“AÑO DE LA DIVERSIFICACIÓN PRODUCTIVA Y DEL FORTALECIMIENTO DE LA EDUCACIÓN”

SUMILLA: SOLICITO SE INICIE PROCEDIMIENTO DE NOMBRAMIENTO.

SEÑOR GENERAL DE BRIGADA CARLOS RIOS AGUILAR JEFE DE ADMINISTRACIÓN DE PERSONAL DEL EJÉRCITO Av. Boulevard S/N San Borja - LIMA

Elva Haydee Arango Tinco, Técnico Administrativo del Ejército Peruano, identificado con DNI N° 10030328, con domicilio real en la Calle José María Arguedas Manzana K-1, Lote 3, Héroes de San Juan del Distrito de San Juan de Miraflores, con Cel. 983488525 y con domicilio procesal en la misma dirección, ante Ud. Me presento y expongo:

I. PETITORIO

Se inicie procedimiento de nombramiento y como consecuencia se emita mi resolución de nombramiento.

II. FUNDAMENTO DE HECHO

1. La recurrente es Técnico Administrativo del Ejército, prestando servicios como docente en el Centro Educativo Técnico Productivo “Mariscal Andrés Avelino Cáceres” (Resolución Directoral Regional Nº 006640-2014-DRELM), del Comando de Educación y Doctrina del Ejército, situado en la Av. Escuela Militar S/N - Chorrillos, habiendo ingresado a laborar en esta institución por concurso público, desde el mes de febrero del año 2008, hasta la fecha, bajo el régimen laboral, según el Decreto Legislativo N° 276 de la Carrera Administrativa, con contrato anual de 11 meses ininterrumpidos de Febrero a Diciembre, suspendiéndose imperfectamente el contrato de trabajo los meses de Enero de cada año laborado, sin que desaparezca el vínculo laboral.

2. La recurrente es una trabajadora bajo el régimen laboral del DL Nº 276 en donde se indica en el Artículo 1º que la carrera administrativa es el conjunto de principios, normas y procesos que regulan el ingreso, los derechos y los deberes que corresponden a los servidores públicos que, con carácter estable prestan servicios de naturaleza permanente en la Administración Pública. Tiene por objeto permitir la incorporación de personal idóneo, garantizar su permanencia, asegurar su desarrollo y promover su realización personal en el desempeño del servicio público. En el Artículo 2º indica que no están comprendidos en la Carrera Administrativa los servidores públicos contratados, los funcionarios que desempeñan cargos políticos o de confianza, pero sí en las disposiciones de la presente Ley en lo que les sea aplicable. Asimismo, en el Artículo 4º indica que los principios de la Carrera Administrativa se rige por la igualdad de oportunidades, estabilidad, garantía del nivel adquirido y retribución justa y equitativa.

3. El Artículo 15º del DL 276, indica que la contratación de un servidor para realizar labores administrativas de naturaleza permanente no puede renovarse por más de tres años consecutivos. Vencido este plazo, el servidor que haya venido desempeñando tales labores podrá ingresar a la Carrera Administrativa, previa evaluación favorable y siempre que exista plaza vacante, reconociéndosele el tiempo de servicios prestados como contrato para todos sus efectos. Lo dispuesto en este artículo no es aplicable a los servicios que por su propia naturaleza sean de carácter accidental o temporal. Sin embargo la recurrente viene laborando 7 años consecutivos, bajo el régimen laboral del DL Nº 276 (carrera administrativa). suspendiéndose imperfectamente el contrato de trabajo los meses de Enero de cada año laborado, sin que desaparezca el vínculo laboral.

4. El Artículo 24º del DL Nº 276, indica que los servidores tienen derecho a hacer carrera pública en base al mérito, sin discriminación política, religiosa, económica, de raza o de sexo, ni de ninguna otra índole; gozar de estabilidad. Gozar anualmente de treinta días de vacaciones remuneradas, bonificaciones y beneficios que proceden conforme a Ley. Reclamar ante las instancias y organismos correspondientes de las decisiones que afecte sus derechos; indicando también que los derechos reconocidos por la Ley a los servidores públicos son irrenunciables. Toda estipulación en contrario es nula.

5. A respecto debo indicar que cuando se habla de solución de continuidad en materia laboral, se ha de entender que existe una interrupción, un espacio, un vacío, o en otras palabras, que entre una relación laboral y otra existió un lapso de tiempo en que no hubo vinculación jurídica alguna, estamos ante una ficción legal que a pesar de haber existido una interrupción en el vinculo laboral, se considera como una  única la relación, ininterrumpida, como si no se hubiera presentado rompimiento alguno. Esto significa que si bien el vínculo laboral entre la empresa y el trabajador se interrumpió, para la ley, el vínculo jurídico siempre estuvo vigente.

6. También es importante señalar que cuando existe duda insalvable sobre el sentido de una norma, siempre la interpretación debe ser favorable al trabajador, según el Núm. 3 del Art. 26 de la Constitución Política del Perú, debiendo las Autoridades Administrativas, aplicar la Norma Constitucional cuando exista incompatibilidad entre una Norma Constitucional y otra de inferior jerarquía y a fin de llegar a alcanzar la igualdad material que debe ser tenido siempre en cuenta por las Autoridades Administrativas, promoviendo la igualdad y equidad con un enfoque territorial, siendo este el compromiso de un Estado Social y Democrático de Derecho.

7. La Constitución Política del Perú, también señala en el numeral 2) del artículo 2º, que “Toda persona tiene derecho: A la igualdad ante la ley. Nadie debe ser discriminado por motivo de origen, raza, sexo, idioma, religión, opinión, condición económica o de cualquiera otra índole”, en tal sentido, si se presentara algún cuestionamiento referido al trabajador contratado calificándolo de eventual (modalidad que no existe en el DL Nº 276), se estaría desnaturalizando el contrato de trabajo y que por tal motivo se

considera discriminado, pues puede dar lugar a que un Magistrado considere que efectivamente se presenta un caso discriminatorio y por consiguiente ampare su petición. Cabe indicar que la recurrente fue excluida injustamente de los últimos procesos de nombramiento de la institución. Caso contrario se estaría perjudicando el derecho de la recurrente a gozar de los derechos sociales que le corresponden, no solo porque eso significaría atentar contra el principio de irrenunciabilidad de derechos que recoge el Inc. 3 del Art. 26 de la Constitución Política del Perú, sino porque además nadie ni aún el Estado - al no reconocérsele dentro de un procedimiento administrativo bajo el principio de la igualdad, puede importar una forma de omisión abusiva del ejercicio del derecho.

8. Esta situación de discriminación se encuentra prohibida por todas las legislaciones del mundo así como cita Vásquez Vialard: “Ciertos textos constitucionales han condenado el trato diferencial a los obreros y empleados, sea por razones de raza, color u otro motivo (Constitución de Cuba de 1940, art. 74) o por causa de origen, opiniones o creencias (Preámbulo de la Constitución Francesa de 1946). La de Portugal de 1976 consagra la igualdad en materia laboral, sin distinción de edad, sexo, raza, nacionalidad, religión o ideología (art. 53) 5, y siendo así, pues es claro que invariablemente cualquier reclamo basado en esta causa será acogido. Se ha citado también en las resoluciones Supremas, el Principio de Primacía de la Realidad, el cual es un principio general del derecho que en el trabajo presenta rasgos muy particulares. De conformidad con el mismo, cuando no hay correlación entre lo que realizas o haces y lo que se pactó o aun se documentó, debe darse primacía a los primeros. Prima la verdad de los hechos (no la forma), sobre la apariencia. Este Principio se encuentra en nuestra legislación, en el artículo I de la Ley Procesal del Trabajo 26636, con el nombre de Principio de Veracidad, a respecto se debe tener en cuenta que el recurrente realiza labores docentes y es contratado como técnico administrativo.

9. Se hace énfasis que la ley no ampara el ejercicio ni la OMISION abusivos de un derecho.

10.Por otro lado, el sentido de la decisión que se tome, debe permitir además que el principio de igualdad surta efectos justamente en una relación asimétrica como la que se produce entre un trabajador y su empleador cuanto más si éste es el Estado sobre quien reposa la obligación de defensa de la persona humana y de velar por el respeto de su dignidad, conforme lo previsto por el Art.1° de la Constitución Política del Perú.

III. FUNDAMENTACIÓN JURIDICA

Amparo mi Apelación en la normatividad siguiente:

1. Art. 223 de la Ley 27444.- Sobre Contestación de la Reclamación.2. Art. 209 de la Ley 27444.- Sobre Recurso de Apelación.3. Art. 211 de la Ley 27444.- Sobre Requisitos del Recurso.4. Art. 158. 1 de la Ley 27444 Ley de Procedimiento Administrativo General,

sobre infracción de los plazos establecidos legalmente, incumplimiento de los deberes funcionales u omisión de trámites que deben ser subsanados antes de la resolución definitiva del asunto en la instancia respectiva.

5. DL Nº 276 Ley de las Bases de la Carrera Administrativa.

6. DS Nº005-90.- Reglamento de la Ley de las Bases de la Carrera Administrativa.

7. Núm. 3 del Art. 26 de la Constitución Política del Perú.- Sobre interpretación de una norma, cuando exista duda insalvable.

8. Art. 1° de la Constitución Política del Perú.- Sobre defensa de la persona humana.

9. Art. 4, 1.7 de la Ley 27444 Ley de Procedimiento Administrativo General, sobre el principio de presunción de veracidad de los documentos que presenten los administrados.

IV. MEDIOS PROBATORIOS Y ANEXOS

1. Copia de DNI del recurrente. 2. Carnet de trabajo expedido por el Ejército. 3. Copia de las Resoluciones de trabajo.

POR LO EXPUESTO:

Dentro de este contexto, con las resoluciones de contrato que adjunto, acredito que vengo laborando como contratada bajo el régimen laboral del DL Nº 276, siete (7) años, en plaza presupuestada, por lo que corresponde se declare fundado mi pedido.

Lima, 18 de Agosto del 2015.

_________________________________________ ELVA HAYDEE ARANGO TINCO DNI 10030328