.B. Las empresas deben contar con un AUDITOR AMBIENTAL INTERNO, que sea responsable por el control ambiental de la empresa.C. La empresa deben contar con un PLAN DE CIERRE A SER EJECUTADO AL TÉRMINO DE SUS OPERACIONES.

ESTUDIO DE IMPACTO AMBIENTAL

¿Qué es un EIA?

La ley de creación del Sistema Nacional de Evaluación del Impacto Ambiental – SEIA. Establece que el SEIA, es un sistema único u coordinado de identificación, prevención, supervisión, control y corrección anticipada de los impactos ambientales negativos derivados de las acciones humanas expresadas por medio de un proyecto de inversión.Por ende, dicha ley, obliga de que todos aquellos proyectos de inversión pública, privada o de capital mixto, que impliquen actividades, construcciones, obras u otras actividades comerciales y de servicios que puedan causar impactos ambientales negativos significativos , deberán contar con una CERTIFICACIÓN AMBIENTAL PREVIAMENTE A SU EJECUCIÓN.

CONTENIDO DEL IMPACTO AMBIENTAL

a) Una descripción de la acción propuesta y los antecedentes de su área de influencia;b) La identificación y caracterización de los impactos ambientales durante todo el ciclo de duración del proyecto;c) La estrategia de manejo ambiental o la definición de metas ambientales incluyendo, según el caso, el plan de manejo, el plan de contingencias, el plan de compensación y el plan de abandono;d) El plan de participación ciudadana de parte del mismo proponente;e) Los planes de seguimiento, vigilancia y control; y,f) Un resumen ejecutivo de fácil comprensión.

ESTÁNDAR DE CALIDAD AMBIENTAL (ECA) Y LÍMITES MÁXIMOS PERMISIBLES (LMP)

El Estándar de Calidad Ambiental (ECA) y el Límite Máximo Permisible (LMP) son instrumentos de gestión ambiental que consisten en parámetros y obligaciones que buscan regular y proteger la salud pública y la calidad ambiental en que vivimos, permitiéndole a la autoridad ambiental desarrollar acciones de control, seguimiento y fiscalización de los efectos causados por las actividades humanas.

Los ECA son indicadores de calidad ambiental, miden la concentración de elementos, sustancias, parámetros físicos, químicos y biológicos, presentes en el aire, agua o suelo, pero que no representan riesgo significativo para la salud de las personas ni al ambiente.

Los LMP miden la concentración de elementos, sustancias, parámetros físicos, químicos y biológicos, presentes en las emisiones, efluentes o descargas generadas por una actividad productiva (minería, hidrocarburos, electricidad, etc.), que al exceder causa daños a la salud, al bienestar humano y al ambiente.

Una de las diferencias es que la medición de un ECA se realiza directamente en los cuerpos receptores, mientras que en un LMP se da en los puntos de emisión y vertimiento. Sin embargo, ambos instrumentos son indicadores que permiten a través del análisis de sus resultados, establecer políticas ambientales (ECA) y correcciones el accionar de alguna actividad específica (LMP).

LOS LIMITES MAXIMO PERMISIBLES PARA EFLUENTES LIQUIDOS

Mediante Decreto Supremo 010-2010-MINAM, se aprobaron los límites máximos  permisibles para la descarga de efluentes líquidos de actividades minero –metalúrgicas, derogando en parte la resolución ministerial 011-96-EM/VMM, ya que los artículos 7, 9, 10, 11 y 12, así como los anexos 03, 04, 05 y 06 mantienen su vigencia hasta la aprobación y entrada en vigencia del Protocolo de Monitoreo de Aguas y Efluentes Líquidos.

Asimismo, se establece que en el plazo de dos (02) años contados a partir de la entrada en vigencia de este Decreto Supremo, el Ministerio del Ambiente en coordinación con el Ministerio de Energía y Minas evaluará la necesidad de establecer nuevos LMP para los siguientes parámetros:

-  Nitrógeno amoniacal-  Nitrógeno como nitratos-  Demanda Química de Oxígeno-  Aluminio-  Antimonio-  Manganeso-  Molibdeno-  Níquel-  Fenol-  Radio 226-  Selenio-  Sulfatos

Para tal efecto, el Ministerio de Energía y Minas dispondrá la modificación de los Programas de Monitoreo de las actividades mineras en curso de modo que se incluyan los parámetros mencionados.

Adicionalmente, se establecen plazos de adecuación que deberán acatar los titulares mineros para cumplir con los LMP. Es así, que de contar con estudios de impacto ambiental aprobados o encontrarse realizando actividad minero – metalúrgica, tienen un plazo de adecuación de 20 meses contados desde la vigencia de este decreto y, por otra parte, solo en los casos que se requiera diseño y puesta en operación de nueva infraestructura de tratamiento para cumplir con los LMP, se podrá otorgar un plazo máximo de 36 meses, para lo cual el titular minero deberá presentar un Plan de Implementación para el Cumplimiento de los LMP, que describa las acciones e inversiones que se ejecutarán y la justificación técnica de la necesidad de un plazo mayor.

Finalmente, cabe señalar que en cumplimiento con lo dispuesto en la segunda disposición complementaria final del D.S. 010-2010-MINAM, se aprobaron mediante Resolución ministerial 030-2011-MEM/DM los Términos de Referencia conforme a los cuales se elaborará el Plan de Implementación para el cumplimiento de los Límites Máximos Permisibles (LMP) para la descarga de efluentes líquidos de Actividades Minero- Metalúrgicas, así como el procedimiento de evaluación de dicho plan.

NIVELES MAXIMOS PERMISIBLES PARA EMISIONES GASEOSAS

Mediante resolución ministerial 315-96-EM/VMM se aprobaron los niveles máximos permisibles de anhídrido sulfuroso, partículas, plomo y arsénico presentes en las emisiones gaseosas provenientes de las unidades minero-metalúrgicas.

Asimismo, cabe señalar que en diciembre de 2007 mediante resolución presidencial 192-2007-CONAM-PCD se aprobó la propuesta de LMP de efluentes líquidos y para emisiones atmosféricas de fuente puntual en actividades minero metalúrgicas. Sin embargo a la fecha dicha propuesta aún no se ha aprobado.

QUE ES OEFA? El Organismo de Evaluación y Fiscalización Ambiental –

OEFA es un organismo público, técnico especializado, adscrito al Ministerio del Ambiente. El OEFA es el ente rector del Sistema Nacional de Evaluación y Fiscalización Ambiental - SINEFA (de acuerdo a la Ley Nº 29325).

Tiene la responsabilidad de verificar el cumplimiento de la legislación ambiental por todas las personas naturales y jurídicas. Asimismo, supervisa que las funciones de evaluación, supervisión, fiscalización, control, potestad sancionadora y aplicación de incentivos en materia ambiental, realizada a cargo de las diversas entidades del Estado, se realice de forma independiente, imparcial, ágil y eficiente, de acuerdo a lo dispuesto jurídicamente en la Política Nacional del Ambiente.

FUNCIONES DEL OEFA

Las funciones del OEFA son las siguientes: a. Función evaluadora: comprende las acciones de

vigilancia, monitoreo y otras similares que realiza el OEFA, según sus competencias, para asegurar el cumplimiento de las normas ambientales.

b. Función supervisora directa: comprende la facultad de realizar acciones de seguimiento y verificación con el propósito de asegurar el cumplimiento de las normas, obligaciones e incentivos establecidos en la regulación ambiental por parte de los administrados.

c. Función supervisora de entidades públicas: comprende la facultad de realizar acciones de seguimiento y verificación del desempeño de las entidades de fiscalización ambiental, regional o local.

d. Función fiscalizadora y sancionadora: comprende la facultad de investigar la comisión de posibles infracciones administrativas sancionables y de imponer sanciones por el incumplimiento de obligaciones derivadas de los instrumentos de gestión ambiental, así como de las normas ambientales y de los mandatos o disposiciones emitidos por el OEFA.

e. Función normativa: comprende la facultad de dictar en el ámbito y en materia de sus respectivas competencias, los reglamentos, las normas que regulen los procedimientos a su cargo y otras de carácter general referidas a intereses, obligaciones o derechos de las personas naturales o jurídicas, públicas o privadas, que fiscaliza.

Considerando que en el marco de ley 29325 se ha aprobado el decreto supremo 001-2010-MINAM mediante el cual se ha establecido el cronograma para el proceso de transferencia de funciones de supervisión, fiscalización y sanción en materia ambiental del OSINERGMIN al OEFA, al término del proceso de transferencia de funciones, toda referencia a las funciones de supervisión, fiscalización y sanción en materia ambiental que realiza el OSINERGMIN, se entenderá como efectuada al OEFA, pudiendo este último sancionar las infracciones en materia ambiental que hayan sido tipificadas mediante normas y reglamentos emitidos por el OSINERGMIN, aplicando la escala de sanciones que para tal efecto hubiera aprobado dicho organismo regulador.

METODOLOGIA PARA EL CÁLCULO DE LAS MULTAS BASE Y LA APLICACIÓN DE

LOS FACTORES AGRAVANTES Y ATENUANTES A UTILIZAR

EN LA GRADUACION DE SANCIONES

ALCANCES Mediante Resolución de Presidencia del Consejo Directivo N°035-

2013.OEFA/PDC, el Organismo de Evaluación y Fiscalización Ambiental – OEFA aprobó la Metodología para el cálculo de las multas base y la aplicación de los factores agravantes y atenuantes a utilizar en la graduación de sanciones, con relación a las actividades de EXPLOTACIÓN, BENEFICIO, TRANSPORTE Y ALMACENAMIENTO DE CONCENTRADOS DE MINERALES, de acuerdo a lo establecido en el Artículo 6° del Decreto Supremo N°007-2012-MINAM (La Presidencia del Consejo Directivo del OEFA aprobará la metodología para el cálculo de las multas base y la aplicación de los factores agravantes y atenuantes.

Es necesario precisar que la metodología antes referida, no se aplica con relación a las infracciones tipificadas como mutas fijas.

A continuación desarrollaremos los puntos más relevantes de la Resolución de Presidencia de Consejo Directivo N°035-2013-OEFA/APDC.

OBJETIVOS DE LA SANCIONES EN MATERIA AMBIENTAL - OEFA

La determinación de las sanciones a imponer a los administrados tiene principalmente tres objetivos:

1. DESINCENTIVAR LA REALIZACION DE INFRACCIONES A LA LEGISLACION AMBIENTAL.

2. BRINDAR UN TRATAMIENTO EQUITATIVO Y RAZONABLE A LOS ADMINISTRADOS.

3. GARANTIZAR LA RESOLUCIÓN EXPEDITIVA DE LOS PROBLEMA AMBIENTALES.

LA PROBABILIDAD DE DETECCIÓN

La probabilidad de detección es la posible- medida en términos porcentuales de que la comisión de una infracción sea detectada por la autoridad administrativa.

La probabilidad de detección del incumplimiento, es un denominador en la fórmula del cálculo de la multa

 

TABLA DE VALORES QUE EXPRESAN LA METODOLOGÍA APROBADA EN EL ARTICULO 1° DE LA RESOLUCION DE PRESIDENCIA DE CONSEJO DIRECTIVO N°035-2013-OEFA/CD. PROBABILIDADES DE DETECCIÓN Y SANCIÓN DE LA INFRACCIÓN AMBIENTAL.-

FACTORES ATENUANTES

Y AGRAVANTES.

Los factores atenuantes y agravantes son hechos o circunstancias que al ser tomados en cuenta se incluyen en a fórmula que genera la multa, con la finalidad de aumentar o disminuir el monto de la multa base. Estos factores se encuentran referidos en los artículo 230° y 236°A de la LPAG.

La aplicación de estos factores a la multa base calculada tiene por objeto graduar la multa para hacerla proporcional a las circunstancias de cada caso concreto, pero basándose en criterios objetivos a fin de evitar la determinación de multas arbitrarias.

En general el valor del factor será más alto en la medida que se identifiquen más circunstancias agravantes, y por el contrario el valor factor será menor si existieron factores que atenuaron el impacto de la conducta ilícita.

En general, el valor de factor será más alto en la medida que se identifiquen más circunstancias agravantes, y por el contrario, el valor factor será menor si existieron factores que atenuaron el impacto de la conducta ilícita.

Entre dichas circunstancias (agravantes o atenuantes), según sea el caso destacan las siguientes:

a. EL IMPACTO Y EXTENSION DE DAÑO POTENCIAL Y REAL.

b. PERJUICIO ECONÓMICO CAUSADO.- El perjuicio económico causado es mayor en una población más desprotegida lo que se refleja en la incidencia de pobreza total.

c. LA REINCIDENCIA O INCUMPLIMIENTO REITERADO.- Sobre el particular, es oportuno indica que el articulo 230° de Ley de Procedimiento Administrativo General.- reconoce como uno de los criterios para la graduación de las sanciones

“La repetición o continuidad en la comisión de la infracción”. De acuerdo en la doctrina, el fundamento para considerar a la reincidencia se encuentra en el mayor reproche a quien ya conoce por propia experiencia el sentido de las prohibiciones jurídicas, así como en razones de la prevención especial, pues el sujeto ha demostrado peligrosa predisposición para trasgredir el ordenamiento jurídico. Por ello la metodología que se explica se considera que la existencia de una sanción consentida o que agote la vía administrativa por el mismo tipo de infractor sancionado en los últimos 4 años incremente la multa base.

d. SUBSANACIÓN VOLUNTARIA.- Referida a la subsanación voluntaria por parte del administrado del acto u omisión imputados como supuesta infracción administrativa, con anterioridad a la notificación de la imputación de cargos.

e. ADOPCION DE LAS MEDIDAS NECESARIA PARA REVERTIR LAS CONSECUENCIAS DE LA CONDUCTA INFRACTORA.- Cuando el administrado, teniendo conocimiento de la conducta infractora, adopta las medidas necesarias para evitar o mitigar consecuencias.

f. Intencionalidad de la Conducta del infractor.- La inclusión de la intencionalidad del infractor como elemento para graduar la sanción es coherente con el criterio de responsabilidad objetiva, contemplado en el articulo 14° de la Ley del Sistema Nacional de Evaluación y Fiscalización Ambiental.

Aunque la valoración de los agravantes y atenuantes es esencialmente cuantitativa, en las tablas números 2 y 3, se han establecido valores porcentuales para la aplicación de estos factores. Resulta pertinente señalar que la sumatoria total de los factores vinculados a un caso concreto de infracción ambiental se multiplicara por la multa base para determinar la multa final.

EN RELACION A LA TABLA N° 2, RESULTA NECESARIO INDICAR QUE SE CONSIDERA EL DAÑO- SEA POTENCIAL O REAL, COMO FACTOR AGRAVANTE DE LAS MULTAS.

  Entendemos que el concepto de REINCIDENCIA, implica la

comisión de una nueva infracción cuando el autor ya ha sido sancionado por una infractor anterior; dicha terminología la encontramos en el Artículo 46°- B del Código Penal, el mismo que califica como reincidente que, “después de haber cumplido en todo o en parte una condena privativa de libertad, incurre en nuevo delito doloso”.

  En tal sentido, el objetivo de la Aprobación de lineamientos, es

establecer los criterios que permitan a la Dirección de Fiscalización y Sanción y Aplicación de Incentivos y al Tribunal de Fiscalización Ambiental, calificar como reincidentes a los infractores ambientales en el marco de los procedimientos administrativos sancionadores a cargo de la OEFA, a fin de determinar la graduación de la sanción ambiental, asi como la incorporación del infractor reincidente en el REGISTRO DE INFRACTORES AMBEINTALES.

LINEAMIENTOS QUE ESTABLECEN LOS CRITERIOS PARA CALIFICAR COMO REINCIDENTES A LOS INFRACTORES AMBIENTALES BAJO EL ÁMBITO DE LA COMPETENCIA DEL OEFA. 

ELEMENTOS QUE CONFIGURAN LA REINCIDENCIA Y PLAZO.- 

  ELEMENTOS.-

RESOLUCIÓN CONSENTIDA.- A fin que se configure la reincidencia en la comisión de infracciones administrativas resulta necesario que el ANTECEDENTE INFRACTOR provenga de una RESOLUCION CONSENTIDO O DE SER EL CASO AGOTE LA VIA ADMINISTRATIVA, es decir firme en dicha vía, en la medida que solo una resolución con dicha características resulta vinculante, ello en amparo del Artículo 192° de la Ley N°27444 – Ley de Procedimiento Administrativo General.- “Los actos administrativos tendrán carácter ejecutorio, salvo disposición legal expresa en contrario, mandato judicial o que estén sujetos a condición o plazo conforme a ley”.

En tal sentido, entiéndase que la ejecutoriedad, es el carácter inherente a todas las manifestaciones del ejercicio del poder, para crear e imponer unilateralmente obligaciones y derechos mediante sus actos públicos, tal como sucede con la ley, las sentencias judiciales y los actos administrativos.

 

Resolución Administrativa Suspendida.- Con relación a dichas resoluciones, cuya eficacia se encuentra suspendida por mandato judicial no será considera como antecedente de infracción para calificar la reincidencia.

PLAZO.-

  Téngase en cuenta, que ni la Ley N°27444- Ley de Procedimiento Administrativo General ni las

normas aplicables la OEFA, han establecido PLAZO DETERMINADO, para la configuración del supuesto de residencia, sin embargo, por razones de seguridad jurídica, resulta necesario establecer ello, por lo que debido a la ausencia de ello, se adoptara el criterio objetivo para su determinación, en base a lo contemplado en el Artículo 233° de la Ley de Procedimiento Administrativo General, que se encuentra sujeto a la imposibilidad de la administración de sancionar una conducta infractora por el transcurso del tiempo (..) En caso de no estar determinado el plazo, prescribirá en los cuatro años computados desde la fecha en que se cometió la infracción (…).

  En tal sentido la REINCIDENCIA se tendrán en cuentan las infracciones cometidas en los

CUATRO (04) AÑOS ANTERIORES.

CUADRO DE INFRACCIONES

- R.M. Nº 267-2010-OEFA http://www.oefa.gob.pe/?page_id=5166

- D.S. 007-2012-MINAN- http://www.oefa.gob.pe/?page_id=659

- RES. Nº042-2013-OEFA- http://www.oefa.gob.pe/?page_id=23357