Escrito N 1

Expediente:

Secretario: Escrito N 01

SUMILLA: Demanda pago de reintegro de remuneraciones y otros.SEOR JUEZ DEL JUZGADO ESPECIALIZADO DE TRABAJO DE LA PROVINCIA DE ASCOPE.FLORES RAMIREZ EMELDO NATIVIDAD, identificado con Documento Nacional de Identidad N 17564013, con domicilio real en Asentamiento humano Jorge Campodnico Nio Mz. E Lote 1 del Distrito de Chocope, sealando domicilio procesal en XXXXXXXXXXX, y casilla electrnica N 12687 ante usted expongo lo siguiente:

En atencin a lo dispuesto en el Artculo I del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil, y del Literal b) Numeral 4 del Artculo 2 de la Nueva Ley Procesal del Trabajo N 29497, dentro del plazo de ley, interpongo demanda contra mi empleadora Municipalidad Distrital de Chocope, a quien deber de notificrsele de la presente accin en Jirn Bolvar N 291 Distrito de Chocope Provincia de Ascope.

I.- DATOS LABORALES DEL DEMANDANTE

Nombre del Trabajador:XXXXXXXSituacin laboral

:Vnculo laboral vigente

Tiempo de Servicio:XX aos

Cargo actual

:XXXXXXXltima Remuneracin:S/. XXXXXXII.- PETITORIO DE DEMANDA

A) PAGO DE REINTEGRO DE REMUNERACIONES, como consecuencia de la no aplicacin del Convenio Colectivo suscrito por nuestra organizacin sindical para el Perodo 2007, en donde se fija un incremento salarial de S/. 100 Nuevos Soles.

B) PAGO REINTEGRO DE COMPENSACION POR TIEMPO DE SERVICIOS, la que no ha sido depositada de manera ntegra como consecuencia de la no aplicacin del Convenio Colectivo suscrito por nuestra organizacin sindical para el Perodo 2007, en donde se fija un incremento salarial de S/. 100 Nuevos Soles.C) PAGO DE REINTEGRO DE GRATIFICACIONES, la que no ha sido pagada en forma integra como consecuencia de la no aplicacin del Convenio Colectivo suscrito por nuestra organizacin sindical para el Perodo 2007, en donde se fija un incremento salarial de S/. 100 Nuevos Soles.

D) PAGO DE REINTEGRO POR REMUNERACION VACACIONAL, monto que no ha sido pagado durante los perodos .., como consecuencia de la no aplicacin del Convenio Colectivo suscrito por nuestra organizacin sindical para el Perodo 2007, en donde se fija un incremento salarial de S/. 100 Nuevos Soles. En todos estos casos (A, B, C, y D), la demandada ha aplicado el Acuerdo de Directorio N 005-2002/020-FONAFE, desconociendo el incremento de remuneracin acordado mediante Convenio Colectivo del perodo XXXX.

E) INTERESES LEGALES

Intereses que debern calcular segn el procedimiento previsto en la Ley N 25920.III.- MONTO Y LIQUIDACION DEL PETITORIO

El monto del Petitorio de demanda asciende a la suma de S/. XXXXXXX, segn liquidacin que se expone a continuacin:

INSERTAR LIQUIDACION DE REMUNERACIONES Y BENEFICIOS SOCIALES DEJADOS DE PERCIBIRIV.- FUNDAMENTOS DE HECHO

4.1. Con fecha XXXXXXXX, el Sindicato XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX organizacin sindical del cual soy afiliado, suscribi el Convenio Colectivo correspondiente al Perodo XXX, en cuya CLUSULA PRIMERA, las partes convinieron en otorgar a partir del 01 de enero de XXXX un incremento al bsico de S/.XXX (XXX con 00/100 Nuevos Soles), a los trabajadores sujetos a negociacin colectiva.

A continuacin, y en el mismo prrafo, las partes precisaron que dicha aplicacin estar sujeta a lo establecido en la Poltica Remunerativa vigente a la fecha de suscripcin del presente convenio.

4.2. La denominada Poltica Remunerativa a que se hace referencia resultaba ser la Aprobada por el Acuerdo de Directorio N 005-2002/020-FONAFE del 26 de diciembre de 2002, disponindose su publicacin por la Resolucin de Direccin Ejecutiva N 002-2003/DE-FONAFE, fechada el 22 de enero del ao 2003, y publicada el 25 de enero del mismo ao en el Diario oficial El Peruano.

Esta Poltica Remunerativa dictada por el FONAFE, vigente a la fecha, estableci una escala salarial que fijaba montos remunerativos mnimos y mximos que deberan de ser percibidos por los diferentes Grupos Ocupacionales de la Empresa ELECTROSUR S.A, empresa del Estado regulada y dirigida por el FONAFE.4.3. Segn Acuerdo de Directorio N 005-2002/020-FONAFE la escala remunerativa vigente a partir de su publicacin, era la siguiente:

Grupo OcupacionalRemuneracin Bsica

MnimaMxima

Gerente General

Gerente de rea

Jefe de Unidad Operativa

Jefe de Departamento

Jefe de Oficina

Jefe de Servicio

Profesional 01

Profesional 02

Profesional 03

Profesional 04

Tcnico 01 : admin. 01

Tcnico 02 : admin. 02

Tcnico 03 : admin. 03

Tcnico 04 : admin. 04

Es decir, a partir de la vigencia de esta Poltica Remunerativa aprobada por el FONAFE, se estableci TOPES SALARIALES a las remuneraciones de los trabajadores de la Empresa XXXXXXXXX, topes salariales por encima de los cuales no podan incrementarse sus remuneraciones, incluso por negociacin colectiva, tal como lo pasamos a exponer. 4.4. En el caso concreto, como consecuencia de la aplicacin del Convenio Colectivo suscrito para el Perodo XXXX, se me debi de incrementar a mi remuneracin bsica percibida hasta antes de la suscripcin de dicho acuerdo colectivo, la suma de S/. 100 Nuevos Soles. Sin embargo, tal incremento no se pag como consecuencia de la aplicacin de los Topes Salariales aprobados por el Acuerdo de Directorio N 005-2002/020-FONAFE.Esta situacin se corrobora con lo expresado en el Tercer Prrafo de la Segunda Clusula del Convenio Colectivo suscrito para el Perodo 2007, en donde se seal que:

En razn de existir una situacin parcial en la aplicacin de los convenios colectivos respecto a los ajustes remunerativos, la empresa ELECTROSUR S.A. conviene en otorgar adicionalmente a los trabajadores sealados en el Anexo 1 del presente convenio colectivo, del cual forma parte integrante, una Bonificacin por Cierre de Pliego Especial, equivalente a S/. 1,200.00 (MIL DOSCIENTOS Y 00/100 NUEVOS SOLES), concepto de carcter no remunerativo por nica vez. Asimismo, como prueba de lo expresado, mi nombre aparece dentro del Anexo 01 a que hace referencia la citada Clusula del Convenio Colectivo.

4.5. Como consecuencia tambin de la aplicacin de los Topes Salariales aprobados por el FONAFE mediante Acuerdo de Directorio N 005-2002/020-FONAFE, y al tener directa incidencia la Remuneracin Bsica, mi empleador no ha cumplido con depositar de manera integral el concepto de Compensacin por Tiempo de Servicios (CTS) regulada por el TUO de la Ley de Compensacin por Tiempo de Servicios aprobada por Decreto Supremo N 001-97-TR. En consecuencia la demandada, deber depositar a mi cuenta de CTS, la suma de S/. .. monto segn liquidacin contable expuesta en el Item correspondiente de la presente demanda.

4.6. Como consecuencia tambin de la aplicacin de los Topes Salariales aprobados por el FONAFE mediante Acuerdo de Directorio N 005-2002/020-FONAFE, y al tener directa incidencia la Remuneracin Bsica, mi empleador no ha cumplido con pagar de manera integral el concepto gratificaciones correspondiente a los meses de julio y diciembre del ao 2007, derecho regulado por la Ley N 27735 y su Reglamento aprobado por Decreto Supremo N 005-2002-TR.

En consecuencia la demandada, deber pagarme, la suma de S/. .. monto segn liquidacin contable expuesta en el Item correspondiente de la presente demanda.

4.7. Como consecuencia tambin de la aplicacin de los Topes Salariales aprobados por el FONAFE mediante Acuerdo de Directorio N 005-2002/020-FONAFE, y al tener directa incidencia la Remuneracin Bsica, mi empleador no ha cumplido con pagar de manera integral el concepto remuneracin vacacional correspondiente al ao 2007, derecho regulado por el Decreto Legislativo N 713.

En consecuencia la demandada, deber pagarme, la suma de S/. .. monto segn liquidacin contable expuesta en el Item correspondiente de la presente demanda.V. FUNDAMENTOS DE DERECHO

5.1. CONSTITUCIONALIDAD Y LEGALIDAD DE LOS DERECHOS CONTENIDOS EN EL PETITORIO DE DEMANDAa) Con relacin al derecho de reintegrarme las remuneraciones dejadas de percibir, invoco el Artculo 24 de la Carta Poltica que seala que todo trabajador tiene derecho a una remuneracin equitativa y suficiente. Segn lo dispone el Artculo 6 del TUO de la Ley de Productividad Competitividad Laboral, constituye remuneracin para todo efecto legal el ntegro de lo que el trabajador recibe por sus servicios, monto que comprende los incrementos salariales acordados por Convenio Colectivo.Sobre esto ltimo, corresponde sealar que el Literal a) del Artculo 43 del TUO de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo precisa que la convencin colectiva modifica de pleno derecho los aspectos de la relacin de trabajo sobre los que incide, y en tal sentido, los contratos de trabajo quedan automticamente adaptados a ella.

En el caso concreto, la CLUSULA PRIMERA del Convenio Colectivo correspondiente al Perodo 2007, estableci un incremento de S/. 100 Nuevos Soles a partir del 01 de enero del 2007, monto que la demandada no ha cumplido con otorgrmelo hasta la fecha, ello en razn a que aplic el Acuerdo de Directorio N 005-2002/020-FONAFE.b) Con relacin al derecho de reintegrarme la Compensacin por Tiempo de Servicios, preciso que mi empleadora no ha cumplido con depositarme el ntegro del monto de este derecho, al no incluir en mi remuneracin computable para efecto de su clculo, el incremento de remuneraciones acordado por la CLUSULA PRIMERA del Convenio Colectivo correspondiente al Perodo 2007, segn lo dispone el Artculo 9 del TUO de la Ley de Compensacin por Tiempo de Servicios aprobado por Decreto Supremo N 001-97-TR. Consecuentemente no se me ha depositado de manera total mi Compensacin por Tiempo de Servicios, al haber aplicado mi empleadora el Acuerdo de Directorio N 005-2002/020-FONAFE. c) Con relacin al derecho de reintegrarme las Gratificaciones por Fiestas Patrias y Navidad, segn los dispone el Artculo 2 de la Ley N 27735, Ley que regula el otorgamiento de las gratificaciones para los trabajadores del rgimen de la actividad privada, el monto de cada una de las gratificaciones es equivalente a la remuneracin que perciba el trabajador en la oportunidad en que corresponde otorgar el beneficio. En el caso concreto, conforme lo he expuesto, como consecuencia de la aplicacin del Acuerdo de Directorio N 005-2002/020-FONAFE, mi empleadora no cumpli con incluir dentro de mi remuneracin base para el clculo de las gratificaciones, el incremento de S/. 100 Nuevos Soles acordado por el Convenio Colectivo correspondiente al Perodo 2007, y por ello corresponde el reintegro que se demanda. d) Con relacin al derecho de reintegrarme la remuneracin vacacional, sealo que el Segundo Prrafo del Artculo 25 de la Constitucin del Estado establece que los trabajadores tienen el derecho al descanso anual remunerado. Al respecto, el Artculo 15 del Decreto Legislativo N 713, sobre Descanso Remunerados, establece que la Remuneracin Vacacional es equivalente a la que el trabajador hubiera percibido habitualmente en caso de continuar laborando. En el presente caso, como consecuencia de la aplicacin por parte de la empresa del Acuerdo de Directorio N 005-2002/020-FONAFE, mi empleador no cumpli con abonarme de manera ntegra mi remuneracin vacacional y conforme a la liquidacin contenida en el Item correspondiente de la presente demanda. 5.2. INVOCACIN DEL CONTROL DIFUSO PARA RESOLVER LA PRESENTE CAUSAConsidero Seor Juez, que al momento de emitir pronunciamiento Usted deber de tener en cuenta los siguientes aspectos de orden constitucional:

a) La jerarqua de la norma constitucional sobre las dems normas del ordenamiento jurdicoSegn lo ha sealado el Tribunal Constitucional al interpretar el Artculo 51 de la Constitucin, el ordenamiento jurdico nace y se sustenta en la Constitucin y no en la Ley, por tanto los operadores del Derecho y, en general, todos los llamados a aplicar el Derecho- incluso la administracin pblica-, deben considerar a la Constitucin como premisa y fundamento de sus decisiones (Exp. N 0042-2004-AI). En tal orden de cosas, el orden jurdico es un sistema orgnico, coherente e integrado jerrquicamente por normas de distinto nivel que se encuentran interconectadas por su origen, es decir, que unas normas se fundan en otras o son consecuencia de ellas.b) Principio de supremaca de la Constitucin

Segn el Principio de supremaca de la Constitucin todos los poderes constituidos estn por debajo de ella; de ah que se pueda sealar que es lex superiory, por tanto, obliga por igual tanto a gobernantes como gobernados, incluida la administracin pblica (Exp. N 0042-2004-AI). En tal sentido, el principio de supremaca implica el sometimiento de los poderes pblicos a la Constitucin y al resto de normas jurdicas; as, una norma es jerrquicamente superior a otra cuando la validez de esta depende de aquella (Exp. N 0047-2004-AI).c) Control Judicial de la constitucionalidad de las leyesSegn el Segundo Prrafo del Artculo 138 de la Constitucin, en todo proceso, de existir incompatibilidad entre una norma constitucional y una norma legal, los jueces prefieren la primera; igualmente prefieren la norma legal sobre toda otra norma de rango inferior.Sobre este tema, el Tribunal Constitucional ha establecido que el control concreto de constitucionalidad de una norma infralegal por parte este rgano, no plantea problema alguno debido a que ella deriva del poder deber de control de inaplicabilidad que habilita la Constitucin (Artculo 138 2do Prrafo) a los jueces (Exp. N 0045-2004-AI)

En consecuencia, preferir la Constitucin frente a una norma que la vulnera significa resolver el caso que tiene a cargo el juez inaplicando la norma inconstitucional, esto es, aquella que adems es relevante para la solucin del conflicto puesto a su conocimiento y cuya interpretacin no resulte conforme a la Constitucin Poltica del Estado. d) Inaplicacin del Acuerdo de Directorio N 005-2002/020-FONAFE por ser contrario a la Constitucin y a la LeyEl Acuerdo de Directorio N 005-2002/020-FONAFE no puede ser aplicado para resolver la presente litis, en razn de que esta norma resulta ser contrario a normas constitucionales y legales, tal como lo pasamos a exponer.i) Contraviene el Literal b) del Artculo 28 de la Constitucin Poltica del Estado, norma que reconoce el derecho a la negociacin colectiva y el derecho que tienen trabajadores representados mediante un sindicato y empleador, a poder solucionar sus conflictos y autorregular sus relaciones a este nivel. Esta misma norma seala que la convencin colectiva tiene fuerza vinculante en el mbito de lo concertado, esto es, que obliga al cumplimiento del acuerdo, a las partes que lo adoptaron y a las personas en cuyo nombre se celebr, sin ningn lmite, salvo consideraciones de orden social, pblico tico.En el presente caso, el Acuerdo de Directorio N 005-2002/020-FONAFE, norma de orden administrativa, vulnera el texto del Numeral 2 del Artculo 28 de la Constitucin, al pretender limitar la aplicacin de un convenio colectivo de trabajo libremente pactado por la Empresa Electro Sur y el Sindicato que me represent en la suscripcin del Convenio correspondiente al perodo 2007, a travs de los topes remunerativos que fija dicho Acuerdo de Directorio, por encima de los cuales no puede verse incrementada mi remuneracin.

ii) Contraviene el Artculo 62 de la Constitucin Poltica del Estado, relativos a la libertad de contratar.En efecto, la primera parte de este artculo seala que la libertad de contratar garantiza que las partes pueden pactar vlidamente segn las normas vigentes al tiempo del contrato, lo que en esencia reconoce el principio de la autonoma de la voluntad y el consentimiento para contratar vlidamente.A continuacin, esta misma norma prohbe la intervencin externa o normativa en los contratos ya pactados, precisando que los trminos contractuales no pueden ser modificados por leyes u otras disposiciones de cualquier clase. Esto es, una vez celebrado el contrato este es intangible y no podr modificado por normas que sean aprobadas posteriormente a su celebracin.

En el caso concreto, el Acuerdo de Directorio N 005-2002/020-FONAFE, al fijar topes remunerativos en la escala salarial de la Empresa Electro Sur S.A, pasa por encima del acuerdo de partes expresado libremente en el convenio colectivo correspondiente al Perodo 2007, vulnerando de esta manera el Artculo 62 de la Constitucin del Estado.

iii) Contraviene los Artculos 41, 42 y Literal a) del Artculo 43 del TUO de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo aprobada por el Decreto Supremo N 010-2003-TR.El Artculo 41 de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo reconoce el derecho de los sindicatos a suscribir libremente con sus empleadores, convenios colectivos sobre remuneraciones. La aplicacin por parte de la empresa del Acuerdo de Directorio N 005-2002/020-FONAFE, que impone topes salariales, dejando sin efecto los incrementos de remuneraciones adoptadas en el Convenio Colectivo suscrito para el Perodo 2007, vulnera este Artculo de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo.Asimismo, el carcter vinculante del convenio colectivo que declara el Artculo 42 de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo, se ve vulnerado por la aplicacin del Acuerdo de Directorio N 005-2002/020-FONAFE, al quebrantarse la obligatoriedad del Convenio Colectivo, con el correspondiente incremento de remuneraciones, y prevaler una norma administrativa.De otro lado, el Acuerdo de Directorio N 005-2002/020-FONAFE, contraviene el Literal a) del Artculo 43 de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo, toda vez que esta establece la adaptacin automtica de las clusulas del convenio a los contratos de trabajo; sin embargo la aplicacin de los topes salariales restringe la aplicacin de la norma convencional, lo que resulta inconstitucional e ilegal.En CONCLUSIN, el Acuerdo de Directorio N 005-2002/020-FONAFE, que fija topes salariales a la Remuneracin del accionante, al ser aplicado por la Empresa y desconocer el incremento de remuneraciones previsto en la Clusula Primera del Convenio Colectivo acordado para el Perodo 2007, contraviene las normas constitucionales y legales antes sealadas, y por tanto no puede ser aplicado para resolver la presente litis. VI.- VIA PROCEDIMENTAL

Expreso que la presente demanda deber tramitarse en la VIA DE PROCESO ORDINARIO LABORAL, conforme as lo dispone la Ley Procesal del Trabajo N 26636.

VII.- MEDIOS DE PRUEBA

1.A. El mrito del Convenio Colectivo de Trabajo Perodo XXXX, suscrito con la emplazada Electro Sur S.A, y con el que pretendo acreditar la existencia del Acuerdo por el que mi empleadora se compromete a incrementar las remuneraciones de sus trabajadores, incluyendo el suscrito, en S/. 100 Nuevos Soles.1.B. La declaracin que deber rendir el Gerente General de la Empresa demandada, segn pliego de preguntas que se adjunta, las que versan sobre la suscripcin del Convenio Colectivo Perodo 2007 y su aplicacin, as como sobre la aplicacin del Acuerdo de Directorio N 005-2002/020-FONAFE.

1.C. El reconocimiento que deber efectuar el Gerente General de la Empresa demandada, respecto del contenido del Convenio Colectivo Perodo 2007, suscrito entre su representada y el suscrito, representado a travs del Sindicato XXXXXXXXXXXXXXXXX.VIII.- ANEXOS DE LA DEMANDA

1.A. Documento Nacional de Identidad

1.B. El Convenio Colectivo correspondiente al Perodo 2007, suscrito por el Sindicato nico XXXXXXXXXXXX.1.C.

OTROSI DIGO: Que, presenta al Dr.. .. como mi Abogado, a quien le otorgo las facultades a que hace referencia el Artculo 294 de la Ley Orgnica del Poder Judicial.

SEGUNDO OTROSI DIGO: An cuando la justicia en materia laboral resulta ser gratuita, cumplo con adjuntar los recibos por concepto de notificacin, a fin de que se de trmite al presente escrito y le sea notificado a la demandada empresa demandadaPOR TANTO

Seor Juez, SOLICITO se sirva admitir a trmite mi demanda, conforme a sus atribuciones, y ulteriormente declararla FUNDADA.

Ciudad, 29 de agosto de 2009PAGE 3