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En Brasil, el principio de los procedimientos de licitación obligatoria se basa en el texto

constitucional de 1988.

El artículo 37, inciso XXI de la Constitución de 1988 determina que los procedimientos

de licitación pública se deben seguir en todas las operaciones de contratación del sector

público que incluyen proyectos de construcción, servicios, adquisiciones ytransferencias de propiedad, de tal forma que se garantice la igualdad de condiciones a

todos los participantes.

2.

El artículo 22, inciso XXVII de la Constitución de 1988 determinó que el Gobierno

Federal el único responsable de definir las reglas y procedimientos generales a seguir

en la licitación pública procesos y para dar instrucciones específicas acerca de su

aplicación. Estas normas generales se seguido por las agencias directos e indirectos

autónomas (y las fundaciones creadas y mantenidas por el Gobierno) de la

administración pública, estados, municipios, Distrito Federal y las empresas de

propiedad estatal y las empresas conjuntas de capital.

Ley Federal n. 8666, 21 de junio de 1993, regula el sector público adquisiciones ycontratación de servicios en Brasil.

3.

Aparte de la Ley n. 8666 / 1993, que es el estatuto básico que cubre las contrataciones

públicas en Brasil, otras dos leyes también merecen una mención: la Ley n. 8987, de

13 de diciembre de 1995, y n. Ley 10.520, de fecha 17 de julio 2002. El primero de

ellos define los procedimientos a seguir en el desempeño de la delegación de público

servicios a las entidades privadas a través de autorizaciones, permisos o concesiones.

A su vez, el segundo de estas leyes introdujo una modalidad nueva licitación se conoce

como la subasta inversa diseñado para mejorar la velocidad y la transparencia de las

actividades administrativas relacionadas con la elección de futuros proveedores de los

bienes comunes y servicios

. A pesar de estas leyes son de carácter específico y se aplican a situaciones bien

definidas, es importante destacar que la ley general de los procedimientos de licitación

también se aplica de manera subsidiaria a los casos de concesiones de servicios

públicos y la modalidad de subasta inversa nuevos.

4.

En general, los procedimientos de licitación utilizado por la Administración Pública

están abiertas a todos los interesados las partes que, con el fin de participar, deberán

presentar a las condiciones definidas de antemano en la notificación de licitación.

La Administración Pública recibe las ofertas y elige que se consideren más adecuados,casi siempre sobre la base de precio y calidad. En Brasil, los procedimientos de

licitación se rigen por una gran variedad de principios, entre los que cabe destacar los

principios de la libre competencia, la igualdad entre competidores, la publicidad, la

observancia estricta de los términos de convocatoria, el juicio objetivo y adjudicación

obligatoria. Sin embargo, el mayor de todos los principios es la supremacía del interés

público, que interactúa con todos los principios implicados.

5.

Una cuestión de particular interés para este estudio es el análisis de cómo los principios

de libre la competencia y la igualdad entre los competidores, los cuales son esenciales

para el proceso de licitación, se efectivamente con el apoyo de una estructura

legislativa capaz de garantizar el cumplimiento, sobre todo si se considera que la



interdisciplinariedad necesaria entre la Ley de Contratación Pública y la Defensa de la

Competencia de Brasil Ley œ Ley n. 8884, de 11 de junio de 1994.

6.

Con el fin de mejorar la eficacia de la legislación y estimular la libre competencia y la

igualdad entre competidores, el Estatuto de Procedimientos del Sector Público de

Licitación clasifica los siguientes tipos de conducta delitos graves: i) impedir, perturbaro defraudar a la ejecución de cualquier acto incluido en un procedimiento de licitación,

ii) defraudar un procedimiento de licitación destinado a adquirir o vender bienes o

mercancías, lo que genera pérdidas a la Comisión Nacional

Del Tesoro, y iii) frustrar o defraudar al carácter competitivo de los procedimientos de

licitación a través de las conductas definidas como la colusión.

1

Decreto n. 3555, 8 de agosto de 2000, disciplinado del concepto de bienes y servicios

comunes. Común los bienes se dividen en los suministros (bienes adquiridos con

frecuencia) y de bienes permanentes (mobiliario, vehículos, etc.) Hay diversos tipos de

servicios comunes, incluidos los servicios de apoyo administrativo, el hospital

servicios, conservación y limpieza, seguridad, servicios, transporte, eventos,suscripciones periódicas, servicios de impresión, servicios de información, servicios

hoteleros, etc

Aparte de la criminalización de ciertos tipos de conducta, el Estatuto de Brasil sobre la

contratación pública proporciona a las entidades del gobierno y la sociedad en su

conjunto, con la posibilidad de exigir que las autoridades tomen acción que las

irregularidades se encontró que existen. La publicidad de amplio alcance requeridos por

los procedimientos de licitación, junto con las disposiciones que permiten la

participación general, hacen posible que cualquier ciudadano pueda impugnar una

irregular o sesgo de notificación, al tiempo que garantiza que la Administración Pública

será capaz de llevar a cabo los procesos de adquisición en condiciones más favorables.

8.

Cabe mencionar también hizo de los controles internos y externos ejercidos por las

entidades responsable de los procedimientos de licitación. La ley en cuestión

determina que los tribunales de Cuentas son responsable de inspeccionar los

procedimientos de licitación y evaluar si efectivamente las adquisiciones han dado lugar

en el ahorro. En caso de delitos tales como la colusión considerar que existe, el

Estatuto asigna la responsabilidad de investigar y sancionar a los participantes a la

Oficina del Ministerio Público y el Poder Judicial.

Finalmente, la legislación exige que, cada vez que las irregularidades o actividadesdelictivas, incluyendo la colusión en los procedimientos de licitación, se comprueba la

existencia, de la Administración Pública debe derogar inmediatamente todos los actos

como consecuencia de tales procedimientos y declarar cualquier contrato formalizado

con la entidad del sector privado involucrados a ser nula y sin efecto.

9.

A pesar de que el Estatuto de Brasil sobre la contratación pública no se refiere

expresamente llamado a la participación de las entidades activas en la defensa de la

competencia, esto no es una barrera para su participación. La Esto se debe a que la Ley

de Defensa de la Competencia de Brasil tipifica expresamente la fijación de precios y

negociación de ventajas en los procedimientos de licitación pública o administrativascontrarias a la competencia. En este sentido, el posibilidad de involucrar a las



entidades encargadas de la defensa de la competencia en los procedimientos de

licitación está sólidamente respaldado por la legislación.

10.

Con el fin de instrumentalizar y hacer que la participación de los organismos del Brasil

Sistema de Política de Competencia œ SBDC 2 artículo sea posible, 30 de la Ley n.

8884 / 1994 establece que los servicios interesados de las partes podrá recurrir a laSecretaría de Derecho Económico (SDE) para denunciar conductas anticompetitivas en

general o, más concretamente, en los procedimientos de licitación implican las

adquisiciones del gobierno. Otro disposición que ha sido muy útil para garantizar la

participación de estas entidades en las investigaciones de anti- comportamiento

competitivo es la que permite a la Secretaría de Acompañamiento Económico (SEAE)

para iniciar investigaciones. Los registros de estas investigaciones son posteriormente

enviados a la SDE, cuando se encuentren indicios de violaciónes del principio de la

libre competencia se compruebe que existen, incluyendo los casos de colusión en

público los procedimientos de licitación.

11.

Cabe mencionar que el SEAE estaba cumpliendo con esta responsabilidad en 2003,cuando recomienda procedimientos administrativos contra 20 empresas de seguridad

del Estado de Rio Grande do Sul, la Asociación de Empresas de Seguridad de Río

Grande do Sul y el Sindicato de Empleados de Seguridad, acusándolos de formación de

un cártel en los procedimientos de licitación pública.

12.

El cartel de los contratos distribuidos en lotes que se asignará a los participantes

diferentes las empresas. A cambio de ventajas en los contratos que se les asignan, las

empresas se abstuvieron de participar en las licitaciones relacionadas con contratos

mediante la presentación de otros documentos que contengan errores que

conduce necesariamente a la descalificación o al proponer precios muy superiores a las

presentadas por la condenada de antemano la victoria de la compañía.

2

El Sistema Brasileño de Política de Competencia (SBDC) está compuesto por la

Secretaría de Acompañamiento Económico del Ministerio de Hacienda (SEAE), la

Secretaría de Derecho Económico del Ministerio de Justicia (SDE), y el Consejo

Administrativo de Defensa Económica (CADE), un organismo autónomo vinculado al

Ministerio de Justicia.

A modo de ejemplo, podemos citar el hecho de que la misma compañía llamado Rota-

Sul fue galardonado 14 contratos consecutivos en los procedimientos de licitación

implementado por el Ministerio de Finanzas en el Estado de Rio Grande do Sul. Enestos casos, las empresas descalificadas, simplemente no pudo enviar una autorización

legal representante a la sesión en la que las ofertas se abrieron o no han presentado ni

siquiera firmar todos los documentos solicitados. En los casos en que las empresas

fueron considerados aptos en la fase de clasificación y permitirá participar en la

próxima etapa del proceso, se utilizaron otros trucos, tales como la presentación de

propuestas de precios por encima de los límites máximos permitidos en la notificación

o la exclusión de uno o más de los mensajes de seguridad necesarias para ser citado en

las propuestas presentadas por las empresas.

14.

Otro ejemplo que merece ser mencionado demuestra la importancia de la participación

de la defensa de la competencia las autoridades puede ser. Este caso en particular es laexperiencia la SEAE en defensa de la competencia en los procesos de participación de



concesiones de servicios públicos regulados por la Ley n. 8987 / 1995. Los casos

específicos involucrados a largo contratos a largo plazo casi siempre se juzga a ser

incompleta, lo que demuestra claramente que el mejor momento (y a menudo el único

momento) para estimular la competencia es durante el procedimiento de licitación en sí.

15.

Hay que destacar este hecho ya que la experiencia en la defensa de la competenciadurante la licitación procedimientos que involucran concesiones de servicios públicos

ha hecho que sea posible extraer lecciones muy importantes que se aplicados por el

Sistema Brasileño de Política de Competencia (SBDC) en las contrataciones. La razón

de esto es que preocupaciones que surgen en el otorgamiento de concesiones de

servicios públicos casi siempre implican la colusión y se básicamente las mismas

preocupaciones que debe ser afrontado de garantizar la competencia en las

contrataciones. En ambos concesiones y contrataciones, hay cuestiones importantes

que afectan a las reglas de elegibilidad se aplica a participantes (por ejemplo, las

cláusulas financieras de calificación) ya que estas reglas pueden ser demasiado

restrictivas y actuar como una barrera artificial a la participación de un mayor número

de jugadores. Al mismo tiempo, las subastas pueden ser estructurado de tal manera quehacen que la colusión más difícil, tanto en las concesiones y contratos públicos.

16.

En la actualidad, la SEAE está participando en un debate en curso sobre las reglas que

se adopten en el segunda etapa de un proceso de concesión de carreteras federales que

participan siete segmentos de la carretera. La Secretaría ha hecho hincapié en su

preocupación por garantizar que las normas que rigen los procedimientos de licitación

mejorará la competencia.

17.

Por ejemplo, durante las audiencias públicas sobre el proyecto de notificación y el

contrato de concesión, la Secretaría recomendó que el valor del contrato se definirán

sobre la base de las inversiones a realizar en el carreteras y no el valor estimado de los

ingresos por peaje. La cuestión del valor del contrato es importante ya que determina

el valor neto requerido de participantes potenciales y el valor de las garantías que a

presentado. En el caso brasileño, la experiencia ha demostrado que los contratos

basados en los ingresos tienden a tener valores tres veces mayor que la inversión

basada en los contratos. En consecuencia, cuanto mayor sea el valor del contrato, el

mayores serán los obstáculos a la participación en el proceso, por lo que es menos

competitivo. Hay que Subrayó que, en este caso, la Secretaría tomó la misma posición

que el Tribunal de Cuentas de Brasil (TCU), de acuerdo en que los contratos basados

en la inversión debe ser utilizada como un medio para aumentar la competencia.

18.Otra cuestión objeto de la Secretaría que participan la modalidad de subasta. En un

principio, una secuencia subasta participarán los siete segmentos de la carretera se

había previsto. Esta modalidad también tuvo dos etapas, la primera de las que consistía

en las ofertas en sobre cerrado indicando el número mínimo de propuestas por cada

empresa. En el segunda etapa, los participantes públicamente el estado el precio más

alto que estaban dispuestos a pagar por el de la concesión. La participación en esta

etapa se limitaría a aquellas empresas dispuestas a coincidir con el menor número de

propuesta ofrecida en la primera etapa. Durante todo el período de discusión, la

Secretaría insistió en que el formato de la subasta se alteró de tal manera como para

sustituir la subasta secuencial de una subasta simultánea de los siete segmentos de la

carretera. El principal objetivo de esta modificación sería la de evitar una posiblecolusión, ya que la revelación de la estrategia adoptada por cada participante en la



subasta secuencial podría llevar a posible colusión tácita o incluso facilitar la colusión

negociada de antemano entre los participantes. Una vez Los debates se termina, se

decidió que el formato de subasta secuencial sería reemplazado por el

subasta simultánea, mientras que todo el proceso se simplificaría, reduciéndolo a una

sola etapa en la que los participantes que ofrecen más sus propuestas de peaje en sobrescerrados. 19.

Aunque la experiencia anterior demuestra la participación de las autoridades

antimonopolio en procedimientos de adquisiciones, el SBDC apoya la participación

aún mayor, era evidente que la importancia de estimular la competencia en las compras

gubernamentales. En este contexto, cabe mencionar que la Secretaría de Derecho

Económico del Ministerio de Justicia ha creado recientemente un Gobierno

Adquisiciones Coordinación-General, que a través de la cooperación técnica con la

Procuraduría General Contraloría del Gobierno (la entidad encargada de los controles

internos del gobierno federal), tiene como objetivo de aumentar la eficacia de las

investigaciones de los cárteles en los procedimientos de licitación del sector. Varios

los acuerdos se firmarán en un futuro cercano entre la Secretaría de DerechoEconómico del Ministerio de Justicia y las empresas del sector público activo en los

sectores estratégicos. Al mismo tiempo, el esfuerzo se está haciendo para

trabajar más estrechamente con la Policía Federal en la lucha contra la manipulación de

licitaciones.

20.

Con respecto al papel de los organismos del SBDC en las compras del sector público,

vale la pena recordar que un acuerdo pronto se formalizará entre SABESP, la empresa

de agua y alcantarillado del Estado de São Paulo, y las Secretarías de Seguimiento

Económico del Ministerio de Hacienda y de Derecho Económico del Ministerio de

Justicia la determinación de que se prestará asistencia en los procedimientos de

licitación implementadas por esta empresa, junto con la cooperación en la elaboración

de un marco normativo capaz de estimular una mayor competencia.

21.

Finalmente, es importante destacar que Brasil está pasando por un momento único en el

que,

en uno y el mismo tiempo, está revisando las normas establecidas en la Ley de Defensa

de la Competencia de Brasil y en el público Ley de Adquisiciones. Por lo tanto, este es

un momento oportuno para la discusión de las formas en que el aumento la

competencia se puede fomentar en las compras gubernamentales, mientras que

constantemente obteniendo el conocimiento mayor de las mejores prácticas

internacionales en esta área de actividad

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