PARTE5 - Superintendencia Financiera de Colombia · regulan el contrato de mandato, en cuan-to unas...

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Actualización No. 3 - Junio de 2004

Artículo 146. NORMAS GENERALES DELAS OPERACIONES FIDUCIARIAS

1. Normas aplicables a los encargos fi-duciarios. En relación con los encargosfiduciarios se aplicarán las disposicio-nes que regulan el contrato de fiduciamercantil, y subsidiariamente las dispo-siciones del Código de Comercio queregulan el contrato de mandato, en cuan-to unas y otras sean compatibles con lanaturaleza propia de estos negocios y nose opongan a las reglas especiales pre-vistas en el presente Estatuto.

2. Solemnidad en los contratos defiducia mercantil. Las sociedades fidu-ciarias podrán celebrar contratos defiducia mercantil sin que para tal efectose requiera la solemnidad de la escritu-ra pública, en todos aquellos casos en queasí lo autorice mediante norma de carác-ter general el Gobierno Nacional.

Decreto 847/93Art. 1°. Los contratos de fiducia mercantil que cele-bren las sociedades fiduciarias no requerirán de lasolemnidad de la escritura pública cuando los bienesfideicomitidos sean exclusivamente bienes muebles.

De conformidad con el artículo 16 de la Ley 35 de1993, si la transferencia de la propiedad de los

bienes fideicomitidos se halla sujeta a registro, eldocumento privado en que conste el contrato de-berá registrarse en los términos y condiciones se-ñalados en el precepto citado.

3. Publicidad de los contratos defiducia mercantil. Los contratos queconsten en documento privado y quecorrespondan a bienes cuya transferen-cia esté sujeta a registro deberán inscri-birse en el Registro Mercantil de la Cá-mara de Comercio con jurisdicción enel domicilio del fiduciante, sin perjui-cio de la inscripción o registro que, deacuerdo con la clase de acto o con lanaturaleza de los bienes, deba hacerseconforme a la ley.

4. Aprobación previa del modelo de con-trato. Los modelos respectivos, en cuan-to estén destinados a servir como basepara la celebración de contratos por ad-hesión o para la prestación masiva delservicio, serán evaluados previamentepor la Superintendencia Bancaria al igualque toda modificación o adición que pre-tenda introducirse en las condiciones ge-nerales consignadas en los mismos.

5. Modificado por el artículo 37 de laLey 795 de 2003. Prohibiciones gene-

PARTE QUINTA

Disposiciones especiales aplicablesa las operaciones de las sociedades de servicios financieros

CAPÍTULO I

Disposiciones Relativas a las Operacionesde las Sociedades Fiduciarias

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rales . Ninguna sociedad fiduciariapodrá administrar más de un fondo co-mún ordinario de inversión.

La Superintendencia Bancaria podrá es-tablecer límites a los recursos de los ne-gocios administrados por las sociedadesfiduciarias, que dichas entidades puedenmantener en depósitos a la vista en sumatriz o en las filiales o subsidiarias deésta. Los límites establecidos por laSuperintendencia Bancaria no se aplica-rán cuando el fideicomitente, de maneraexpresa y por escrito, autorice que sus re-cursos sean depositados en las referidasentidades.

6. Autorización previa para la operaciónde fondos comunes especiales. Ningúnfondo común especial podrá entrar enoperación sin contar con la previa autori-zación de la Superintendencia Bancaria.

Las sociedades fiduciarias, podránconstituir y administrar simultánea-mente varios fondos comunes especia-les de inversión, siempre y cuando acre-diten ante la Superintendencia Bancariala capacidad administrativa necesaria.

7. Separación patrimonial de los fon-dos recibidos en fideicomiso. Toda so-ciedad fiduciaria que reciba fondos enfideicomiso deberá mantenerlos sepa-rados del resto del activo de la entidad.

8. Margen de solvencia o patrimonioadecuado. El valor de los recursos reci-bidos por una entidad fiduciaria parala integración de fondos comunes de in-versión o de fondos de pensiones nopodrá exceder de los límites que al efectoseñale el Gobierno Nacional.

Parágrafo. Mientras el Gobierno Nacio-nal señala los límites a que hace referen-cia este artículo, el valor total de los re-cursos recibidos por una sociedadfiduciaria para la integración del fondocomún ordinario no podrá exceder decuarenta y ocho (48) veces el monto desu capital pagado y reserva legal, am-bos saneados.

Decreto 1797/99.Art. 1°, inc. 1°. Patrimonio adecuado. El valor delos activos recibidos por una sociedad f iduciariapara la administración de reservas o garantía deobligaciones del sistema de seguridad social, in-cluidos los regímenes excepcionales, no podráexceder de cuarenta y ocho (48) veces su patr i-monio técnico.

9. Adicionado por el artículo 38 de la Ley795 de 2003. Conflictos de interés. Losdirectores, representantes legales, reviso-res fiscales y en general todo funcionariode entidades fiduciarias con acceso a in-formación privilegiada deberá abstener-se de realizar cualquier operación que delugar a conflictos de interés entre elfiduciario y el fideicomitente o los benefi-ciarios designados por éste. LaSuperintendencia Bancaria determinaráy calificará en la forma prevista en losincisos 2° y 3° del numeral 6 del artículo98 del presente Estatuto, la existencia detales conflictos. Así mismo, podrá esta-blecer mecanismos a través de los cualesse subsane la situación de conflicto de in-terés, si a ello hubiere lugar.

ENCARGOS FIDUCIARIOS Y FIDUCIA PUBLICA

Ley 80/93Art. 32, num. 5. Encargos fiduciarios y fiducia pública.Inc. 1°. Declarado inexequible. Corte Constitucional.M.P. Vladimiro Naranjo Mesa. Sentencia C-086 del1° de marzo de 1995. Exps. D-647 y D-672.

DISPOSICIONES RELATIVAS A LAS OPERACIONES DE LAS SOCIEDADES FIDUCIARIAS, ARTÍCULO 146

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Los encargos fiduciarios que celebren las entidadesestatales con las sociedades fiduciarias autoriza-das por la Superintendencia Bancaria, tendrán porobjeto la administración o el manejo de los recursosvinculados a los contratos que tales entidades cele-bren. Lo anterior sin perjuicio de lo previsto en elnumeral 20 del artículo 25 de esta ley.

Los encargos fiduciarios y los contratos de fiduciapública sólo podrán celebrarse por las entidadesestatales con estricta sujeción a lo dispuesto en elpresente Estatuto, únicamente para objetos y conplazos precisamente determinados. En ningún casolas entidades públicas fideicomitentes podrán dele-gar en las sociedades fiduciarias la adjudicación delos contratos que se celebren en desarrollo del en-cargo o de la fiducia pública, ni pactar su remunera-ción con cargo a los rendimientos del fideicomiso,salvo que éstos se encuentren presupuestados.

Los encargos fiduciarios y los contratos de fiduciamercantil que a la fecha de promulgación de estaley hayan sido suscritos por las entidades estata-les, continuarán vigentes en los términos conve-nidos con las sociedades f iduciarias.

La selección de la sociedad fiduciaria a contratar,sea pública o privada, se hará con rigurosa obser-vancia del procedimiento de licitación o concursoprevisto en esta ley.

Los actos y contratos que se realicen en desarrollode un contrato de fiducia pública o encargo fiducia-rio cumplirán estrictamente con las normas previs-tas en este Estatuto, así como con las disposicio-nes fiscales, presupuestales, de interventoría y decontrol a las cuales esté sujeta la entidad estatalf ideicomitente.

Sin perjuicio de la inspección y vigilancia que sobrelas sociedades fiduciarias corresponde ejercer a laSuperintendencia Bancaria y del control posteriorque deben realizar la Contraloría General de la Re-pública y las contralorías departamentales, distritalesy municipales sobre la administración de los recur-sos públicos por tales sociedades, las entidadesestatales ejercerán un control sobre la actuación dela sociedad fiduciaria en desarrollo de los encargosfiduciarios o contratos de fiducia, de acuerdo con laConstitución Política y las normas vigentes sobre lamateria.

La fiducia que se autoriza para el sector público enesta ley, nunca implicará transferencia de dominiosobre bienes o recursos estatales, ni constituirápatrimonio autónomo del propio de la respectivaentidad oficial, sin perjuicio de las responsabilida-des propias del ordenador del gasto. A la fiduciapública le serán aplicables las normas del Códigode Comercio sobre fiducia mercantil, en cuantosean compatibles con lo dispuesto en esta ley.

So pena de nulidad no podrán celebrarse contratosde fiducia o subcontratos en contravención delartículo 355 de la Constitución Política. Si tal eventose diese, la entidad fideicomitente deberá repetircontra la persona, natural o jurídica, adjudicatariadel respectivo contrato.

Parágrafo 1°. Sin perjuicio de lo dispuesto en estaley sobre fiducia y encargo fiduciario, los contra-tos que celebren los establecimientos de crédito,las compañías de seguros y las demás entidadesfinancieras de carácter estatal, que correspondanal giro ordinario de las actividades propias de suobjeto social, no estarán sujetos a las disposicio-nes del presente estatuto y se regirán por las dis-posiciones legales y reglamentarias aplicables adichas actividades.

Parágrafo 2°. (...)

Ley 80/93Art. 25. Del principio de economía. En virtud de esteprincipio: num. 20. Los fondos destinados a la can-celación de obligaciones derivadas de contratosestatales podrán ser entregados en administraciónfiduciaria o bajo cualquier otra forma de manejo quepermitan la obtención de beneficios y ventajas fi-nancieras y el pago oportuno de lo adeudado.

Decreto 679/94Art. 22. De los encargos fiduciarios y contratos defiducia. Los encargos fiduciarios y los contratos defiducia mercantil que a la fecha de promulgación dela Ley 80 de 1993 hayan sido celebrados por lasentidades estatales continuarán vigentes hasta suterminación en los términos pactados.

En adelante, sólo podrán celebrarse acuerdos paraadicionar el plazo o el valor de contratos de fiduciao de encargo fiduciario celebrados con anteriori-dad a la vigencia de la Ley 80 de 1993, con suje-ción a las disposiciones de la misma.

PARTE QUINTA - CAPÍTULO I - ARTÍCULO 146

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Por consiguiente, los contratos f iduciarios que larespectiva entidad estatal no podrá celebrar apart ir de la vigencia de la Ley 80 de 1993, enadelante no podrán ser prorrogados.

Parágrafo. De conformidad con el ar t ículo 25,numeral 20, de la Ley 80 de 1993, las entidadesestata les se encuentran facul tadas para cele-brar contratos de encargo f iduciar io para la ad-ministración de los fondos dest inados a la can-celación de obl igaciones der ivadas de loscontratos estata les.

Decreto 679/94Art. 23. De la celebración de contratos en desarro-llo de encargos fiduciarios o contratos de fiducia.En ningún caso las entidades públicasfideicomitentes podrán delegar en las socieda-des f iduciarias la adjudicación de los contratosque celebren en desarrollo del encargo fiduciarioo de la fiducia pública. No obstante podrán enco-mendar a la fiduciaria la suscripción de tales con-tratos y la ejecución de todos los trámites inhe-rentes a la l ici tación o concurso.

Ley 80/93Art. 41, par. 2°. Operaciones de crédito público, inc.2 ° . Así mismo, las entidades estatales podráncelebrar las operaciones propias para el manejode la deuda, tales como la ref inanciación, rees-tructuración, renegociación, reordenamiento, con-versión, susti tución, compra y venta de deudapública, acuerdos de pago, cobertura de riesgos,las que tengan por objeto reducir el valor de ladeuda o mejorar su perfil, así como las de capita-l ización con ventas de activos, t i tularización yaquellas operaciones de similar naturaleza queen el futuro se desarrol len. Para efectos del de-sarrol lo de procesos de t i tularización de activose inversiones se podrán consti tuir patr imoniosautónomos con entidades sometidas a la vigi lan-cia de la Superintendencia Bancaria, lo mismoque cuando estén destinados al pago de pasivoslaborales.

Circular Externa 007 de 1996. Básica Jurídica.Superintendencia Bancaria. Título V, Capítulo Pre-l iminar. Requisitos para la vinculación de cl ien-tes a través de diferentes negocios f iduciarios;Capítulo I. Operaciones autorizadas a las socie-dades f iduciarias.

Véase además:

E.O.S.F., arts. 3° y 29.C. de Co., arts. 1226 y ss. Fiducia mercantil.L. 100/93, arts. 54. Inversión y rentabilidad de lasreservas de Invalidez, Vejez y Muerte y Acciden-tes de Trabajo y Enfermedad Profesional; y 130.Fondo de Pensiones Públicas del Nivel Nacional.L. 549/99, art. 3°. Fondo Nacional de Pensionesde las Entidades Territoriales, Fonpet.L. 550/99, art. 41. Normalización de los pasivospensionales.D. 530/94, cap. V. Sistema de pagos y reconoci-mientos de la deuda.D. 1296/94, art. 3°. Naturaleza de los fondos de-partamentales, distritales y municipales de pen-siones públicas.D. 1299/94. Se dictan normas para la emisión,redención y demás condiciones de los bonospensionales, arts. 19 y ss.D. 810/98. Reglamenta parcialmente el artículo 23del Decreto 1299 de 1994 y el artículo 5° del De-creto 1314 de 1994.D. 1044/00. Se reglamenta parcialmente la Ley549 de 1999. Fonpet.D. 1266/01. Modifica el Decreto 1044 de 2000 yreglamenta parcialmente la Ley 549 de 1999. Fonpet.

Jurisprudencia:

Consejo de Estado. Sección Cuarta. C.P. Julio E. Co-rrea Restrepo. Sentencia del 31 de mayo de 1996. Exp.7654. Márgenes de solvencia. Publicada en Jurispru-dencia Financiera 1994-1998, Superintendencia Banca-ria, Legis S.A.,1999, pág. 468.

Consejo de Estado. Sala de Consulta y Servicio Civil.C.P. Luis Camilo Osorio Isaza. Concepto del 30 deenero de 1997. Rad. 942. Las personas jurídicas dederecho público o privado, entre otras, las sociedadesfiduciarias, pueden conformar consorcios que no cons-tituyen una persona jurídica autónoma e independien-te de quienes la forman. La responsabilidad es solida-ria frente a las actuaciones, hechos y omisiones quese presenten en desarrollo de la propuesta y duranteel contrato (arts. 6° y 7°, Ley 80 de 1993).

Consejo de Estado. Sala de Consulta y Servicio Ci-vil. C.P. Cesar Hoyos S. Concepto del 4 de marzo de1998. Rad. 1074. Jurídicamente no es viable el ma-nejo y administración de los recursos públicos me-

DISPOSICIONES RELATIVAS A LAS OPERACIONES DE LAS SOCIEDADES FIDUCIARIAS, ARTÍCULO146

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diante la fiducia mercantil. Publicado en DerechoColombiano No. 437, mayo de 1999, pág.477.

Tribunal Administrativo de Cundinamarca. SecciónPrimera. M.P. Olga Inés Navarrete Barrero. Sentenciadel 30 de julio de 1998. Exp. 5688. Fondos ComunesOrdinarios. Diferencia entre el valor del fondo y losrecursos que lo integran. La revalorización del patri-monio frente a los márgenes de solvencia. Numeral 8del artículo 146 del E.O.S.F. Publicada en Jurispru-dencia Financiera 1994-1998, Superintendencia Ban-caria. Legis S.A., 1999, pág. 229.

Arbitramento:

Centro de Arbitraje. Cámara de Comercio de Bogo-tá. Laudo Arbitral Beneficencia de Cundinamarcacontra Banco Central Hipotecario y Fiduciaria Cen-tral. 31 de julio de 2000. La obligación de asesoría oconsejo profesional no se presume, de suerte que,de no establecerla la ley, las partes deben estipularla.

Conceptos:

94058387-1 del 13 de enero de 1995. Superinten-dencia Bancaria. La determinación de la actividadsocial fija la capacidad de la sociedad. Autorizaciónde la Superintendencia Bancaria para el desarrollodel objeto social. Publicado en Doctrina y ConceptosFinancieros 1994-1998, Superintendencia Bancaria.Legis S.A., 1999, pág. 339.

96041669-5 del 6 de febrero de 1997. Superinten-dencia Bancaria. Clases de contratos fiduciarios. Ge-neralidades. Obligaciones. Certificados de registrode garantía fiduciaria. Publicado en Doctrina y Con-ceptos Financieros 1994-1998, Superintendencia Ban-caria. Legis S.A., 1999, pág. 350.

97000114-3 del 6 de marzo de 1997. Superintenden-cia Bancaria. Fiducia de Administración Inmobiliaria.Calidad que ostenta el beneficiario. Publicado en Doctrinay Conceptos Financieros 1994-1998, SuperintendenciaBancaria. Legis S.A., 1999, pág. 369.

97019193-1 del 30 de mayo de 1997. Superinten-dencia Bancaria. Viabilidad para modificar un con-

trato irrevocable de fiducia mercantil en garantía.

Publicado en Doctrina y Conceptos Financieros 1994-

1998, Superintendencia Bancaria. Legis S.A., 1999,

pág. 364.

97042087-2 del 14 de noviembre de 1997. Superin-tendencia Bancaria. Las inversiones de portafolio pue-den considerarse como operaciones conexas o com-plementarias al objeto social de las sociedadesfiduciarias. Publicado en Doctrina y Conceptos Fi-nancieros 1994-1998, Superintendencia Bancaria.Legis S.A., 1999, pág. 518.

2000020332-2 del 14 de julio de 2000. Superinten-dencia Bancaria. Contrato de fiducia mercantil deadministración. Transferencia de acciones al patri-monio autónomo. Publicado en Doctrina y Concep-tos Financieros 2000, Superintendencia Bancaria,2001, pág. 48.

2003036820-1 del 30 de enero de 2004. Superin-tendencia Bancaria. Sociedades Fiduciarias. Opera-ciones autorizadas. Inversiones de capital y de porta-folio. Operaciones de reporto. Inversiones de losfondos comunes de inversión - características de lostítulos de inversiones. Régimen de filiales de servi-cios financieros; matriz. Divisas; compraventa. Pu-blicado en el Boletín Jurídico de la SuperintendenciaBancaria, No. 35 de diciembre de 2003 - febrero de

2004, pág. 82.

2003052781-1 del 14 de enero de 2004.

Superintendencia Bancaria. Sociedades fiduciarias.

Objeto. Operaciones autorizadas. Facultad jurídica

de las sociedades fiduciarias para ser representan-

tes de tenedores de títulos emitidos en procesos de

titularización. Publicado en el Boletín Jurídico de la

Superintendencia Bancaria, No. 35 de diciembre de

2003 - febrero de 2004, pág. 91.

Artículo 147. Modificado por el artículo8° de la Ley 510 de 1999. INVERSIO-NES AUTORIZADAS CON RECURSOSPROPIOS

Las sociedades fiduciarias podrán par-ticipar en el capital de sociedades ad-ministradoras de fondos de pensionesy cesantías; bolsas de valores y socie-dades comisionistas de estas bolsas ybolsas de futuros y opciones y socieda-des comisionistas de estas bolsas. Asímismo, las sociedades fiduciarias po-


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drán efectuar inversiones en títulosrepresentativos de participación en fon-dos mutuos o fondos de inversióninternacionales cuyo portafolio estéconformado por títulos de renta fija ex-clusivamente, en los términos y condi-ciones que para el efecto establezca laSuperintendencia Bancaria.

Parágrafo. Las inversiones a que hacereferencia el presente artículo estaránsujetas en lo pertinente, a las previsio-nes establecidas en los numerales 1, 2 y3 del artículo 119 del presente Estatuto.No obstante, la inversión autorizada alas sociedades fiduciarias no estará so-metida al requisito contemplado en laletra c), numeral 1 del artículo 119 delpresente Estatuto, en cuanto el capitalde la sociedad administradora de fon-dos de pensiones y cesantías o de lasociedad comisionista de bolsa perte-nezca cuando menos en un noventa porciento (90%) a las mismas.

Véase además:

D. 809/98. Inversión en sociedades dedicadas aestructurar emisiones de títulos.D. 2080/00. Régimen general de inversiones delcapital del exterior en Colombia y de capital deColombia en el exterior.D. 1844/03. Se modifica el Régimen General deInversiones de capital del exterior en Colombia yde capital colombiano en el exterior.

Conceptos:

95009499-0 del 9 de marzo de 1995. Superintenden-

cia Bancaria. Capacidad legal de las fiduciarias para

realizar inversiones de capital en sociedades adminis-

tradoras de fondos de pensiones y cesantías.

Artículo 148. GARANTÍA DE LA GES-TIÓN FIDUCIARIA

1. Depósito en garantía. Las sociedadesfiduciarias, una vez reciban autoriza-ción para funcionar, deberán inme-diatamente depositar y mantener endepósito, en poder del Superintenden-te, hasta que haya una orden judicialque declare que los negocios de la en-tidad se han terminado, seguridadesque devenguen interés, de las clasesautorizadas para la inversión de fondosde ahorros, por un monto de cincuen-ta mil pesos ($50.000.oo). Si a juiciodel Superintendente los intereses delpúblico exigen que tal depósito seaaumentado, debido al ensanche de losnegocios fiduciarios, o a otra causa,la entidad deberá, al ser notificada porel Superintendente, depositar seguri-dades adicionales, de acuerdo con lasreglas que aquél pueda imponer.

Tales seguridades serán tenidas por elSuperintendente en depósito a favor dela entidad respectiva y para la seguri-dad de los fideicomisos particulares ojudiciales que se le pueden encomen-dar a la entidad, de acuerdo con las dis-posiciones legales.

Las seguridades así depositadas se co-locarán en nombre del Superintenden-te Bancario, en calidad de fideicomisoa favor de los acreedores y depositan-tes de la entidad, y solo podrán ser ven-didos, traspasados o cedidos sus pro-ductos, en virtud de orden de autoridadjudicial competente. La entidad, mien-tras permanezca solvente y cumpla conlas leyes de la República, puede ser au-torizada por el Superintendente para re-cibir los intereses de las seguridadesdepositadas.


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Cuando quiera que el depósito de se-guridades haya bajado por cualquiermotivo del monto requerido por esteartículo, será completado por la enti-dad hasta la cantidad requerida, den-tro de los treinta (30) días siguientes ala notificación que le haga el Superin-tendente.

Las sociedades fiduciarias que hayandepositado tales seguridades ante el Su-perintendente no están obligadas a dargarantía especial para la aceptación delas facultades fiduciarias que se les con-cedan por las disposiciones legales.

Véase además:

Cir. Ext. 80/98. Superintendencia Bancaria. Depó-sito en garantía.

2. Custodia de las seguridades. Todaslas seguridades depositadas por cual-quier entidad, en manos del Superin-tendente, de acuerdo con las prescrip-ciones legales, serán colocadas por ésteen el Banco de la República, comodepósito de confianza, en nombre delSuperintendente y de la entidad que de-posite la seguridad. El Banco de la Re-pública suministrará al SuperintendenteBancario, de modo gratuito, una o máscajas de seguridad en sus bóvedas ade-cuadas para el fin indicado y provistasde doble cerradura o combinación y pro-curará el acceso común y el control delSuperintendente y del empleado del ban-co autorizado para tener la otra llave ocombinación sobre las seguridades asídepositadas.

Mientras dicho establecimiento conti-núe solvente y cumpla con las leyes de

la República, el Superintendente le pa-gará o le permitirá que reciba los inte-reses devengados por tales seguridades.

Artículo 149. FIDUCIA PARA LA EMI-SIÓN DE TÍTULOS

1. Contrato de fiducia para la emisiónde bonos. En el contrato de fiducia o enel encargo fiduciario respectivo se esti-pulará, por lo menos, lo siguiente:

a) Cuando se trate de emisión por cuen-ta de una fiducia, los bienes que las so-ciedades fideicomitentes entreguen a laentidad fiduciaria para efectos de ga-rantizar el empréstito, cuyo valor nopodrá ser inferior a una vez y media elmonto del empréstito y sus intereses;

b) La destinación del producto de laemisión y la forma de distribuir los re-cursos entre las sociedades que hayanconstituido la fiducia o conferido el en-cargo fiduciario;

c) La obligación de las respectivas so-ciedades de entregar al fiduciario, porlo menos con cinco días comunes de an-ticipación al vencimiento respectivo, eldinero necesario para pagar los intere-ses y el capital;

d) La obligación del fiduciario de obte-ner del respectivo establecimiento de cré-dito los fondos necesarios para atenderel pago o de vender los bienes de lafiducia que sean necesarios para el mis-mo fin, en el evento en que no se le en-treguen oportunamente los dineros ne-cesarios para cancelar el capital o losintereses. Lo anterior sin perjuicio de


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que el fiduciario o, cuando sea del caso,el representante de los tenedores, intentelas acciones legales contra la sociedadincumplida, y

e) Las demás características de la emi-sión.

2. Condiciones de las sociedades fidei-comitentes. Para efectos de lo dispuestoen la letra g) del numeral 1 del artículo29 de este Estatuto será necesario quelas sociedades fideicomitentes cumplantodas las condiciones previstas por el De-creto 1026 de 1990. Sin embargo, no serequerirá que tengan el carácter de anó-nimas y bastará que las mismas se en-cuentren sometidas a la vigilancia dela Superintendencia en el momento dela emisión.

De otra parte, el monto de la emisiónno se sujetará a los límites previstos porlos incisos primero, segundo y tercerodel artículo 2° del decreto citado.

Nota: Lo dispuesto en el Decreto 1026 de 1990 se

encuentra reglamentado por la Resolución 400 de

1995 de la Superintendencia de Valores. Parte Pri-

mera, Título II, Capítulo IV. Emisión y oferta pública

de bonos.

3. Emisión de títulos de deuda. Segúnlo previsto en el artículo 26 de la Ley 03de 1991, cuando se utilice la fiducia engarantía para respaldar obligacionesderivadas de créditos destinados a la fi-nanciación de proyectos inmobiliarios, lasentidades fiduciarias podrán emitir títu-los de deuda como los considerados en laLey 9a. de 1989, tomando como base unrazonable porcentaje del mayor valor quecon el tiempo adquiera el inmueble.

Tales títulos se expedirán a solicitud delfideicomitente y otorgarán al beneficia-rio los mismos derechos derivados delcontrato de fiducia mercantil.

Nota: Por medio de la Ley 3ª de 1991 se crea el

Sistema Nacional de Vivienda de Interés Social, se

establece el subsidio familiar de vivienda y se dictan

otras disposiciones.

Véase además:

Res. 400/95. Superintendencia de Valores. Parte Pri-mera, Título II. Regulación de la emisión de bonos.Res. 838/98. Superintendencia de Valores. Modificala Resolución 400 de 1995. Papeles comerciales.

Conceptos:

94021913-1 del 7 de julio de 1994. Superintenden-cia Bancaria. Fiducia Pública. Procedimiento paraseleccionar entidad fiduciaria emisora, suscriptora yadministradora de títulos de deuda pública interna.Licitación o concurso. Regla general para seleccióndel contratista. Excepciones. Operaciones de créditopúblico. Contratación directa. Publicado en Doctrinay Conceptos Financieros 1994-1998, Superintenden-cia Bancaria. Legis S.A., 1999, pág. 385.

Artículo 150. REPRESENTACIÓN DETENEDORES DE BONOS

1. Capacidad para la representación delos tenedores de bonos. Según lo dis-puesto en el artículo 28 del Decreto 1026de 1990, podrán ser representantes delos tenedores de bonos las sociedadesfiduciarias que sean autorizadas parael efecto por la Superintendencia Ban-caria.

2. Incompatibilidades. No podrá ser re-presentante de los tenedores de bonos deuna emisión la entidad fiduciaria que seencuentre en cualquiera de las siguien-tes circunstancias:


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a) Que haya incumplido sus obligacio-nes en una emisión anterior;

b) Que ejerza funciones de asesoría dela sociedad emisora en materias rela-cionadas con la emisión;

c) Que sea beneficiario real de más deldiez por ciento del capital de la socie-dad emisora o que ésta sea beneficiariareal de más del diez por ciento del capi-tal social de la respectiva sociedad fidu-ciaria;

d) Que los beneficiarios reales de más deldiez por ciento de su capital social lo seantambién de más del diez por ciento delcapital de la sociedad emisora;

e) Que sea garante de una o más obli-gaciones de la sociedad emisora, a me-nos que en razón de la naturaleza ycuantía de la garantía el Superintendentede Valores considere que no hay riesgode que surja un conflicto entre el inte-rés de la entidad como garante y los in-tereses de los tenedores de bonos;

f) Que haya suscrito un contrato paracolocar la totalidad o parte de la emi-sión;

g) Que sea beneficiario real de más delveinticinco por ciento del capital de unapersona jurídica que se encuentre en unode los supuestos a que se refieren lasletras e) y f) del presente artículo;

h) Que los beneficiarios reales de másdel veinticinco por ciento de su capital

social lo sean también en la misma pro-porción de una persona jurídica que seencuentre en uno de los supuestos pre-vistos por las letras e) y f) del presenteartículo, y

i) Las demás en razón de las cuales lasociedad fiduciaria se pueda encontraren una situación de conflicto de interéscon los tenedores de bonos, a juicio dela Superintendencia de Valores.

Parágrafo. El representante de los tene-dores de una emisión que haya sidoautorizada con anterioridad a la vigen-cia del Decreto 1026 de 1990, que se en-cuentre en una de las causales de in-compatibilidad previstas por el presenteartículo y de la cual no se haya dejadoclara constancia en el respectivo pros-pecto de emisión, deberá comunicarlaa los tenedores, por los medios que fijela Superintendencia de Valores paraque si éstos así lo solicitan se convo-que a una asamblea con el fin de desig-nar un nuevo representante.

Lo anterior es sin perjuicio de que laSuperintendencia de Valores pueda con-vocar la respectiva asamblea u ordenarsu convocatoria.

Nota: Lo dispuesto en el Decreto 1026 de 1990 se

encuentra reglamentado por la Resolución 400 de

1995 de la Superintendencia de Valores. Parte Pri-

mera, Título II, Capítulo IV. Emisión y oferta pública

de bonos.

Circular Externa 007 de 1996. Básica Jurídica.Superintendencia Bancaria. Título I, Capítulo VIII,Representación de los tenedores de bonos.


[ PÁGINAS RESERVADAS: 412 A 416 ]

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Artículo 151. NORMAS COMUNES ALOS FIDEICOMISOS DE INVERSION

1. Remuneración del fiduciario. Las ins-tituciones fiduciarias que administrenfondos comunes de inversión solo po-drán percibir por su gestión la remune-ración que expresamente se estipule enlos contratos. En todo caso, no se podráestablecer formas de remuneración quecontravengan lo dispuesto en el nume-ral 5 del presente artículo.

Conceptos:

2000021344-2 del 1° de junio de 2000. Superinten-dencia Bancaria. Liquidación de la comisión fidu-ciaria en los fideicomisos de inversión, fondo co-mún ordinario. Publicado en Doctrina y ConceptosFinancieros 2000, Superintendencia Bancaria, 2001,pág. 57.

2. Consensualidad del contrato de in-versión. Los contratos de inversión enfondos comunes son consensuales, perodeberá quedar constancia de la adhe-sión del fideicomitente o fiduciante alreglamento del fondo respectivo apro-bado por la Superintendencia Bancaria.

3. Estipulación de la destinación es-pecífica de los recursos entregados atítulo de fideicomiso de inversión. Elconstituyente o adherente deberá expre-sar en el contrato, de manera inequí-voca, los bienes o actividades especí-ficas en los cuales deben invertirse losrecursos o la persona o personas aquienes deben entregarse en todo o en

parte los dineros en desarrollo del ne-gocio y el título y las condiciones en quetal entrega debe realizarse, de tal ma-nera que el desarrollo del negocio fidu-ciario no se convierta en un mecanis-mo a través del cual se realicenactividades que, de conformidad con laley, únicamente pueden desarrollar losestablecimientos de crédito debidamenteautorizados para la captación masivay habitual de dineros del público.

En ningún caso la destinación de los re-cursos podrá ser establecida por la enti-dad fiduciaria o encontrarse preimpresaen los modelos de contrato que se em-pleen para el efecto.

Parágrafo. En el evento de que el consti-tuyente o adherente no haga la precisióna que se refiere el presente artículo o tra-tándose de fideicomisos diferentes a losde inversión en que se requiera un tiem-po para cumplir la finalidad señalada enlos encargos o negocios fiduciarios y nose haya indicado la destinación específi-ca que deba dársele a los dineros duranteese lapso, los recursos recibidos deberándestinarse al fondo común ordinario deque tratan los incisos 2° y 3° del numeral2 del artículo 29 de este Estatuto.

4. Independencia de las relaciones con-tractuales con los constituyentes oadherentes. En caso de constituir los fon-dos de inversión de que tratan los incisos2° y 3° del numeral 2 del artículo 29 deeste Estatuto, y en concordancia con el

CAPÍTULO II

Normas sobre el Fideicomiso de Inversión

PARTE QUINTA - CAPÍTULO II - ARTÍCULO 151

418


numeral 2 del presente artículo, cada opera-ción deberá documentarse por separado.

5. Alcance de las obligaciones del fidu-ciario. Dentro de los contratos mediante loscuales se vincule a los constituyentes oadherentes con los fondos o proyectos es-pecíficos de inversión deberá destacarse lacircunstancia de que las obligaciones queasume el fiduciario tienen el carácter deobligaciones de medio y no de resultado.

En consecuencia, las sociedades fidu-ciarias se abstendrán de garantizar, porcualquier medio, una tasa fija para losrecursos recibidos, así como de asegu-rar rendimientos por valorización de losactivos que integran los fondos.

6. Derogado por el artículo 114 de la Ley795 de 2003.

Circular Externa 007 de 1996. Básica Jurídica.Superintendencia Bancaria. Título V, Capítulo I,numeral 5. Fiducia de inversión.

Véase además:

E.O.S.F., arts. 29; 152, num. 1, lit. d); y 153, num.2, lit. h).D. 2620/00, arts. 34 y ss. Sistema de ahorro pre-vio para la vivienda.Cir. Ext. 009/01. Superintendencia Bancaria. Artícu-lo 36 del Decreto 2620 de 2000.

Jurisprudencia:

Corte Constitucional. M.P. Eduardo Cifuentes Muñoz.Sentencia C-183 del 6 de mayo de 1998. Exp .D-1801.Se establece que la exención contemplada en el nume-ral 11 del artículo 476 del Estatuto Tributario se haceextensiva a las comisiones que cobren las sociedadesfiduciarias por concepto de: 1. servicios de asesoría

financiera, 2. servicios de administración de valores, y3. fiducia mercantil –sin utilización de fondos comunes–para estructurar procesos de titularización de activos.

Arbitramento:

Centro de Arbitraje. Cámara de Comercio de Bogotá.Laudo Arbitral Leasing Capital S.A. contra FiduciariaFES S.A. 26 de agosto de 1998. Sociedades Fiducia-rias. Obligaciones de medio o de resultado.

Centro de Arbitraje. Cámara de Comercio de Bogo-tá. Laudo Arbitral Inurbe contra Fiduagraria. 8 dejunio de 1999. Sociedades fiduciarias. Obligacionesde medio o de resultado.

Conceptos:

97031469-2 del 8 de septiembre de 1997. Superin-tendencia Bancaria. Fondo de pensiones volunta-rias. No pueden catalogarse como fondos comunesespeciales. Diferencias entre los fideicomisos admi-nistrados por sociedades fiduciarias y los fondos co-munes. Fiducia de inversión. Publicado en Doctrinay Conceptos Financieros 1994-1998, SuperintendenciaBancaria. Legis S.A., 1999, pág.411.

97010911-2 del 9 de enero de 1998. Superintenden-cia Bancaria. Sociedades Fiduciarias. Obligacionesde medio o de resultado frente a las reservas delISS. Alcance de las obligaciones del fiduciario. De-sarrollo de las actividades de sociedades fiduciarias.Inversiones de las reservas del ISS, rentabilidad mí-nima. Publicado en Doctrina y Conceptos Financie-ros 1994-1998, Superintendencia Bancaria. Legis S.A.,1999, pág. 758.

1998045919-4 del 13 de noviembre de 1998. Super-intendencia Bancaria. Prohibición para realizar ope-raciones entre las filiales y las matrices. Responsabi-lidad solidaria de los miembros del consorcio.Restricciones y limitaciones legales. Recursos deFosyga. Publicado en Doctrina y Conceptos Finan-cieros 1994-1998, Superintendencia Bancaria. LegisS.A., 1999, pág. 392.

2000028915-2 del 14 de julio de 2000. Superinten-dencia Bancaria. Responsabilidad fiduciaria.

NORMAS SOBRE EL FIDEICOMISO DE INVERSIÓN, ARTÍCULO 151


425


Artículo 152. ASPECTOS GENERALESDEL FONDO COMÚN ORDINARIO

1. Fuente de recursos. Los fondos co-munes ordinarios de inversión tendráncomo únicas fuentes de recursos las si-guientes:

a) Las sumas de dinero aportadas parasu conformación por los constituyenteso adherentes al momento de la celebra-ción del contrato respectivo, y las quese entreguen en ejecución del mismo;

b) Los intereses, dividendos, o cualquierotro tipo de ingreso generado por los ac-tivos que integran el fondo;

c) El producto de las operaciones de ven-ta de activos, así como los créditos quepuedan obtenerse para la adquisición detítulos en el mercado primario, cuandoellos correspondan a las condiciones dela respectiva emisión, y

d) Los recursos de que trata el pará-grafo del numeral 3 del artículo 151 deeste Estatuto, cuya permanencia en elfondo común tendrá un carácter emi-nentemente transitorio con arreglo a lafinalidad del respectivo negocio fidu-ciario.

2. Gastos del fondo. Sin perjuicio de lodispuesto en los contratos y reglamen-tos de administración, serán de cargode los fondos los siguientes gastos:

a) El costo de custodia de los activos queintegran el fondo;

b) La remuneración del administradorfiduciario;

c) Los honorarios y gastos en que hayade incurrirse para la defensa de los in-tereses del fondo cuando las circunstan-cias así lo exijan;

d) Los gastos que ocasione el suminis-tro de información a los clientes fiducia-rios o a los beneficiarios designados poréstos, y

e) Los demás que ocasione la operaciónnormal del fondo.

3. Modificado por el artículo 39 de laLey 795 de 2003. Inversiones de los fon-dos comunes ordinarios. Será respon-sabilidad de las sociedades fiduciariasadoptar las metodologías y procedimien-tos necesarios para el análisis y mane-jo seguro y eficiente del riesgo de lasinversiones que realicen con los recur-sos de los fondos comunes ordinarios.

La Superintendencia Bancaria señalarálos principios y criterios generales que lassociedades fiduciarias deben adoptarpara evaluar adecuadamente los riesgosimplícitos en tales operaciones.

Las sociedades fiduciarias que no obser-ven los citados principios y criterios de-

CAPÍTULO III

Reglamentación Específicade los Fondos Comunes Ordinarios de Inversión

PARTE QUINTA - CAPÍTULO III - ARTÍCULO 152

426


berán someterse al régimen de inversio-nes que mediante normas de carácter ge-neral señale la SuperintendenciaBancaria.

En todo caso, las entidades no podráninvertir en títulos de los cuales sean emi-soras, aceptantes o garantes las socieda-des matrices o subordinadas de larespectiva institución fiduciaria.

4. Liquidación. En caso de liquidacióndefinitiva de un fondo común de inver-sión, el administrador fiduciario podrá,previa autorización de la Superintenden-cia Bancaria, pagar a los constituyentesy adherentes o a los beneficiarios desig-nados por ellos el valor de los derechosque les correspondan en el respectivofondo mediante la distribución en espe-cie de los activos que lo integran, deacuerdo con el avalúo técnico que de losmismos se practique para el efecto.

Véase además:

E.O.S.F, art. 146, num. 5.D. 315/99, art.1°. Calificación de títulos.D. 2620/00, art. 36. Aportes para el ahorro previopara la viviendaCir. Ext. 009/01. Superintendencia Bancaria. Artícu-lo 36 del Decreto 2620 de 2000.

Jurisprudencia:

Tribunal Administrativo de Cundinamarca. SecciónPrimera. M.P. Heriberto Reyes Vargas. Sentenciadel 4 de julio de 1996. Exp. 4282. Fondo comúnordinario. Está conformado por los dineros aporta-dos por los contribuyentes. Se les aplican las nor-mas de patrimonio adecuado, así como lo prescritoen los literales b), c) y d) del artículo 152 del E.O.S.F.

Tribunal Administrativo de Cundinamarca. SecciónPrimera. M.P. Olga Ines Navarrete Barrero. Senten-cia del 30 de junio de 1998. Exp. 5688. Fondos

Comunes Ordinarios. Diferencia entre el valor delfondo y los recursos que lo integran. La revaloriza-ción del patrimonio frente a los márgenes de solven-cia. Numeral 8 del artículo 146 del EOSF. Publicadaen Jurisprudencia Financiera 1994-1998, Superin-tendencia Bancaria. Legis S.A., 1999, pág. 229.

Conceptos:

95915395-5 del 15 de marzo de 1996. Superinten-dencia Bancaria. Filiales. Operación restrictiva en-tre matriz y su filial. Pago de cheque sobre canjeentre el banco matriz y el fondo común ordinarioadministrado por la fiduciaria filial de aquél. Ope-ración prohibida a los fondos comunes ordinarios.Publicado en Doctrina y Conceptos Financieros 1994-1998, Superintendencia Bancaria. Legis S.A., 1999,pág. 387.

1998024829-2 del 3 de julio de 1998. Superinten-dencia Bancaria. Inversiones. Sociedades de Servi-cios financieros. En las filiales de su matriz. Inversio-nes de capital. Restricciones. Publicado en Doctrinay Conceptos Financieros 1994-1998, Superintenden-cia Bancaria. Legis S.A., 1999, pág. 520.

2000014191-2 del 17 de abril de 2000. Superinten-dencia Bancaria. Fideicomisos de inversión. Obliga-ciones del fiduciario. Fondo Común Ordinario.

Artículo 153. REGLAMENTO DEL FON-DO COMÚN ORDINARIO

1. Entrega del reglamento. En aque-llos casos en que el contrato no repro-duzca el reglamento del fondo comúnordinario, la sociedad fiduciaria es-tará obligada a entregar al inversio-nista copia del mismo, de lo cual de-berá quedar constancia en eldocumento que contenga el contrato.

2. Contenido del reglamento. Las insti-tuciones fiduciarias a que se refiere estecapítulo expedirán un reglamento deadministración para el fondo comúnordinario cuyo manejo les sea confia-

REGLAMENTACIÓN ESPECÍFICA DE LOS FONDOS COMUNES ORDINARIOS DE INVERSIÓN,ARTÍCULO 153

427


do, el cual deberá ser sometido a laaprobación previa de la Superinten-dencia Bancaria y formará parte inte-gral de los contratos por medio de loscuales se vincule a los constituyenteso adhe-rentes con el fondo respectivo.

El reglamento mencionado deberá con-tener, al menos:

a) La denominación social de la entidadfiduciaria y el nombre o identificacióndel fondo;

b) La enunciación de las facultades quecorresponden al fiduciario como admi-nistrador del fondo;

c) El procedimiento técnico mediante elcual haya de establecerse el valor delfondo para efectos de la determinación,distribución o reinversión total o parcialde rendimientos o para la liquidaciónfinal del fondo;

d) La manera como se distribuirán entrelos participantes en el fondo las pérdi-das que pudieren causarse con ocasiónde su operación;

e) La forma y periodicidad de liquida-ción de los rendimientos, estableciendosi se distribuirán o reinvertirán total oparcialmente;

f) Los gastos a cargo del fondo;

g) Los trámites para ingreso y retiro delfondo, así como para la redención par-cial de derechos en el mismo. En todocaso, deberá pactarse en los contratosun preaviso por un término mínimo de

quince (15) días a favor del fiduciario,para efectos de la redención total o par-cial de derechos por parte del constitu-yente o adherente;

h) El monto mínimo requerido parala vinculación al fondo, que no podráser inferior a doscientos mil pesos($200.000.oo);

i) El porcentaje máximo que un soloconstituyente puede mantener, por sí opor interpuesta persona, en el fondo.Dicho porcentaje no podrá exceder delcinco por ciento (5%) del valor del fon-do, salvo durante los primeros seis me-ses de operación, en los cuales podrácontemplarse un porcentaje mayor con-forme a lo que al respecto apruebe laSuperintendencia Bancaria;

j) La época y la forma en la cual los cons-tituyentes y adherentes o los beneficia-rios designados por ellos, pueden exa-minar los documentos relacionados conel fondo;

k) Los parámetros a los cuales se sujeta-rá la rendición de cuentas de que tratala letra e) del artículo 155 de este Esta-tuto;

l) La duración de los contratos por me-dio de los cuales se vincula el constitu-yente o adherente, que en ningún casopodrá ser superior a la de la instituciónfiduciaria o a veinte (20) años si el fon-do ha de ser conformado a partir de lacelebración de contratos de fiducia mer-cantil, sin perjuicio de las excepcionescontenidas en el artículo 1230, ordinal3°, del Código de Comercio;


428


m) Las causales de terminación antici-pada del fondo y el procedimiento parala correspondiente liquidación;

n) El listado de las inversiones admisibles;

o) La preferencia con que se cubrirán losgastos a que se refiere el numeral 2 delartículo 152 de este Estatuto, cuando ellossean imputables al fondo, y

p) Una exposición clara acerca de la po-lítica de inversión que seguirá el fondo,su estructura de liquidez y, en general,las características de los activos que ha-brán de integrarlo.

Parágrafo. Toda modificación o adiciónque se pretenda introducir al reglamentode administración deberá ser previamentesometida a la aprobación de la Superin-tendencia Bancaria.

Circular Externa 007 de 1996. Básica Jurídica.Superintendencia Bancaria. Título V, Capítulo Prelimi-nar. Requisitos para la vinculación de clientes a travésde diferentes negocios fiduciarios; Capítulo I. Opera-ciones autorizadas a las sociedades fiduciarias.

Circular Externa 100 de 1995. Básica Contable yFinanciera. Superintendencia Bancaria. CapítuloI. Evaluación de inversiones; Capítulo XI. Valora-ción de los fondos comunes ordinarios.

Artículo 154. DERECHOS DE LOS CONSTI-TUYENTES O ADHERENTES AL FONDO CO-MUN ORDINARIO

Los constituyentes y adherentes o losbeneficiarios designados por ellos, ten-drán además de los expresamente pac-tados y de aquellos que la ley les asig-ne según el tipo de contrato fiduciariocelebrado, los siguientes derechos:

a) Participar en los rendimientos finan-cieros generados por el fondo, sea queellos se deriven de intereses causados,dividendos decretados, valorizacionestécnicamente establecidas en los activosque lo integran o cualquier otro ingre-so que corresponda al giro ordinario desus operaciones, de conformidad con lodispuesto en el contrato y en el regla-mento de administración respectivos;

b) Examinar los documentos relaciona-dos con el fondo, con excepción de losque correspondan a otras relaciones ju-rídicas independientes de los demásconstituyentes o adherentes. Los docu-mentos sujetos a examen deberán po-nerse a disposición de los constituyen-tes o adherentes en la forma y términosprevistos en el reglamento, y cuandomenos dentro de los quince (15) díashábiles siguientes a la terminación decada trimestre calendario;

c) Ceder sus derechos en el fondo, siem-pre que no se haya pactado en contra den-tro del contrato, y

d) Solicitar la redención total o parcial delos derechos que les correspondan en elfondo, de conformidad con el reglamen-to del mismo, sin perjuicio de lo previs-to en la letra g), numeral 2 del artículo153 de este Estatuto, respecto del preavisoque debe pactarse a favor del fiduciario.

Circular Externa 007 de 1996. Básica Jurídica.Superintendencia Bancaria. Título V, Capítulo I. Ope-raciones autorizadas a las sociedades fiduciarias.

Véase además:

C. de Co., arts. 1235 y 1236. Derechos del bene-ficiario y del fideicomitente.


429


Artículo 155. OBLIGACIONES ESPECIA-LES DEL FIDUCIARIO EN EL FONDOCOMUN ORDINARIO

Son obligaciones especiales de las enti-dades fiduciarias que administren fon-dos comunes de inversión:

a) Mantener actualizada y en orden lainformación y documentación relativa alas operaciones del fondo;

b) Cobrar oportunamente los intereses,dividendos y cualesquiera otros rendi-mientos de los activos que integran el fon-do y, en general, ejercer los derechos de-rivados de los mismos, cuando a ellohubiere lugar;

c) Mantener separados los activos y pa-sivos del fondo de los suyos y de los quecorrespondan a otros negocios fiducia-rios. Para cada fondo común se abriráuna o más cuentas corrientes bancariaso de ahorros;

d) Llevar por separado la contabilidaddel fondo de acuerdo con las reglas quesobre la contabilidad de las institucio-nes fiduciarias dicte la Superintenden-cia Bancaria;

e) Enviar por escrito y con periodici-dad no mayor de seis (6) meses, unarendición de cuentas a cada constitu-yente, adherente o beneficiario en lacual se dé razón de la composición delos activos y los resultados del fondodurante el respectivo periodo. Losparámetros a los cuales se sujetará di-cha rendición de cuentas se consigna-rán en el reglamento de cada fondo;

f) Consagrar su actividad de administra-ción exclusivamente en favor de los inte-reses de los constituyentes y adherentes ode los beneficiarios designados por ellos;

g) Velar porque el fondo mantenga unaadecuada estructura de liquidez, parti-cularmente en lo concerniente a la aten-ción de las redenciones de los derechosde los constituyentes o adherentes, y

h) Cumplir las disposiciones fiscales quesean aplicables a los negocios del fidei-comiso de inversión.

Véase además:

C. de Co., arts. 1232, 1234 y 1239. Deberesindelegables del fiduciario, remoción del fiduciario,renuncia del fiduciario.

Artículo 156. OPERACIONES PROHIBI-DAS EN LOS FONDOS COMUNES DEINVERSION

En la realización de las operaciones aque se refieren los incisos 2° y 3° delnumeral 2 del artículo 29 de este Esta-tuto, las instituciones fiduciarias queadministren fondos comunes de inver-sión se abstendrán de:

a) Conceder créditos a cualquier títulocon dineros del fondo;

b) En el caso de los fondos comunes ordina-rios de inversión, dar en prenda, otorgar avaleso establecer cualquier otro gravamen quecomprometa los activos del fondo. En los de-más casos, se requerirá que el fiduciario hayasido expresamente autorizado en el contratoo en el reglamento de administración paragravar los bienes que integran el fondo;


430


c) Adquirir bienes por cuenta del fon-do con recursos distintos de los señala-dos en el numeral 1 del artículo 152 delpresente Estatuto;

d) Celebrar con los activos del fondooperaciones de reporto que representenmás del treinta por ciento (30%) del por-tafolio de inversión. Tales operacionessólo podrán realizarse hasta el límiteestablecido, cuando tengan por objetodotar al fondo de liquidez;

e) Actuar como contraparte del fondocomún de inversión que administra, endesarrollo de los negocios que constitu-yen el giro ordinario de éste;

f) Utilizar agentes, mandatarios u otrotipo de intermediarios en la realizaciónde las operaciones propias de la admi-nistración del fondo, a menos que elloresulte indispensable para la realizaciónde la operación propuesta;

g) Delegar de cualquier manera las res-ponsabilidades que como administradordel fondo le corresponden;

h) En el caso de fondos comunes ordi-narios de inversión, obtener créditos acualquier título para la realización de losnegocios del fondo salvo que, tratándo-se de títulos adquiridos en el mercadoprimario, ello corresponda a las condi-ciones de la respectiva emisión. En losdemás casos se requerirá que el fiducia-rio se halle expresamente autorizadopara ello en el contrato o en el regla-mento de administración;

i) Celebrar con los recursos que confor-man el fondo común ordinario negocios

de administración sobre los mismos conotras entidades autorizadas para el efecto;

j) Llevar a cabo prácticas inequitativaso discriminatorias en detrimento de losintereses de los constituyentes yadherentes o de los beneficiarios desig-nados por éstos, sea que las mismas ten-gan por objeto el beneficio del adminis-trador fiduciario o de terceros;

k) Celebrar operaciones de crédito con lamisma institución o para provecho de ésta,salvo que en cada caso, y con pleno cono-cimiento de causa la SuperintendenciaBancaria la autorice previamente en aten-ción a la inexistencia de conflictos de in-terés actuales o potenciales;

l) Utilizar fondos de los fideicomisos porvirtud de los cuales hayan recibido re-cursos que puedan ser destinados al otor-gamiento de créditos, para realizar ope-raciones de cualquier clase en las queresulten o puedan resultar deudores lassiguientes personas:

– Los directivos o administradores dela Sociedad, principales o suplentes; losrevisores fiscales principales o suplen-tes y los socios accionistas de la mismasociedad titulares por sí o por interpuestapersona de una participación igual o su-perior al diez por ciento (10%) del capi-tal social;

– Los parientes en cuarto grado de con-sanguinidad o segundo de afinidad, oúnico civil, o los cónyuges de las perso-nas enumeradas en el inciso anterior;

– Los demás fideicomisos que admi-nistre, y


431


– Las corporaciones, fundaciones y so-ciedades civiles o comerciales matriceso subordinadas de la respectiva institu-ción fiduciaria.

m) Aceptar los contratos fiduciarios deinversión o los derechos en ellos conteni-dos como garantía de créditos que hayanconcedido a los clientes fiduciarios, y

n) Invertir los recursos del fondo en tí-tulos emitidos, aceptados, avalados ogarantizados en cualquier otra forma porla propia institución fiduciaria.

Conceptos:

95015395-5 del 15 de marzo de 1996. Superinten-dencia Bancaria. Operación restrictiva entre la ma-

triz y su filial. Pago de cheque sobre canje entre elbanco matriz y el fondo común ordinario adminis-

trado por la fiduciaria filial de aquél. Operaciónprohibida a los fondos comunes ordinarios. Excep-

ción. Publicado en Doctrina y Conceptos Financie-ros 1994-1998, Superintendencia Bancaria. Legis

S.A., 1999, pág. 387.

97003043-4 del 28 de abril de 1997. Superintenden-cia Bancaria. Utilización de corredores. Delegación

de profesionalidad. Operaciones de intermediaciónde valores. Publicado en Doctrina y Conceptos Fi-

nancieros 1994-1998, Superintendencia Bancaria.Legis S.A., 1999, pág. 762.

1998024829-2 del 3 de julio de 1998. Superinten-

dencia Bancaria. Inversiones. De las sociedades deservicios financieros. En las filiales de su matriz.

Inversiones de capital. Restricciones. Publicado enDoctrina y Conceptos Financieros 1994-1998, Su-

perintendencia Bancaria. Legis S.A., 1999, pág. 520.

Artículo 157. LIMITES A LOS FONDOSCOMUNES ORDINARIOS

1. Inversiones en Títulos de Alta Liqui-dez. Con el objeto de salvaguardar la

liquidez de los fondos comunes ordi-narios, las Sociedades Fiduciarias de-berán invertir parte del activo de dichosfondos en depósitos o títulos de deudacuyo vencimiento máximo no excedade treinta (30) días comunes y hayansido emitidos o garantizados por la Na-ción, el Banco de la República, la Finan-ciera Energética Nacional, FEN, u otrosestablecimientos de crédito del país.

La Superintendencia Bancaria verifica-rá el cumplimiento de esta obligación conbase en la información sobre el prome-dio diario registrado en cada periodomensual. El Gobierno Nacional señala-rá las condiciones y términos con suje-ción a los cuales se dará cumplimientoa esta obligación.

Decreto 2346/95Art. 1°. Con el objetivo de salvaguardar la liquidezde los fondos comunes ordinarios, las sociedadesfiduciarias deberán cumplir con un requerido míni-mo diario de inversiones de alta liquidez, el cualserá calculado como un porcentaje del activo dedichos fondos en función de la volatil idad de losactivos y de la duración del portafolio, de acuerdocon la metodología y el procedimiento que para elefecto establezca la Superintendencia Bancaria.

Decreto 2346/95Art. 2°. Las sociedades fiduciarias deberán invertirel requerido de que trata el artículo anterior en depó-sitos o títulos de deuda que hayan sido emitidos ogarantizados por la Nación, el Banco de la Repúbli-ca, la Financiera Energética Nacional, FEN, u otroestablecimiento de crédito del país y cuyo venci-miento no exceda de treinta (30) días comunes.

Decreto 2346/95Art. 3°. Para el cumplimiento del requerido previs-to en el artículo primero serán computables, enadición a los depósitos o tí tulos de que trata elartículo segundo, las operaciones de reporto ac-t ivas real izadas por las sociedades f iduciarias


432


con recursos de los fondos comunes ordinarios,siempre y cuando hayan sido celebradas con ins-t i tuciones sometidas al control y vigi lancia de laSuperintendencia Bancaria. Para estos efectosdeberá observarse el límite y plazo máximo auto-r izados.

Así mismo, serán computables, cualquiera seasu plazo, los tí tulos emit idos o garantizados porla Nación, el Banco de la República, la Financie-ra Energét ica Nacional , FEN, u otro estableci -miento de crédito del país, que formen parte delas inversiones del fondo común ordinario, cuandorespecto de los mismos exist iere un compromisode compra por parte de una entidad vigi lada porla Superintendencia Bancaria cuyo vencimientono exceda de treinta (30) días comunes.

Decreto 2346/95Art. 4°. La posición en inversiones de alta liquidezde los fondos comunes ordinarios se establecerátomando en consideración el valor de las inver-siones u operaciones computables para el cum-plimiento de los requisitos de dichas inversionesde alta l iquidez.

2. Concentración de la cartera de inver-sión en títulos de un mismo emisor. Den-tro de las carteras de inversión del fondono podrán mantenerse títulos de un mis-

mo emisor, aceptante o garante que re-presenten más del diez por ciento (10%)del portafolio. No obstante, dicha parti-cipación podrá ser hasta del veinte porciento (20%) del portafolio cuando la in-versión tenga por objeto títulos de deudaemitidos, aceptados o garantizados porlos establecimientos bancarios, las corpo-raciones financieras, las corporaciones deahorro y vivienda, las compañías de finan-ciamiento comercial, las cajas de ahorro olos organismos cooperativos de grado su-perior de carácter financiero, vigiladospor la Superintendencia Bancaria.

Parágrafo. Quedan exceptuados de lalimitación porcentual establecida en elpresente artículo los títulos de deudapública o emitidos por el Banco de laRepública.

Véase además:

D. 2346/95. Inversiones de alta liquidez.D. 2865/01. Operaciones de compraventa de valo-res a través de sistemas electrónicostransaccionales.



437


Artículo 158. NORMAS ESPECIALES DE LASSOCIEDADES ADMINISTRADORAS DEFONDOS DE PENSIONES Y DE CESANTÍA

1. Modificado por el artículo 40 de laLey 795 de 2003. Conflictos de inte-rés. Las administradoras y sus direc-tores, representantes legales o cual-quier funcionario con acceso ainformación privilegiada deberán abs-tenerse de realizar cualquier operaciónque de lugar a conflictos de interés en-tre ellas o sus accionistas y aportantesde capital y los fondos o patrimoniosque administran. La SuperintendenciaBancaria determinará y calificará enla forma prevista en los incisos 2° y 3°del numeral 6 del artículo 98 del pre-sente Estatuto, la existencia de talesconflictos. Así mismo, podrá estable-cer mecanismos a través de los cualesse subsane la situación de conflicto deinterés, si a ello hubiere lugar.

Cuando su matriz sea una de las entida-des a que se refiere el numeral 1 delartículo 119 del presente estatuto, las ad-ministradoras no podrán realizar lasoperaciones a que se refieren los numera-les 2 y 3 del mismo artículo.

2. Delegación de las funciones de re-caudo, pago y transferencia. Las ad-ministradoras podrán celebrar contra-tos con entidades financieras, seanéstas o no sus matrices, para que seencarguen de las operaciones de recau-

do, pago y transferencia, en las condi-ciones que establezca el reglamento,con el fin de que dichas operacionespuedan ser realizadas en todo el terri-torio nacional.

3. Libreta para el registro de informa-ción. Toda administradora deberá pro-porcionar a sus afiliados, simultá-neamente con su incorporación, unalibreta, o cualquier otro instrumentoque permita cumplir con las finalida-des de ésta, en la que se registrará cadavez que aquellos lo soliciten, el núme-ro de unidades de sus cuentas de capi-talización individual, con indicaciónde su valor a la fecha.

La Superintendencia Bancaria estable-cerá mediante actos de carácter gene-ral la información que las administra-doras deben comunicar a cada uno desus afiliados para el cabal conocimien-to que los mismos deben tener de suestado de cuenta.

Circular Externa 007 de 1996. Básica Jurídica.Superintendencia Bancaria. Título I, Capítulo IV.Régimen de oficinas; Título IV, Capítulo II. Ins-trucciones relacionadas con las sociedades admi-nistradoras del régimen de ahorro individual consolidaridad.

Véase además:

L. 50/90, arts. 98 y ss. Auxilio de cesantía.L. 100/93, art. 63. Cuentas individuales de ahorropensional.D. 2576/91. Se reglamentan las operaciones queadelanten las sociedades administradoras de fon-

CAPÍTULO IV

Disposiciones Relativas a las Sociedades Administradorasde Fondos de Pensiones y de Cesantía

PARTE QUINTA - CAPÍTULO IV - ARTÍCULO 158

438


dos de pensiones y de cesantía y las sociedadesfiduciarias a través de las oficinas de los estable-cimientos de crédito.D. 656/94, art. 14. Obligaciones de las sociedadesadministradoras de fondos de pensiones.D. 2805/97. Se extiende la modalidad de uso dered de establecimientos de crédito a otros produc-tos y servicios de entidades vigiladas por la Super-intendencia Bancaria y la Superintendencia de Va-lores distintos de contratos de seguro y títulos decapital ización.Res. 2549/94. Superintendencia Bancaria. Se se-ñalan los montos y las condiciones para la deter-minación de la comisión por el manejo de aportesobligatorios que las entidades que administren fon-dos de pensiones pueden cobrar a sus afiliados,arts. 5° y 7° a 9°.

Jurisprudencia:

Consejo de Estado. Sección Cuarta. C.P. DelioGómez Leyva. Sentencia del 6 de febrero de 1995.Exp. 5277. Facultad de la Superintendencia Banca-ria para calificar en un acto individual y concreto lapresencia de conflicto de interés. Publicada en Ju-risprudencia Financiera 1994-1998, SuperintendenciaBancaria. Legis S.A., 1999, pág. 34.

Consejo de Estado. Sección Cuarta. C.P. Julio Enri-que Correa Restrepo. Sentencia del 17 de noviem-bre de 1995. Exp 7225. Deber de las SociedadesAdministradoras de Fondos de Pensiones de enviara sus afiliados el extracto que revele las cantidadesdepositadas, rendimientos, saldos, etc, lo que moti-vó a la expedición de la Resolución 2549 de 1994.

DISPOSICIONES RELATIVAS A LAS SOCIEDADES ADMINISTRADORAS DE FONDOS DE PENSIONESY DE CESANTÍA, ARTÍCULO 158


443


Artículo 159. ASPECTOS GENERALES

1. Definición. El fondo de cesantía es unpatrimonio autónomo independiente delde la sociedad administradora, constitui-do con el aporte del auxilio de cesantíaprevisto en el capítulo VII, título VIII, par-te primera, del Código Sustantivo del Tra-bajo, en los artículos 98 a 106 de la Ley 50de 1990 y en el presente capítulo de esteEstatuto.

2. Propósito de la reglamentación de losfondos de cesantía. Los fondos de cesan-tía serán administrados por sociedadescuya creación se autoriza, y cuyas carac-terísticas serán precisadas en los decre-tos que dicte el Gobierno Nacional, enorden a:

a) Garantizar una pluralidad de alterna-tivas institucionales para los trabajado-res, en todo el territorio nacional, y

b) Garantizar que la mayor parte de losrecursos captados pueda orientarse ha-cia el financiamiento de actividades pro-ductivas.

3. Inembargabilidad de los aportes. Se-rán inembargables las unidades en quese expresa el valor del patrimonio delfondo, salvo aquéllas originadas en losdepósitos voluntarios a que se refiereel numeral 2 del artículo 164 del pre-sente Estatuto, sin perjuicio de lo dis-puesto en el artículo 344 del CódigoSustantivo del Trabajo.

Véase además:

D. 1063/91. Se expide el régimen de las socieda-des administradoras de fondos de cesantía.D. 2772/91. Se dictan normas en materia del régi-men de las sociedades administradoras de fondosde pensiones y de cesantía.

Conceptos:

1998036395-4 del 16 de octubre de 1998. Superin-

tendencia Bancaria. Límites de endeudamiento. Acu-

mulación de créditos otorgados a fondos de pen-

siones y cesantías y a sociedades administradoras.

Patrimonios autónomos. Normas aplicables. Publi-

cado en Doctrina y Conceptos Financieros 1994-

1998, Superintendencia Bancaria. Legis S.A., 1999,

pág. 543.

Artículo 160. REGLAMENTO

Todo fondo de cesantía deberá tener unreglamento de funcionamiento, aproba-do de manera general o individual porla Superintendencia Bancaria, el cualdebe contener, a lo menos, las siguien-tes previsiones:

a) Los derechos y deberes de los afilia-dos y de la administradora;

b) El régimen de gastos y comisionesconforme a las disposiciones que esta-blezca la Superintendencia Bancaria, y

c) Las causales de disolución del fondo.

Circular Externa 007 de 1996. Básica Jurídica.Superintendencia Bancaria. Título IV, Capítulo III,numeral 2. Disposiciones relacionadas con los fon-dos administrados.

CAPÍTULO V

Régimen de los Fondos de Cesantía

PARTE QUINTA - CAPÍTULO V - ARTÍCULO 160

444


Artículo 161. ASPECTOS FINANCIEROS

1. Recursos del fondo de cesantía. Losfondos de cesantía tendrán como fuen-tes de recursos las siguientes:

a) Las sumas que por concepto de auxiliode cesantía sean aportadas de conformidadcon lo previsto en la legislación laboral;

b) Las sumas entregadas como aportesvoluntarios por los afiliados indepen-dientes;

c) Los intereses, dividendos o cualquierotro ingreso generado por los activos queintegran el fondo;

d) El producto de las operaciones de ven-ta de activos, así como los créditos quepuedan obtenerse, y

e) Cualquier otro ingreso que resulte afavor del fondo.

2. Utilidades del fondo. El valor del fon-do de cesantía se expresará en unidadesde igual monto y características. El valorde la cuota se determinará diariamente deconformidad con lo que sobre el particu-lar disponga la Superintendencia Banca-ria.

3. Garantía de los fondos de cesantía. Losfondos de cesantía tendrán la garantía delFondo de Garantías de Instituciones Fi-nancieras. Las sumas destinadas al pagode dicha garantía constituyen un gastodel fondo, pero no se tendrán en cuentapara efectos de determinar la rentabilidadmínima del mismo. Además, en ningúncaso se cancelarán con cargo del (sic) pa-

trimonio de la administradora, bien seadirectamente o a través de la reserva deestabilización de los rendimientos.

Véase además:

Res. 1/92. Fogafín. Se establece el régimen deinscripción ante el Fondo de las sociedades admi-nistradoras de fondos de cesantía y se fija el cos-to de la garantía a cargo de los fondos de cesantíaque administran.

Artículo 162. Subrogado por la Ley 100de 1993, artículo 101. RENTABILIDAD MI-NIMA

La totalidad de los rendimientos obte-nidos en el manejo de los fondos de pen-siones será abonado en las cuentas deahorro pensional individual de los afi-liados, a prorrata de las sumas acumu-ladas en cada una de ellas y de la per-manencia de las mismas durante elrespectivo periodo.

Las sociedades administradoras de fon-dos de pensiones y de cesantías deberángarantizar a sus afiliados de unos y otrosuna rentabilidad mínima, que será de-terminada por el Gobierno Nacional, te-niendo en cuenta rendimientos en pape-les e inversiones representativas delmercado que sean comparables. Esta me-todología deberá buscar que la rentabi-lidad mínima del portafolio invertido entítulos de deuda no sea inferior a la tasade mercado definida, teniendo en cuen-ta el rendimiento de los títulos emitidospor la Nación y el Banco de la Repúbli-ca. Además deberá promover una racio-nal y amplia distribución de losportafolios en papeles e inversiones delargo plazo y equilibrar los sistemas

RÉGIMEN DE LOS FONDOS DE CESANTÍA, ARTÍCULO 161

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remuneratorios de pensiones y cesantía.En aquellos casos en los cuales no sealcance la rentabilidad mínima, las so-ciedades administradoras deberán res-ponder con sus propios recursos, afec-tando inicialmente la reserva deestabilización de rendimientos que sedefina para estas sociedades.

Circular Externa 007 de 1996. Básica Jurídica.Superintendencia Bancaria. Título IV, Capítulo III,numeral 2. Disposiciones relacionadas con los fon-dos administrados; y 2.4, literal c). Garantía derentabilidad mínima en caso de cesión.

Véase además:

D. 806/96. Se reglamenta la metodología de cálcu-lo de rentabilidad mínima que deben garantizar lassociedades administradoras de fondos de pensio-nes y cesantía y los periodos para su verificación.D. 415/00. Modifica el Decreto 806 de 1996.Cir. Ext. 079/95. Superintendencia Bancaria.Portafol ios de referencia para el cálculo de larentabilidad mínima de los fondos de pensiones yde cesantía.Cir. Ext. 061/98. Superintendencia Bancaria. Mo-difica el literal d) y adiciona los literales j) y k) alnumeral 2 de la Circular Externa 079 de 1995.Cir. Ext. 24/00. Superintendencia Bancaria. Ren-tabilidad acumulada del portafolio de referencia parafondos de cesantía.

Artículo 163. INVERSIONES Y LIMITACIO-NES A LAS OPERACIONES

1. Inversiones autorizadas. La Superin-tendencia de Valores podrá autorizar alas sociedades administradoras de fon-dos de cesantía para que inviertan unporcentaje de sus recursos en los títulosinscritos en el Registro Nacional de Va-lores que, en los casos previstos por laley, emitan los empleadores o las orga-nizaciones en que participen los traba-jadores afiliados como cooperativas y

fondos de empleados, entre otros.2. Restricciones. En la realización de lasoperaciones con recursos de los fondosde cesantía las administradoras se abs-tendrán de:

a) Conceder créditos a cualquier títu-lo con dineros del fondo;

b) Dar en prenda los activos del fondo,otorgar avales o establecer cualquier otrogravamen que comprometa dichos acti-vos, salvo cuando se trate de actos desti-nados a garantizar créditos obteni-dospara la adquisición de los mismos;

c) Celebrar con los activos del fondooperaciones de reporto en un porcenta-je superior al establecido por la Super-intendencia Bancaria. Tales operacionessólo podrán realizarse cuando tengan porobjeto dotar de liquidez a los fondos;

d) Actuar como contraparte del fondoque administran, en desarrollo de losnegocios que constituyen el giro ordina-rio de éstos;

e) Con excepción de los comisionistas debolsa y de valores, utilizar agentes, man-datarios u otro tipo de intermediarios enla realización de las operaciones propiasde la administración del fondo, a menosque ello resulte indispensable para la rea-lización de la operación propuesta;

f) Delegar de cualquier manera las fun-ciones y responsabilidades que como ad-ministrador del fondo le corresponden;

g) Llevar a cabo prácticas inequitativaso discriminatorias en detrimento de los


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intereses de los aportantes de los fondos;h) Invertir los recursos del fondo en tí-tulos emitidos, aceptados, avalados ogarantizados en cualquier forma por lapropia administradora;

i) Rechazar los dineros correspondientes alauxilio de cesantía que consignen los em-pleadores y aportantes independientes, y

j) Realizar operaciones entre los fondosque administran.

Parágrafo. Las prohibiciones a que serefieren los literales a) y c) del presentenumeral no se extienden a que las socie-dades administradoras utilicen los recur-sos de los fondos de cesantía para reali-zar operaciones de reporto activas, ocomprar y mantener cartera avalada ogarantizada por entidades sometidas alcontrol y vigilancia de la Superintenden-cia Bancaria autorizadas para el efecto.

Véase además:

D. 2049/01. Condiciones y límites a los que debensujetarse las inversiones de los fondos de cesantía.Art. 1°. Inversión de recursos; art. 2°. Inversionesadmisibles; art. 3°. Requisitos de calificación para lasinversiones admisibles; art. 4°. Límites globales deinversión; art. 5°. Límites individuales de inversiónpor emisor; art. 6°. Límites máximos de inversión poremisión; art. 7°. Límite de concentración de propie-dad accionaria; art. 8°. Límites de inversión en vincu-lados; art. 9°. Valor del fondo; art. 10. Excesos deinversión; art. 11. Inversiones en títulos inscritos enel Registro Nacional de Valores e Intermediarios yMecanismos de Transacción; art. 12. Custodia; art.13. Inversiones no autorizadas; art. 14. Operacionesde reporto pasivas; art. 15. Régimen de transición.

Artículo 164. RELACION DE LOS FON-DOS DE CESANTIA CON SUS AFILIADOS

1. Afiliación. Todo trabajador particu-

lar vinculado mediante contrato de tra-bajo celebrado a partir del 1° de enerode 1991 deberá afiliarse a un fondo decesantía, administrado por una sociedaddebidamente autorizada por la Superin-tendencia Bancaria.

En ningún caso el trabajador podrá afi-liarse a más de un fondo de cesantía, porcada contrato de trabajo y con un mis-mo empleador.

Parágrafo. Los trabajadores vinculadosmediante contrato de trabajo, celebradocon anterioridad a la vigencia de la Ley50 de 1990 podrán acogerse al régimenespecial antes señalado; para el efectobastará la comunicación escrita en la quese señalará la fecha a partir de la cual seacogen a dicho régimen.

2. Afiliados independientes. Toda per-sona natural que, sin estar subordinadaa un empleador, realice personal y di-rectamente una actividad económica, oquien siendo empleador labore en su pro-pia empresa, podrá afiliarse al sistemaregulado por el presente capítulo.

La primera cotización efectuada por laspersonas mencionadas a una adminis-tradora produce su afiliación al sistema.

3. Montos máximos de cotización. El mon-to total de las cotizaciones voluntarias queefectúe un afiliado independiente no po-drá ser superior, en ningún tiempo, a lacuantía que establezca como exenta la le-gislación tributaria, o a una doceava partede los ingresos obtenidos en el año inme-diatamente anterior, si ésta fuere mayor.

4. Consignación de los auxilios de ce-


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santía. El valor que anualmente liqui-de el empleador por concepto de auxi-lio de cesantía deberá consignarlo, acom-pañado de la respectiva liquidacióndetallada, antes del quince (15) de febre-ro del año siguiente, en cuenta de capi-talización individual a nombre del tra-bajador en el fondo de cesantíacorrespondiente. No obstante, dicha fe-cha podrá ser anticipada de comúnacuerdo por trabajadores y empleadores.

El empleador que incumpla el plazo an-tes señalado deberá pagar a favor deltrabajador un día de salario por cada díade retardo.

Circular Externa 007 de 1996. Básica Jurídica.Superintendencia Bancaria. Título IV, Capítulo III.Disposiciones relacionadas con las sociedades ad-ministradoras de fondos de pensiones y cesantías.

Artículo 165. RELACIONES DE LA SO-CIEDAD ADMINISTRADORA CON ELEM-PLEADOR

1. Cobro de auxilios atrasados. Sin per-juicio de la sanción a que se refiere elnumeral 4 del artículo anterior, las ad-ministradoras podrán adelantar antelas autoridades competentes las accio-nes de cobro respectivas derivadas delincumplimiento a la obligación de en-trega del auxilio de cesantía liquidadoanualmente, cuando así lo solicite eltrabajador.

2. Declaración de no pago. En caso deque el empleador no entregue oportuna-mente a la administradora el auxilio decesantía correspondiente, deberá entre-garle a ésta, dentro de los diez (10) díascomunes siguientes, una declaración,

que prestará mérito ejecutivo conformea las normas del Código de Procedimien-to Civil, que contendrá la siguiente in-formación:

a) Nombre, NIT y domicilio de la per-sona natural o jurídica que efectúa ladeclaración;

b) Indicación de su representante legal,en los casos en que haya lugar, y

c) Nombre y NIT de los trabajadores ymonto del auxilio de cesantía liquidadoal 31 de diciembre del año anterior, noentregado oportunamente.

Si esta declaración no se efectúa opor-tunamente o llega a ser incompleta oerrónea el empleador estará sujeto a unamulta que impondrá el Ministerio delTrabajo y Seguridad Social en los térmi-nos previstos por el artículo 97 de la Ley50 de 1990 por cada trabajador cuyo auxi-lio no se declara o cuya declaración seaincompleta o errónea.

Lo anterior debe entenderse sin perjui-cio de las acciones legales pertinentesy, en especial, de aquellas que confor-me al Código Penal deban iniciarse encaso de comisión de falsedad documen-tal u otro ilícito.

3. Deber de información a cargo delempleador. El empleador deberá informara la administradora la terminación o sus-pensión de la relación laboral, dentro delos tres días siguientes a su ocurrencia.

4. Retención de cesantía. En aquelloseventos en los que un empleador esté


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autorizado para retener la cesantía, oabonar a gravámenes o préstamos supago, solicitará a la administradora laretención correspondiente y su entrega,previo el cumplimiento de los requisi-tos que señalen las disposiciones labo-rales sobre el particular.

Artículo 166. RETIRO DE SUMAS ABONADAS

1. Procedencia ordinaria del retiro. Eltrabajador afiliado a un fondo de cesan-tía sólo podrá retirar las sumas abona-das en su cuenta en los siguientes casos:

a) Cuando termine el contrato de traba-jo. En este evento la sociedad administra-dora entregará al trabajador las sumas asu favor dentro de los cinco (5) días si-guientes a la presentación de la solicitud;

b) En los eventos en que la legislaciónvigente autoriza la liquidación y pagode cesantía durante la vigencia del con-trato de trabajo. El valor de la liquida-ción respectiva se descontará del saldodel trabajador desde la fecha de la en-trega efectiva, o

c) Para financiar los pagos por conceptode matrículas del trabajador, su cónyu-ge, compañera o compañero permanen-te y sus hijos, en entidades de educaciónsuperior reconocidas por el Estado. Ental caso el fondo girará directamente a laentidad educativa y descontará el anti-cipo del saldo del trabajador, desde lafecha de la entrega efectiva.

2. Retiro por muerte del trabajador. Encaso de muerte del trabajador la entregade los dineros procedentes del auxilio de

cesantía se hará conforme al procedimien-to establecido en el artículo 258 del Có-digo Sustantivo del Trabajo y demás dis-posiciones legales sobre la materia.

3. Traslado a otra administradora. Lapermanencia de un trabajador en un fon-do de cesantía será voluntaria. En con-secuencia, todo afiliado puede transfe-rir el valor de sus unidades a otraadministradora, previo aviso a aquellaen la cual se encuentre afiliado y a suempleador, en la forma y plazo que de-termine el reglamento.

Parágrafo. El Gobierno fijará el proce-dimiento que deba seguirse para efectosdel traslado de los saldos de cesantía porparte de todo trabajador de un fondo aotro de la misma naturaleza.

TRAMITE PARA EL RETIRO DE SUMAS ABONADAS

Decreto 2795/91Art. 1°. Cuando la terminación del contrato de tra-bajo ocurra por cualquiera de las causas previstasen la ley laboral, distintas a la de la muerte deltrabajador, para el retiro de las sumas abonadas asu cuenta en un fondo de cesantía administradopor una Sociedad Administradora de Fondos dePensiones y de Cesantía bastará la solicitud deaquél, acompañada de prueba al menos sumariasobre la terminación del contrato.

Decreto 2795/91Art. 2°. Terminado el contrato de trabajo por muer-te del trabajador, la Sociedad Administradora delFondo de Cesantía al cual estaba afiliado el traba-jador entregará las sumas correspondientes al mismocon sujeción a lo previsto en los artículos 258 yconcordantes del Código Sustantivo del Trabajo.

Decreto 2795/91Art. 3°. En el evento en el cual el trabajador deseela liquidación y el pago parcial de su cesantía parala adquisición, mejora o liberación de bienes raí-ces destinados a su vivienda, conforme al artículo


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256 del Código Sustantivo del Trabajo, deberá dar-se cumplimiento a lo dispuesto por el Decreto re-glamentario 2076 de 1967 y demás normasconcordantes que lo adicionen o reformen. La So-ciedad Administradora del Fondo de Cesantía co-rrespondiente podrá verificar dicho cumplimiento,dentro de los quince (15) días hábiles siguientes ala presentación de la respectiva solicitud.

Decreto 2795/91Art. 4°. En caso de sustitución patronal, el traba-jador podrá retirar el auxil io de cesantía causadohasta la fecha de la susti tución, de acuerdo conlo establecido en el inciso cuarto del artículo 69del Código Sustantivo del Trabajo. Para tal efec-to, el trabajador deberá presentar la solicitud co-rrespondiente a la Sociedad Administradora delFondo de Cesantía al cual esté afi l iado, acompa-ñando una comunicación del antiguo empleadoren la cual se exprese esa circunstancia. La so-ciedad administradora deberá realizar el pago den-tro de los cinco (5) días hábiles siguientes a lapresentación de la sol ici tud.

Decreto 2795/91Art. 5°. Igual procedimiento al señalado en elartículo anterior se seguirá cuando el trabajadorque hubiere sido l lamado a prestar servicio mil i-tar, de conformidad con lo dispuesto en el artícu-lo 255 del Código Sustantivo del Trabajo, soliciteel ret iro de su cesantía.

Decreto 2795/91Art. 6°. El trabajador que solicite el pago parcial delauxilio de cesantía, para los fines previstos en elliteral c) del artículo 2.1.3.2.21 del Estatuto Orgá-nico del Sistema Financiero, es decir para fi- nanciarlos pagos por concepto de matrículas del trabaja-dor, su cónyuge, compañera o compañero perma-nente y sus hijos, en entidades de educación su-perior reconocida por el Estado, deberá acreditarante la respectiva Sociedad Administradora los si-guientes requisitos:

1. Nombre y NIT de la entidad de educación superior.

2. Copia de la resolución o del acto administrativomediante el cual el Ministerio de Educación autori-zó su funcionamiento.

3. Certificación de la institución educativa en la

que conste la admisión del beneficiario, el áreaespecífica de estudio, el tiempo de duración, elvalor de la matrícula y la forma de pago.

4. La calidad de beneficiario, esto es, la condicióndel cónyuge, compañera o compañero permanenteo de hijo del trabajador, mediante la presentación delos registros civiles correspondientes o partidas ecle-siásticas, según el caso, así como con declaracio-nes extrajuicio en el evento en que el beneficiariosea compañero o compañera permanente.

5. Valor de la matrícula.

Nota: El artículo 2.1.3.2.21 corresponde al artículo

166, numeral 1, del actual Estatuto.

Decreto 2795/91Art. 7°. La sociedad administradora deberá efectuar elpago de cesantía a que hacen referencia los artículos3° y 6°, dentro de los cinco (5) días hábiles siguientesa la fecha en la cual haya verificado el cumplimientode los requisitos señalados por la ley para el retiro dela cesantía durante la vigencia del contrato.

Transcurridos quince (15) días hábiles, contadosdesde la presentación de la solicitud de retiro decesantía, sin que se haya efectuado el pago co-rrespondiente, el trabajador afiliado podrá poner elhecho en conocimiento de la Superintendencia Ban-caria, con el objeto de que esta entidad adelantelas averiguaciones tendientes a conocer la razónde la demora y requiera a la sociedad administra-dora el pago de las sumas a que haya lugar.

Decreto 2795/91Art. 8°. Cuando terminado un contrato de trabajono se solicite a la Sociedad Administradora el reti-ro de las sumas abonadas en la cuenta del afilia-do, la respectiva sociedad trasladará y contabili-zará dichas sumas en la cuenta en la cual aparezcanregistradas las cotizaciones voluntarias efectua-das por afil iados independientes. Así mismo, po-drá solicitar a los interesados su retiro, mediantecomunicación certificada, dirigida a la direcciónpersonal que aparezca anotada en sus registros.

TRASLADO DE RECURSOS

Decreto 2795/91Art. 9°. En el caso en el cual una administradora


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compruebe que un trabajador afil iado a un fondode cesantía por ella administrado se encuentra, envirtud de un mismo contrato de trabajo, afil iado aotro fondo de cesantía, deberá informar el hechoal Ministerio de Trabajo y Seguridad Social, el cualordenará a la Sociedad Administradora del otrofondo el traslado al primero de las sumas corres-pondientes al respectivo trabajador.

Decreto 2795/91Art. 10. Quienes deseen efectuar un traslado derecursos de un fondo de cesantía a otro deberánpresentar la solicitud a la respectiva Sociedad Ad-ministradora con una antelación no inferior a quince(15) días hábiles, al cabo de los cuales la sociedadadministradora deberá acreditar el traslado en lostérminos previstos en el artículo 11.

Decreto 2795/91Art. 11. Efectuado un traslado del valor de las uni-dades de un fondo a otra Sociedad Administrado-ra, la entidad que lo haya realizado informará talcircunstancia al antiguo afil iado, mediante comu-nicación certificada dirigida a la dirección anotadaen sus registros, acompañada de copia de la cons-tancia de la operación.

Decreto 2795/91Art. 12. Al momento en el cual un Fondo de Cesan-tía vaya a entrar en operación, la Sociedad Admi-nistradora del mismo podrá establecer el valor delas comisiones a que haya lugar. La determinaciónde estas comisiones, así como su modificación,deberá sujetarse a lo que sobre el particular señalela Superintendencia Bancaria, en ejercicio de la fa-cultad que al efecto le confiere el artículo 2.1.3.2.25.del Estatuto Orgánico del Sistema Financiero.

Nota: El artículo 2.1.3.2.25 correspondía al artículo

162, numeral 6, del Decreto 663 de 1993 (Subrogadopor el artículo 101 de la ley 100 de 1993).

Circular Externa 100 de 1995. Básica Contable yFinanciera. Superintendencia Bancaria. CapítuloXII. Entidades Administradoras de Pensiones yde Cesantía.

Decreto 2795/91Art. 13. El valor inicial de las unidades de todos losfondos de cesantía de que trata el artículo 2.1.3.2.12del Estatuto Orgánico del Sistema Financiero será

de un mil pesos ($1.000) moneda corriente.Nota: El artículo 2.1.3.2.12 corresponde al artículo

161, numeral 2, del actual Estatuto.

Decreto 2795/91Art. 14. La verificación del cumplimiento de la renta-bilidad mínima de que trata el artículo 2.1.3.2.24 delEstatuto Orgánico del Sistema Financiero se efec-tuará al último día de cada trimestre calendario parael periodo respectivo. En caso de retiros que seefectúen durante el transcurso de un trimestre, lasliquidaciones a que haya lugar se efectuarán tenien-do en cuenta exclusivamente el valor de las unida-des al momento del retiro.

Nota: El artículo 2.1.3.2.24 correspondía al ar-

tículo 162, numeral 1, del Decreto 663 de 1993

(subrogado por el artículo 101 de la Ley 100 de

1993).

Jurisprudencia:

Corte Constitucional. M.P. Vladimiro Naranjo Mesa.Sentencia C-584 del 11 de agosto de 1999. Exp. D-2331. Cosa Juzgada. Demanda del literal c), nu-meral 1 del articulo 166 del Decreto 663 de 1993.Estarse a lo resuelto en la Sentencia 110 del 19 deseptiembre de 1991 de la Sala Plena de la CorteSuprema de Justicia, que declaró exequible el artícu-lo 102 de la ley 50 de 1990, norma a su vez repro-ducida por el mencionado literal c).

Artículo 167. DISPOSICIONES RELATIVAS ALA CESION DE FONDOS ADMINISTRADOS

1. Cesión de fondos administrados. LasSociedades Administradoras de Fondos dePensiones y de Cesantía, por decisión desu Junta Directiva, podrán ceder los fon-dos por ellas administrados a otra enti-dad de igual naturaleza, en los términosseñalados en los numerales siguientes.

Del mismo modo, la SuperintendenciaBancaria, previo concepto del ConsejoAsesor de la misma, podrá ordenar la ce-sión de los fondos de cesantía como con-


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secuencia de la toma de posesión de unade tales entidades o como medida pre-ventiva de la misma.

La Superintendencia Bancaria podrá or-denar que se efectúe la cesión a la entidadque designe el Fondo de Garantías de Ins-tituciones Financieras con base en criteriosde capacidad patrimonial y rentabilidad.

Parágrafo. La cesión voluntaria de fon-dos de cesantía, a que se refiere esteartículo, deberá efectuarse, previaaprobación de la Superintendencia Ban-caria, en los términos y condiciones queésta establezca.

2. Incorporación del cedido. El fondode cesantía cedido de conformidad conlo previsto en el numeral anterior se in-corporará al administrado por la socie-dad cesionaria, la cual efectuará lareliqui-dación de todas las cuentas delfondo cedido con base en el valor de lasunidades del fondo de cesantía por ellaadministrado.

3. Notificación de la cesión. La cesiónde un fondo de cesantía será informadopor la Sociedad Administradora de Fon-dos de Pensiones y de Cesantía cedentea todos sus afiliados, mediante la pu-blicación, en un diario de amplia circu-lación nacional, de un aviso en el cualse indique, a lo menos, la sociedad a lacual se efectuará la cesión, la fecha pre-

vista para la misma y la fecha de la or-den impartida por la SuperintendenciaBancaria, cuando sea del caso.

Tal aviso será publicado en dos ocasio-nes, con un intervalo no inferior a cinco(5) días hábiles, ni superior a quince (15)días hábiles. La primera publicación de-berá efectuarse dentro de los tres (3) díashábiles inmediatamente siguientes a lasesión de la Junta Directiva en la cual sehaya aprobado la cesión o siguientes a larecepción de la orden de cesión imparti-da por la Superintendencia Bancaria.

4. Inoponibilidad de los afiliados a lacesión. Las personas afiliadas al fondode cesantía objeto de cesión no podránoponerse a la medida. Lo anterior sinperjuicio de su facultad de solicitar eltraslado del valor de sus unidades a otrofondo de cesantía, tan pronto se hayaefectuado la cesión.

5. Programa de ajuste por exceso en elmargen de solvencia. En aquellos ca-sos en los cuales, en virtud de la cesiónde un fondo de cesantía resulte excedi-do el margen de solvencia de la enti-dad cesionaria, ésta acordará inmedia-tamente con la SuperintendenciaBancaria un programa de ajuste a di-cho margen.

Circular Externa 007 de 1996. Básica Jurídica.Superintendencia Bancaria. Título IV, Capítulo III,numeral 2.4. Cesión de Fondos de Cesantías.



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Artículo 168. REGLAS RELATIVAS ALAS SOCIEDADES QUE ADMINISTRANFONDOS DE PENSIONES

1. Sociedades con capacidad de adminis-trar fondos de pensiones. Los fondos depensiones de jubilación e invalidez sólopodrán ser administrados por sociedadesfiduciarias y compañías de seguros, pre-via autorización de la SuperintendenciaBancaria, la cual se podrá otorgar cuan-do la sociedad acredite capacidad técni-ca de acuerdo con la naturaleza del fondoque se pretende administrar.

2. Condiciones para la administración devarios fondos. La Superintendencia Ban-caria podrá autorizar a una sociedad paraadministrar varios fondos de pensiones dejubilación cuando la naturaleza de los pla-nes de pensiones lo exija y siempre que nose pongan en peligro los intereses de lospartícipes de los diversos planes y fondos.

3. Definición. Constituye un fondo depensiones el conjunto de bienes resultan-tes de los aportes de los partícipes y patro-cinadores del mismo y sus rendimien-tos, para cumplir uno o varios planes depensiones de jubilación e invalidez.

4. Vigilancia. Corresponde a la Super-intendencia Bancaria ejercer la inspec-ción y vigilancia sobre las sociedadesque administran fondos de pensionesde jubilación e invalidez para que dichaadministración se ajuste a lo dispuesto por

la Constitución, la ley, los reglamentosdel fondo y los planes de pensiones.

5. Autonomía del fondo de pensiones.Los fondos de pensiones son patrimoniosautónomos y, en consecuencia, sólo res-ponderán por las prestaciones derivadasde los planes correspondientes sin que-dar vinculados por las obligaciones dela sociedad administradora y sin que losbienes que los componen formen partede la masa de la quiebra de dicha socie-dad en los términos del numeral 8 delartículo 1962 del Código de Comercio.

Salvo lo dispuesto en el plan de pensio-nes la entidad o entidades patrocina-do-ras no responderán por las presta-ciones a cargo del fondo.

Los bienes que forman el fondo de pen-siones no podrán ser embargados por losacreedores de la entidad patrocinadora,de los partícipes o de los beneficiarios.

Los acreedores de los beneficiarios sólopodrán embargar las prestaciones pro-venientes de los fondos de pensionesde jubilación e invalidez en las condi-ciones fijadas por el numeral 4 delartículo 169 del presente Estatuto.

6. Información financiera del fondo depensiones. Trimestralmente las socieda-des administradoras deberán elaborar losestados financieros del fondo respecti-vo, certificados por el revisor fiscal de-

CAPÍTULO VI

Disposiciones Aplicablesa los Fondos de Pensiones de Jubilación e Invalidez

PARTE QUINTA - CAPÍTULO VI - ARTÍCULO 168

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signado a tal efecto por la comisión de con-trol del fondo. Anualmente se elaboraráademás, una memoria de la administra-ción y un informe de valuación actuarialsobre el desarrollo del plan o planes depensiones de jubilación e invalidez y la su-ficiencia de los sistemas actuariales y fi-nancieros. Estos documentos serán some-tidos a la aprobación de la comisión decontrol del fondo y a la autorización de laSuperintendencia Bancaria. Una vez apro-bados y autorizados se enviará copia delos mismos a la dirección registrada de cadapartícipe dentro del plazo que señale la Su-perintendencia Bancaria.

La Superintendencia Bancaria podrá exi-gir que los documentos a que se refiereeste numeral se elaboren con una perio-dicidad mayor y que se publiquen en undiario de amplia circulación nacional.

Artículo 169. CONSTITUCION Y REGI-MEN GENERAL DEL FONDO

1. Constitución. Los fondos de pensio-nes de jubilación e invalidez se consti-tuirán, previa autorización de la Super-intendencia Bancaria, por escriturapública, la cual se inscribirá en el regis-tro mercantil del domicilio de la socie-dad administradora.

La escritura de constitución deberá con-tener:

a) La denominación social y el domici-lio de las sociedades administradora ydepositaria;

b) La denominación del fondo de pen-siones de jubilación e invalidez;

c) El objeto del fondo;

d) Las condiciones para sustituir las so-ciedades administradora o depositaria,y

e) El reglamento de funcionamiento delfondo, que contendrá, por lo menos, lassiguientes especificaciones:

– La política de inversiones de los re-cursos del fondo y las facultades que alrespecto tendrá la sociedad administra-dora;

– Los sistemas actuariales que puedenutilizarse en los planes de pensiones dejubilación e invalidez;

– La comisión que haya de pagarse ala sociedad administradora;

– Los gastos a cargo de la sociedad admi-nistradora y de la sociedad depositaria;

– La composición, atribuciones y reglasde funcionamiento de la comisión de con-trol del fondo;

– Las normas para modificar el regla-mento del fondo, y

– Las causas de disolución y las reglasde liquidación del fondo.

2. Entidad patrocinadora, partícipes ybeneficiarios. Son entidades patrocina-doras del fondo de pensiones aquellasempresas, sociedades, sindicatos, asocia-ciones o gremios que participan en lacreación o desarrollo del plan. Son par-tícipes todas aquellas personas natura-

DISPOSICIONES APLICABLES A LOS FONDOS DE PENSIONES DE JUBILACIÓN E INVALIDEZ,ARTÍCULO 169

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les en cuyo interés se crea el plan. Sonbeneficiarios aquellas personas natura-les que tienen derecho a percibir las pres-taciones establecidas en el plan.

3. Carácter no laboral de los aportes. Losaportes de las entidades patrocinadoras noconstituyen salario y no se tomarán encuenta para liquidar prestaciones sociales.

Las prestaciones percibidas en virtud delplan son independientes del régimen deseguridad social y de cualquier otro ré-gimen pensional. En consecuencia, salvolo dispuesto en materia tributaria, no lesserán aplicables las reglas previstas parapensiones de jubilación, vejez o invalidez.

4. Inembargabilidad de las prestacionesprovenientes del fondo. Las prestacionesprovenientes de fondos de pensiones dejubilación e invalidez son inembargablesen una cuantía equivalente a ocho (8) sa-larios mínimos en el periodo por el cualse hace el pago de la prestación.

No obstante lo anterior, dichas presta-ciones serán embargables cuando se tra-te de alimentos debidos por ley.

5. Sustitución de la sociedad adminis-tradora. Podrá sustituirse a la sociedadque administre un fondo de pensionesen los siguientes casos:

a) Decisión de la comisión de control delfondo de pensiones de jubilación e inva-lidez, la cual designará la entidad queha de reemplazarla. Hasta tanto la co-misión de control no designe la nuevasociedad administradora, la anterior con-tinuará en el ejercicio de sus funciones;

b) Renuncia de la sociedad administra-dora por las causas previstas en el re-glamento del fondo. Esta renuncia noproducirá efectos antes de dos años con-tados a partir de la fecha de su comuni-cación. La Superintendencia Bancariapodrá exigir a la sociedad renuncianteque otorgue las garantías necesarias pararesponder por sus obligaciones, y

c) Solicitud de la sociedad administra-dora previa aceptación de la comisión decontrol del fondo y presentación de laentidad que deba reemplazarla. En estecaso, la comisión de control podrá exi-gir las garantías necesarias para respon-der por el cumplimiento de las obliga-ciones de la sociedad administradora.

Véase además:

L. 100/93, arts. 134. Inembargabilidad; y 135. Tra-tamiento tributario.D. 624/89. Estatuto Tributario, art. 126. Deduc-ción de contribuciones a fondos de pensiones dejubilación e invalidez y fondos de cesantías.D. 841/98. Reglamenta parcialmente el EstatutoTributario y la Ley 100 de 1993 en los aspectostributarios relacionados con el Sistema General deSeguridad Social.D. 1867/98. Modifica el Decreto 841 de 1998.D. 2577/99. Modifica el Decreto 841 de 1998. Re-glamenta parcialmente el Estatuto Tributario y laLey 100 de 1993 en los aspectos tributarios rela-cionados con la Seguridad Social.

Conceptos:

96022778-1 del 16 de mayo de 1997. Superinten-

dencia Bancaria. Fondos de pensiones volunta-

rias. Inembargabilidad y tratamiento tributario de

los recursos y prestaciones de los regímenes que

conforman el sistema general de pensiones. Pu-

blicado en Doctrina y Conceptos Financieros 1994-

1998, Superintendencia Bancaria. Legis S.A.,1999,

pág. 405.


460


Artículo 170. OPERACIONES DEL FONDO

1. Inversiones autorizadas. Los recur-sos de los fondos de pensiones de jubi-lación o invalidez se invertirán en:

a) Valores emitidos o garantizados porla Nación, los Departamentos, los Mu-nicipios, el Banco de la República o elFondo Nacional del Café;

b) Acciones o bonos inscritos en una bol-sa de valores, en no menos del diez porciento (10%) del activo total del fondo;

c) Valores emitidos por los estableci-mientos financieros sometidos a la ins-pección y vigilancia de la Superinten-dencia Bancaria;

d) Inmuebles urbanos, previa autoriza-ción de la comisión de control del fon-do, y cédulas hipotecarias;

e) Depósitos en cuentas corrientes o deahorros en bancos o corporaciones deahorro y vivienda;

f) Certificados de inversión en fondosde inversión, derechos en fondos devalores y fiducias de inversión admi-nistradas por sociedades fiduciarias, enlas condiciones que determine la Su-perintendencia de Valores, y

g) Otros valores que ofrezca el merca-do en las condiciones que autorice laSuperintendencia de Valores.

2. Inversiones en acciones y bonos. Lasinversiones en acciones y bonos sólopodrán realizarse cuando éstos se en-

cuentren inscritos en una bolsa de va-lores y por conducto de la respectivabolsa. Sin embargo, cuando se trate deadquisición en el mercado primarioserá suficiente que los títulos estén ins-critos en una bolsa de valores.

3. Inversiones en entidades patrocina-doras y sus vinculadas. Salvo autoriza-ción de la Superintendencia Bancaria, pre-vio concepto de la Superintendencia deValores, los fondos de pensiones de jubi-lación e invalidez no podrán invertir entítulos emitidos por la sociedad patroci-nadora, su matriz o sus subordinadas.

Tampoco podrán realizar otras opera-ciones con las entidades mencionadasen el inciso anterior sin previa autori-zación de la Superintendencia Bancaria.

4. Inversiones forzosas. Los fondos depensiones no estarán sujetos al régimende inversiones forzosas previstos paralas sociedades que los administren. Enconsecuencia, el monto de los aportes alfondo de pensiones no se tomará encuenta para determinar la cuantía delas inversiones forzosas de las mismas.

Véase además:

Res. 107/97. Superintendencia de Valores. Condicio-nes para la realización de inversiones de los fondosde pensiones de jubilación e invalidez voluntarios.

Conceptos:

96019125-1 del 5 de septiembre de 1996. Superinten-

dencia Bancaria. Régimen de inversiones de las adminis-tradoras de fondos de pensiones y cesantía. Marco nor-

mativo. No están autorizadas para invertir en el capital deuna administradora de riesgos profesionales. Publicado

en Doctrina y Conceptos Financieros 1994-1998,Superintendencia Bancaria. Legis S.A., 1999, pág. 526.


461


Artículo 171. PROHIBICIONES Y LIMI-TACIONES

1. Límites de inversión. Las inversio-nes de los fondos de pensiones de jubi-lación e invalidez están sujetas a los si-guientes límites:

a) No se podrá invertir más del diez porciento (10%) del activo total del fondoen acciones de una sola sociedad;

b) No se podrá invertir más del diez porciento (10%) del activo total del fondoen valores diferentes a acciones emitidaspor una sola sociedad;

c) No se podrá invertir en acciones o bo-nos obligatoriamente convertibles en ac-ciones de una sociedad que excedan eldiez por ciento (10%) del número de ac-ciones o el diez por ciento (10%) del nú-mero de bonos obligatoriamente conver-tibles en circulación, respectivamente, y

d) No se podrá invertir en valores emiti-dos por sociedades que sean matrices y su-bordinadas unas de otras o subordinadasde la misma matriz, más del veinte por cien-to (20%) del activo total del fondo.

2. Determinación y exoneración del cum-plimiento de los porcentajes de inversión.El Gobierno podrá establecer porcentajesmínimos y máximos de inversión en cadauna de las categorías indicadas en el nu-meral 1 del artículo 170, o aumentar elporcentaje mínimo señalado por la letrab) del numeral 1 del mismo artículo.

Cuando las condiciones del mercado devalores lo exijan, la Superintendencia

Bancaria previo concepto de la Superin-tendencia de Valores, podrá exonerartemporalmente a los fondos de pensio-nes de jubilación e invalidez de cum-plir alguno de estos límites máximos omínimos.

3. Operaciones prohibidas. Las socie-dades que administren fondos de pen-siones no podrán realizar las siguien-tes operaciones e inversiones en elmanejo del fondo que administran:

a) Constituir gravámenes prendarios ohipotecarios sobre los bienes que inte-gran el fondo, salvo para garantizar loscréditos otorgados para la adquisiciónde valores de que trata la letra e) delpresente numeral;

b) Invertir en valores emitidos por lasociedad administradora, por sus matri-ces o por sus subordinadas;

c) Invertir en valores emitidos por so-ciedades en las que sea representantelegal o socio principal el representantelegal de la sociedad administradora;

d) Invertir en valores emitidos por so-ciedades en las que sea representantelegal alguno de los socios principalesde la sociedad administradora;

e) Obtener créditos para la realizaciónde las operaciones del fondo, salvo paraadquirir valores en el mercado primariocon recursos de las líneas especiales crea-das por el Banco de la República conel objeto de fomentar la capitalizacióny democratización de sociedades anó-nimas;


462


f) Llevar a cabo prácticas inequitativaso discriminatorias con los partícipes;

g) Realizar operaciones entre los diver-sos fondos que administre;

h) Realizar operaciones, distintas a la ce-lebración del contrato de mandato, consu matriz, sus subordinadas, las subor-dinadas de su matriz, sus administra-dores o socios principales;

i) Realizar operaciones, distintas a lacelebración del contrato de mandato,con sociedades en las que sea repre-sentante legal o socio principal el re-presentante legal de la sociedad admi-nistradora, y

j) Realizar operaciones, distintas a lacelebración del contrato de mandato, consociedades en las que sea representan-te legal alguno de los socios principa-les de la sociedad administradora.

Parágrafo. Para los efectos de la presentenorma se entiende por socio principalaquel que sea titular de más del veintepor ciento (20%) del capital social.

Artículo 172. ASPECTOS FINANCIEROS

1. Garantía de la sociedad administra-dora por su gestión. El patrimonio de lasociedad administradora del fondo depensiones será garantía de la correctaadministración del mismo.

Los créditos que tengan los partícipesen un plan de pensiones contra el fon-do o la sociedad administradora, porcausa o razón del desarrollo del plan,

tendrán la preferencia que la ley conce-de a los créditos laborales.

2. Garantía de la gestión. La Superin-tendencia Bancaria podrá exigir a la so-ciedad administradora la constituciónde garantías para responder por la co-rrecta administración del fondo.

3. Custodia de los valores del fondo.Los valores que integran el fondo de pen-siones de jubilación e invalidez debe-rán ser entregados en depósito a un ban-co o a otra entidad facultada legalmentepara recibir depósitos de valores. La so-ciedad administradora no podrá tenerla calidad de depositaria de los valoresdel fondo que administra.

Artículo 173. NORMAS REGULADORASDE LOS PLANES DE PENSIONES

1. Definición de plan de pensiones. Esun acuerdo por el cual se establece laobligación de contribuir a un fondo depensiones de jubilación e invalidez y elderecho de las personas, a cuyo favor secelebra, de percibir una prestación en laforma prevista por este Estatuto.

Las prestaciones establecidas en un plande pensiones de jubilación e invalidezpodrán consistir en el pago de un capi-tal o de una renta temporal o vitaliciapor causa de vejez, invalidez, viudez uorfandad.

2. Clases de planes. Los planes de pensio-nes de jubilación e invalidez pueden ser:

a) De prestación definida: Aquellos enlos cuales se define como objeto la cuan-


463


tía de las prestaciones a percibir por losbeneficiarios;

b) De contribución definida: Aquellosen los cuales se define como objeto lacuantía de los aportes de las patrocina-doras y, en su caso, de los partícipes enel plan, y

c) Mixtos: Aquellos cuyo objeto es si-multáneamente la cuantía de las pres-taciones y de los aportes.

Los planes de pensiones de jubilación einvalidez pueden ser también:

a) Abiertos: Aquellos a los cuales pue-de vincularse como partícipe cualquierpersona natural que manifieste su vo-luntad de adherir al plan, o

b) Institucionales: Aquellos de los cua-les sólo pueden ser partícipes los traba-jadores o los miembros de las entida-des que los patrocinen.

3. Determinación de los planes de pen-siones. Los planes de pensiones de jubi-lación e invalidez se establecerán median-te sistemas actuariales de capitalizaciónque permitan establecer una equivalen-cia entre los aportes y las prestacionesfuturas a que tienen derecho los benefi-ciarios.

4. Contenido del plan. En todo plan depensiones de jubilación e invalidez de-berá estipularse:

a) Las condiciones de admisión de lospartícipes;

b) El monto del aporte de la patrocina-dora y, si es del caso, de los partícipes;

c) Las reglas para el cálculo de las pres-taciones y, si éstas son reajustables, losmecanismos de reajustes;

d) Las condiciones para la pérdida de lacalidad de partícipe;

e) Los derechos del partícipe en caso deretiro del plan antes del cumplimiento delas condiciones previstas para tener de-recho a las prestaciones establecidas enel mismo;

f) Los demás derechos y obligacionesde los partícipes;

g) Las reglas para trasladar los derechosconsolidados del partícipe a otro plan;

h) El fondo de pensiones a través delcual se desarrollará el plan de pensio-nes;

i) Las causas de terminación del plany las reglas para su liquidación;

j) Las reglas para modificar el plan, y

k) Las demás estipulaciones que deter-mine la Superintendencia Bancaria.

5. Valuación actuarial. Los planes debe-rán ser revisados anualmente por un ac-tuario quien presentará una valuaciónactuarial sobre su desarrollo y el cum-plimiento futuro de las prestaciones.

Si, como consecuencia de dicha valua-ción, fuere necesario efectuar ajustes, és-


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tos se someterán a consideración de lacomisión de control del fondo, previstaen el numeral 1 del artículo 174 del pre-sente Estatuto, para que ésta, de acuer-do con lo establecido en el plan, pro-ponga las modificaciones necesariasque deberán ser autorizadas por la Su-perintendencia Bancaria.

6. Transferencia entre planes. Los planesde pensiones de jubilación e invalidez esta-blecerán las condiciones en las cuales suspartícipes podrán solicitar que las sumasacreditadas a su favor se transfieran a otroplan de pensiones, sin que para efectos fis-cales ello implique un ingreso constituti-vo de renta o ganancia ocasional.

7. Pensiones a cargo de sociedades di-sueltas. Sin perjuicio de las alternativasestablecidas en el artículo 246 del Códi-go de Comercio, cuando una sociedaddisuelta esté obligada a pagar pensionesde jubilación, podrá contratar un plande pensiones de jubilación e invalidezpara que, con los recursos del fondo depensiones de jubilación e invalidez, seatienda el pago periódico de las mismas.

8. Autorización previa de la Superinten-dencia Bancaria. Todo plan de pensionesde jubilación e invalidez debe ser autori-zado por la Superintendencia Bancaria.A la solicitud respectiva se acompañaráel estudio actuarial que respalde el plan.

Artículo 174. CONTROL DEL FONDO DEPENSIONES

1. Comisión de control del fondo. Res-pecto de cada fondo de pensiones de ju-bilación e invalidez existirá una comi-

sión de control que estará integrada porrepresentantes de las entidades patroci-nadoras y de los partícipes, estos últi-mos tendrán la mayoría de votos.

La comisión de control decidirá por lamayoría de los votos de sus integrantes.

2. Funciones de la comisión de controldel fondo. Corresponde a la comisión decontrol del fondo de pensiones de jubi-lación e invalidez:

a) Verificar el cumplimiento del regla-mento del fondo de pensiones de jubila-ción e invalidez y de los planes vincula-dos al mismo;

b) Remover al actuario y designar la per-sona que ha de reemplazarlo;

c) Nombrar el Revisor Fiscal del fondo;

d) Autorizar los actos que, de conformi-dad con el reglamento del fondo, requie-ran su aprobación;

e) Prohibir la realización de cualquieracto que, a su juicio, comprometa losintereses de los partícipes;

f) Decidir sobre la sustitución de las so-ciedades depositaria y administradora;

g) Aprobar nuevos planes de pensionesa desarrollarse a través del fondo de pen-siones de jubilación e invalidez;

h) Aprobar los estados financieros delfondo de pensiones de jubilación e in-validez, el informe de la sociedad ad-ministradora y el estudio de valuaciónactuarial;


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i) Cuando las circunstancias lo exijan,designar las personas que deban repre-sentar judicial o extrajudicialmente losintereses de los partícipes frente a la so-ciedad administradora, y

j) Las demás que le señale el reglamentodel fondo.

3. Facultades de la comisión de controldel fondo. Para el cumplimiento de susfunciones la comisión de control del fon-do podrá inspeccionar en cualquiertiempo la contabilidad del mismo y re-querir cualquier información sobre suadministración.

4. Convocatoria de la comisión de con-trol. La Superintendencia Bancaria po-drá convocar la comisión de controldel fondo cuando en la administracióndel fondo o en la ejecución del plan, sepresenten irregularidades o circuns-tancias extraordinarias que puedancomprometer los intereses de los par-tícipes. La comisión adoptará las me-didas que sean del caso.

Artículo 175. DISPOSICIONES RELATI-VAS A LA INTERVENCIÓN, DISOLU-CIÓN, LIQUIDACIÓN O QUIEBRA DELOS FONDOS DE PENSIONES Y DE LASSOCIEDADES QUE LOS ADMINISTRAN

1. Intervención administrativa de laadministradora o la depositaria al fon-do de pensiones. En caso de interven-ción administrativa de la sociedad ad-ministradora o de la depositaria, laSuperintendencia Bancaria, previo con-cepto de la comisión de control del fon-do, podrá disponer que el fondo o los

valores que lo integran sean entrega-dos a otra sociedad administradora odepositaria.

Si se presentan las causales de inter-vención administrativa previstas porla ley únicamente respecto de la admi-nistración de un fondo de pensiones, laSuperintendencia Bancaria podrá limitarsu intervención a dicho fondo y dispo-ner, cuando sea del caso y previo con-cepto de la comisión de control, que elmismo se entregue a otra sociedad ad-ministradora.

2. Concordato, concurso, quiebra o li-quidación de la entidad patrocinadora.En caso de concordato, concurso, quie-bra o liquidación de la entidad patroci-nadora o de alguna de ellas cuando seanvarias, los pasivos para con los fondosde pensiones de jubilación e invalidezestarán sometidos al régimen de los pa-sivos laborales.

Los planes de pensiones deberán esta-blecer los derechos de los partícipes enlos casos de quiebra, liquidación o morade la entidad patrocinadora en el pagode sus aportes.

3. Disolución y liquidación del fondode pensiones. Los fondos de pensionesde jubilación e invalidez se disolverány liquidarán en los siguientes casos:

a) Los que establezca el reglamento;

b) Cuando la sociedad administradorasea objeto de liquidación y en un plazode un año no se haya designado la enti-dad que haya de reemplazarla, y


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c) Cuando en los eventos previstosen las letras a) y b) del numeral 5 delartículo 169 del presente Estatuto, enun plazo de dos (2) años no se haya de-signado la entidad que ha de reempla-zar a la sociedad administradora.

Para liquidar un fondo de pensiones dejubilación e invalidez la Superintenden-cia Bancaria podrá exigir que por la so-ciedad administradora se constituyanlas garantías necesarias para respon-der por las prestaciones causadas.



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Artículo 176. REGLAS DE FUNCIONAMIENTO

1. Registro de los certificados. Los certi-ficados de depósito y los bonos de prendase extenderán en libros talonarios y se ex-pedirán formando un solo cuerpo, pero demanera que puedan separarse, y serán nu-merados en orden continuo y fechado.

2. Mercancías en proceso de transfor-mación o beneficio. Para los efectos le-gales se entiende por mercancías en pro-ceso de transformación o de beneficio,las materias primas transformables me-diante un proceso unitario industrial ocontinuado, y los elementos o partes quemediante operaciones mecánicas de en-samble den como resultado un artefacto.

En este caso, los almacenes podránexpedir certificado de depósito y bonode prenda sobre ellas, expresando enlos títulos la circunstancia de estar enproceso de transformación o de benefi-cio e indicando el producto o produc-tos que se obtendrán.

Los títulos así expedidos tendrán plenavalidez respecto del producto obtenido,siempre que éste represente un resulta-do o una proporción aceptados, usadosy comprobados industrialmente, o uncuerpo cierto debidamente identificado,y que todo ello conste en los títulos.

3. Derecho de retención y privilegio. Elalmacén general goza de derechos de

retención y de privilegio sobre las mer-caderías depositadas para hacerse pa-gar de preferencia de los cargos de al-macenaje y custodia de ellas, de los gastosque hubiere suplido por transportes, se-guro, empaques de las mismas y de lascomisiones y gastos de venta.

Los derechos de retención y privile-gio que tiene el almacén general, deacuerdo con el anterior inciso, sólo po-drán ejercitarse contra el depositanteo dueño de las mercancías.

Circular Externa 007 de 1996. Básica Jurídica.Superintendencia Bancaria. Título V, Capítulo II. Ope-raciones de los almacenes generales de depósito.

Véase además:

E.O.S.F. Parte Primera, cap. IX; Parte Tercera;Parte Séptima; Parte Décimo Primera; y arts. 3°,119 y 213.C. de Co., Libro Tercero, tít. III, cap. V, sec. V;Libro Cuarto, tít. VII, cap. II; y art. 804.

Conceptos:

2000101891-5 del 26 de febrero de 2001. Superin-tendencia Bancaria. Derecho de retención a favor delos almacenes generales de depósito.

Artículo 177. VIGILANCIA Y CONTROL

Los almacenes generales de depósito con-tinuarán sometidos a la inspección y vi-gilancia de la Superintendencia Bancaria,la que dictará las normas reglamentariasconducentes al eficaz ejercicio de esta facul-tad, y tendrá especialmente las siguientes

CAPÍTULO VII

Disposiciones Especiales Relativas a las Operacionesde los Almacenes Generales de Depósito

PARTE QUINTA - CAPÍTULO VII - ARTÍCULO 177

472


atribuciones que ejercerá por medio de re-soluciones motivadas:

a) Fijar las tarifas máximas que los al-macenes generales de depósito puedencobrar por los servicios que presten;

b) Señalar los plazos máximos para lasdiferentes clases de depósitos, que pue-den recibir los almacenes cuando así loconsidere necesario;

c) Suspender transitoriamente las ope-raciones de depósito, de expedición detítulos sobre determinadas mercancíaso productos, cuando se observen ten-dencias a su acaparamiento o alzas in-justificadas en sus precios o exceso deexistencia de artículos importados noindispensables, suspensión que podrá serpara todo el territorio nacional o paradeterminadas regiones o plazas;

d) Fijar las condiciones que deben tenerlos lugares, bodegas, depósitos o reci-pientes especiales que hayan de usar losalmacenes, y darles la correspondienteaprobación, teniendo en cuenta su ubi-cación, su adaptación y su seguridadpara la conservación y control de la mer-cancía o productos de que se trate y elbuen servicio que debe prestarse;

e) Fijar las normas generales a que de-ben someterse el avalúo de la mercan-cía y su reavalúo, cuando fuere el caso;

f) Señalar el procedimiento mediante elcual los almacenes pueden disponer delas mercancías abandonadas, indican-do las diligencias previas, y la aplica-ción del producto de tal disposición,cuando lo hubiere;

g) Fijar los requisitos a que deben so-meterse los depósitos a granel, los demercancías de género, la financiaciónde mercancías en tránsito, y el manejoy control de mercancías en procesos detransformación o de beneficio;

h) Determinar las clases de documentosque pueden exigir los almacenes, segúnla naturaleza de la operación, señalan-do la forma y contenido de aquellos;

i) Autorizar nuevas operaciones y fijarsus requisitos, de acuerdo con las dis-posiciones legales que regulan los al-macenes generales de depósito;

j) Señalar las normas a que debe some-terse el uso de lugares, bodegas, depó-sitos o recipientes especiales para efec-tuar en ellos operaciones con el públicoen general; el de lugares, bodegas, de-pósitos o recipientes especiales para efec-tuar en ellas operaciones exclusivamen-te con el cliente y reglamentar el uso delugares, bodegas, depósitos o recipien-tes especiales de unos almacenes porotros;

k) Fijar las normas generales para el re-tiro total o parcial de las mercancías de-positadas;

l) Señalar el procedimiento conforme alcual los almacenes pueden recibir abo-nos a la deuda garantizada con prendasobre la mercancía depositada;

m) Aprobar cualquier reforma que quie-ra introducirse a los reglamentos de losalmacenes, y los proyectos de distribu-ción de utilidades y de colocación deacciones por aumento de capital, y

DISPOSICIONES ESPECIALES RELATIVAS A LAS OPERACIONES DE LOS ALMACENES GENERALESDE DEPÓSITO, ARTÍCULO 177

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n) Fijar la relación entre el valor de losdepósitos de mercancías que los alma-cenes generales de depósito pueden te-ner y su patrimonio técnico.

Circular Externa 007 de 1996. Básica Jurídica.Superintendencia Bancaria. Título V, Capítulo II. Ope-raciones de los almacenes generales de depósito.

Jurisprudencia:

Consejo de Estado. Sección Cuarta. C.P. BernardoOrtíz Amaya. Sentencia del 5 de abril de 1979. Conbase en la facultad de regular los requisitos paraoperar en bodegas particulares por parte de los al-macenes, el Superintendente Bancario puede exigirque los certificados de depósito y bonos de prendasean nominativos. Publicada en Almacenes Genera-les de Depósito, Tomo I, Superintendencia Bancaria,1994, pág. 276.

Consejo de Estado. Sección Cuarta. C.P. Julio E.Correa Restrepo. Sentencia del 9 de octubre de1998. Exp. 9032. Almacenes Generales de Depó-sito. Prohibición de tránsito de productos utilizablesen el procesamiento de cocaína y demás sustan-cias si-cotrópicas.

PARTE QUINTA - CAPÍTULO VII - ARTÍCULO 177

Conceptos:

96001171-2 del 31 de enero de 1996. Superinten-dencia Bancaria. Marco legal de la actividad crediticiade los Almacenes Generales de Depósito. Publicadoen Doctrina y Conceptos Financieros 1994-1998, Su-perintendencia Bancaria. Legis S.A., 1999, pág. 66.

96002227-1 del 31 de enero de 1996. Superinten-dencia Bancaria. Los Almacenes Generales de De-pósito no pueden invertir en sociedades de interme-diación aduanera. Desarrollo de operaciones comointermediarios aduaneros. Publicado en Doctrina yConceptos Financieros 1994-1998, Superintenden-cia Bancaria. Legis S.A., 1999, pág. 63.

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