1. LOS DERECHOS FUNDAMENTALESLOS DERECHOS FUNDAMENTALES Y SUS GARANTASLOS DERECHOS FUNDAMENTALES Y sus garantas Sin garantas a los derechos se torna imposible la comprensin del Constitucionalismo contemporneo, pues los mecanismos normativos, procesales y sociales aseguran la observacin y cumplimiento de los derechos, constituyendo el rasgo ms sobresaliente del Estado Constitucional.0PUCESASenker Arvalo

2. LOS DERECHOS FUNDAMENTALES Y SUS GARANTAS PONTIFICIA UNIVERSIDAD CATLICA DEL ECUADOR SEDE AMBATO Senker Dalton Arvalo Vzquez Senker_93@live.deQuinto Semestre 0979685899LOS DERECHOS FUNDAMENTALES Y SUS GARANTASSUMARIO: I. Introduccin. II. Breve resea histrica sobre la evolucin de los Derechos Fundamentales. III. Frente a un Concepto y exteriorizacin de los Derechos Fundamentales. IV. La nocin de garantas, V. Conclusin. VI. Bibliografa.I. INTRODUCCIN.Aunque la temtica general, en su conjunto, gira en torno a los ejes vinculados al Derecho Procesal Constitucional, no es vana una mirada panormica a una disciplina que se encuentra ntimamente vinculada: me refiero a la teora general de los derechos fundamentales y por qu no decir, de sus garantas. Derivados de la dignidad humana, surgen como condicin de la existencia del Derecho Constitucional y del Derecho Procesal Constitucional, los derechos fundamentales, de all que la obligacin primordial del Estado consiste en proteger al ser humano del accionar arbitrario del propio Estado. Tal obligacin consiste en el respeto y garanta de los Derechos Fundamentales de las personas sometidas a su jurisdiccin. Tales obligaciones han quedado manifestadas expresamente por el artculo 2 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos1, y los artculos 1 y 2 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos2.LOS DERECHOS FUNDAMENTALESSe advierte que el presente trabajo se sustenta nica y primordialmente en aspectos meramente tericos, tanto nacionales como extranjeros.Durante muchas dcadas la lucha en favor de los derechos fundamentales ha tenido y sigue teniendo- como finalidad lograr su reconocimiento constitucional. En un inicio no se hablaba de derechos, sino de deberes. Posteriormente fue instaurada la categora de derechos naturales que no eran otra cosa sino pretensiones morales que no estaban recogidas ni amparadas en documentos de carcter jurdico. Finalmente, gracias a siglos de luchas, enfrentamientos y reivindicaciones sociales, se pudo dar paso a la positivacin de los derechos, que al decir de Carbonell, tal aspecto supone un cambio radical en la concepcin de la persona humana y del entendimiento moral de la vida3. 1 1. Vase el artculo 2 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos 2. Vase los artculos 1 y 2 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos 3. CARBONELL, Miguel. Coordinador El principio de proporcionalidad y la proteccin de los Derechos Fundamentales. Mexico, CEDH, 2008, pp.7PUCESASenker Arvalo 3. LOS DERECHOS FUNDAMENTALES Y SUS GARANTAS II. BREVE RESEA HISTRICA SOBRE LA EVOLUCIN DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES.El enunciado Derechos fundamentales -Droits Fondamentaux- surge por primera vez en Francia hacia 1770 en el movimiento poltico y cultural que arrib a la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789. Mas tarde dicha expresin consigue especial realce en Alemania en donde bajo el ttulo de Grundrecht se configura un sistema de relaciones entre el ciudadano y el Estado en cuanto fundamento de todo orden jurdico-poltico. Este es el sentido del catlogo de derechos establecido en la Ley Fundamental de Bonn de 19494.De lo anotado anteriormente, se sostiene que la historia de los derechos fundamentales inicia en 1770, ni antes ni despus. No antes, pese a la existencia de los documentos ingleses del siglo XVII (Pettition of Right, Habeas Corpus Act, Bill of Rights). El ltimo hito dentro de la fantstica historia de los Derechos Fundamentales, es el que se da en los aos posteriores a la Segunda Guerra Mundial, en donde surge la expedicin de textos constitucional con extensos mandatos sustantivos para el Estado, la mayora de estos redactados en forma de Derechos Fundamentales. Al decir de Carbonell, se trata de una tendencia que se agudiza a inicios de los aos setenta del siglo pasado, en donde se da lugar a Constituciones que no solo se limitan a establecer competencias estatales o a separar los poderes pblicos, sino que poseen elevados niveles de normas materiales que condicionan el actuar del Estado a travs de la ordenacin de fines y objetivos. Ejemplos representativos6 de este tipo de Constituciones lo son la espaola de 1978, la brasilea de 1988 y la colombiana de 1991.4. PREZ, Antonio. Derechos Humanos, Estado de Derecho y Constitucin. Tecnos. Madrid, 2001. pp. 30. 5. Una explicacin profunda sobre el proceso de evolucin histrica de los Derechos Fundamentales puede verse en: CARBONELL, Miguel, Una historia de los derechos fundamentales, Mxico, Porra, CNDH, 2005. 6. CARBONELL, Miguel, Teora del Neoconstitucionalismo Ensayos escogidos. Trotta. Madrid, 2007. pp. 10.PUCESASenker ArvaloLOS DERECHOS FUNDAMENTALESLos catlogos de derechos que emergen a finales del siglo XVIII, para ser precisos, la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789 y el Bill of Rights de la Constitucin Estadounidense de 1787 constituyen dos hitos radicales en esa etapa5.2 4. LOS DERECHOS FUNDAMENTALES Y SUS GARANTAS III. FRENTE A UN CONCEPTO Y EXTERIORIZACIN DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES.Cules son los Derechos Fundamentales? Siguiendo a Ferrajoli, se pueden realizar tres respuestas diferentes7.Esta respuesta no nos dice cules son, sino solamente qu son los Derechos Fundamentales. Es de hecho la definicin de un concepto terico que, en cuanto tal, no puede decirnos nada sobre los contenidos de tales derechos. Nos dice, lo cual no es poco, que si queremos denomiar un derecho como fundamental debemos sustraerlo tanto a la disponibilidad de la poltica como a la del mercado formulndolo en forma de regla general y por tanto confirindolo igualmente a todos8. La segunda respuesta es la que ofrece el derecho positivo, es decir, la normativa constitucional o internacional. Son Derechos Fundamentales, en el ordenamiento Ecuatoriano o de otro Estado Constitucional, los Derechos universales e indisponibles establecidos por la Constitucin. Son Derechos Fundamentales, en el ordenamiento internacional, los Derechos universales e indisponibles establecidos en la Declaracin universal de los derechos humanos de 1948 y en las dems convenciones internacionales sobre los derechos humanos.LOS DERECHOS FUNDAMENTALESLa primera respuesta es la que otorga la teora del derecho. En el plano terico jurdico la definicin ms adecuada de los Derechos Fundamentales es la que los identifica con los derechos que estn adscritos universalmente a todos en cuanto personas, o en cuanto ciudadanos o personas con capacidad de obrar, y que son por tanto indisponibles e inalienables.La tercera respuesta, es la que ofrece la filosofa poltica, y se refiere a la pregunta de cules Derechos deben ser garantizados como Fundamentales? Se trata pues de una respuesta de tipo no asertivo sino meramente normativo. Por tal razn se debe formular, para fundarla racionalmente, los criterios meta-ticos y meta-polticos aptos para identificarlos. Sumariamente, sugiere Ferrajoli, pueden ser indicados tres criterios axiolgicos, sugeridos por la experiencia histrica del constitucionalismo, tanto estatal como internacional.7. CARBONELL, Miguel y SALAZAR, Pedro. Garantismo, Estudios sobre el pensamiento de Luigi Ferrajoli. Trotta. Madrid, 2005. pp. 121 a 128 8. FERRAJOLI, Luigi, Los fundamentos de los derechos fundamentales, Trotta, Madrid, 2005. pp. 77 y ssPUCESASenker Arvalo3 5. LOS DERECHOS FUNDAMENTALES Y SUS GARANTAS El primero de estos criterios es el del nexo entre derechos humanos y paz instituido en el prembulo de la Declaracin universal de 1948. Deben estar garantizados como derechos fundamentales todos los derechos vitales cuya garanta es condicin necesaria para la paz: el derecho a la vida y a la integridad personal, los derechos civiles y polticos, los derechos de libertad, pero tambin, en un mundo en el que sobrevivir es siempre menos un hecho natural y cada vez ms un hecho artificial, los derechos sociales para la supervivencia.El tercer criterio es el papel de los Derechos Fundamentales como leyes del ms dbil9. Todos los Derechos Fundamentales son leyes del ms dbil en alternativa a la ley del ms fuerte que regira en su ausencia: en primer lugar el derecho a la vida, contra la ley de quien es ms fuerte fsicamente; en segundo lugar los derechos de inmunidad y de libertad, contra el arbitrio de quien es ms fuerte polticamente; en tercer lugar los derechos sociales, que son derechos a la supervivencia contra la ley de quien es ms fuerte social y econmicamente. Podemos decir que: una vez que los Derechos Fundamentales se positivizan segn lo sugiere Carbonell al enunciar que esta caracterstica constituye un cambio radical en el surgimiento de los Derechos Fundamentales- stos adquiere una categora de verdaderos derechos que estn protegidos procesalmente.IV. LA NOCIN DE GARANTASLOS DERECHOS FUNDAMENTALESEl segundo criterio, particularmente relevante para el tema de los derechos de las minoras, es el del nexo entre derechos e igualdad. La igualdad es en primer lugar igualdad en los derechos de libertad, que garantizan el igual valor de todas las diferencias personalesLas garantas constituyen mecanismos que establece la Constitucin para prevenir, cesar o enmendar la violacin de un derecho que est reconocido en la misma Constitucin10. Se sostiene que sin garantas a los derechos, stos seran enunciados lricos, que no tendran eficacia jurdica alguna en la realidad social. En la teora garantista del derecho, se considera que todo el Estado constituye una garanta para que se observen y cumplan los Derechos Fundamentales11.9. Una concepcin global sobre el enunciado. FERRAJOLI, Luigi. Derechos y Garantas, la ley del ms dbil. Trotta 4ta Ed, Madrid, 2004. pp. 37 y ss. 10. VILA, Ramiro; GRIJALVA, Agustn y MARTNEZ, Rubn en Desafos Constitucionales Ministerio de Justicia y Derechos Humanos. Ecuador, 2008. pp. 89 11. VILA, Ramiro. Los derechos y sus garantas, Ensayos crticos. Corte Constitucional para el Periodo de Transicin. Quito, 2012. pp. 187.PUCESASenker Arvalo4 6. LOS DERECHOS FUNDAMENTALES Y SUS GARANTAS Luigi Ferrajoli clasifica a las garantas en dos12. Garantas primarias y secundarias. Las garantas primarias son aquellas que hacen referencia al sistema jurdico. Las normas jurdicas, en esta esfera, vienen a constituir una primera garanta para los seres humanos. Las normas estableceran el marco mediante el cual los rganos y los funcionarios del Estado tienen determinadas sus competencias y regularn los derechos de las personas y naturaleza.Por otro lado, y refirindonos a la doctrina nacional, Ramiro vila Santamara clasifica a las garantas en dos: a las preventivas y a las reparadoras13. Las garantas preventivas son aquellas que tratan de evitar la violacin de derechos, y entre estas encontramos a las garantas normativas, a las polticas pblicas y las medidas cautelares. Las garantas reparadoras, por otro lado, son aquellas que operan despus de que la violacin a los Derechos Fundamentales ha ocurrido, entre estas encontramos a las garantas jurisdiccionales. El significado del trmino garantas y la introduccin del vocablo garantismo para referirse a las tcnicas de tutela de los Derechos Fundamentales son, relativamente recientes. Entiendo por Derechos Fundamentales -en oposicin a los Derechos Patrimoniales, como la propiedad y el crdito, que son derechos singulares que adquiere cada individuo con exclusin de los dems- aquellos Derechos universales y, por ello, indispensables e inalienables, que resultan atribuidos directamente por las normas jurdicas a todos en cuanto personas -segn Ferrajoli-, ciudadanos o capaces de obrar: ya se trate de derechos negativos, como los derechos de libertad, a los que corresponden prohibiciones de lesionar; o de derechos positivos, como los derechos sociales, a los que corresponden obligaciones de prestacin por parte de los poderes pblicos.12. FERRAJOLI, Luigi. Derechos y Garantas, la ley del ms dbil. Trotta 4ta Ed, Madrid, 2004. pp. 43 y ss.13. VILA, Ramiro. Los derechos y sus garantas, Ensayos crticos. Corte Constitucional para el Periodo de Transicin. Quito, 2012. pp. 187.PUCESASenker ArvaloLOS DERECHOS FUNDAMENTALESLas garantas secundarias son, a su vez, de dos clases. Las denominadas polticas pblicas, que derivan del poder administrativo de cualquier funcin del Estado, que en su gran mayora, pese a que no son exclusivamente provenientes del poder ejecutivo, que se concretan en planes y proyectos; y las garantas jurisdiccionales, que Ferrajoli las denomina tcnicas, que son todas aquellas que proceden de los jueces que ejercen justicia constitucional, mediante las acciones constitucionales, tanto de los actos y de las omisiones que violan Derechos Fundamentales como del control de normas que son contrarias a la Constitucin.5 7. LOS DERECHOS FUNDAMENTALES Y SUS GARANTASV. CONCLUSIN En la concepcin actual del Estado Constitucional, no es admisible la existencia de Derechos Fundamentales sin la previsin de un conjunto de mecanismos para su defensa. Por tanto, los Derechos Fundamentales y sus garantas para su pertinente proteccin son institutos que no es posible, no se pueden entender de modo aislado, pues los Derechos solo pueden observarse y realizarse en la medida que se cuenten con mecanismos rpidos, adecuados y eficaces para su proteccin.Existe una diferencia sustancial entre Derechos Fundamentales y Derechos Patrimoniales. Los primeros son derechos indisponibles, inalienables, inviolables, intransmisibles, es decir, son personalsimos. A diferencia de los Derechos Patrimoniales -propiedad privada, los de crdito- que por naturaleza son disponibles y negociables. As mismo, Los derechos patrimoniales, al tener un objeto consistente en un bien patrimonial, se adquieren, se cambian, se venden. Las libertades, por el contrario, no se cambian ni se acumulan. Como ya se ha dicho; hablar de garantas no tiene sentido alguno si no se habla de derechos, pues estos son concebidos desde comienzos de la modernidad como poderes limitantes a la actuacin del Estado De todo lo manifestado, se llega a la nocin lgica de que el Constitucionalismo no sera lo que es sin los derechos y de acuerdo con el artculo 16 de la Dclaration des droits de lhomme et du citoyen de 1789, que estableci lo siguiente: Una sociedad en la que no est asegurada la garanta de los derechos ni reconocida la divisin de poderes, no tiene ConstitucinLOS DERECHOS FUNDAMENTALESLos derechos y sus pertinentes mecanismos procesales de tutela Garantas- se constituyen en el presupuesto de carcter indispensable para el correcto funcionamiento del sistema democrtico.De igual forma, los Estados Constitucionales contemporneos -como el Ecuatoriano- se fundamentan y definen en la consideracin de que la garanta efectiva de los Derechos Fundamentales es la finalidad primordial de la organizacin Estatal.6PUCESASenker Arvalo 8. LOS DERECHOS FUNDAMENTALES Y SUS GARANTAS VI. BIBLIOGRAFA.CARBONELL, Miguel. Coordinador El principio de proporcionalidad y la proteccin de los Derechos Fundamentales. Mexico, CEDH, 2008. PREZ, Antonio. Derechos Humanos, Estado de Derecho y Constitucin. Tecnos. Madrid, 2001. CARBONELL, Miguel, Una historia de los derechos fundamentales, Mxico, Porra, CNDH, 2005. CARBONELL, Miguel, Teora del Neoconstitucionalismo Ensayos escogidos. Trotta. Madrid, 2007. CARBONELL, Miguel y SALAZAR, Pedro. Garantismo, Estudios sobre el pensamiento de Luigi Ferrajoli. Trotta. Madrid, 2005. FERRAJOLI, Luigi, Los fundamentos de los derechos fundamentales, Trotta, Madrid,, 2005.VILA, Ramiro; GRIJALVA, Agustn y MARTNEZ, Rubn en Desafos Constitucionales Ministerio de Justicia y Derechos Humanos. Ecuador, 2008. VILA, Ramiro. Los derechos y sus garantas, Ensayos crticos. Corte Constitucional para el Periodo de Transicin. Quito, 2012. FERRAJOLI, Luigi, Democracia y Garantismo. Trotta, Madrid. 2008.LOS DERECHOS FUNDAMENTALESFERRAJOLI, Luigi. Derechos y Garantas, la ley del ms dbil. Trotta, Madrid, 2004.7PUCESASenker Arvalo 9. LOS DERECHOS FUNDAMENTALES Y SUS GARANTASCEDULA DE CIUDADANALOS DERECHOS FUNDAMENTALESCARN ESTUDIANTIL8PUCESASenker Arvalo