Presentación Reglamento LORCPM - Ma. Rosa Fabara
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REGLAMENTO PARA LA REGLAMENTO PARA LA APLICACIÓN DE LA LEY APLICACIÓN DE LA LEY ORGÁNICA DE REGULACIÓN Y ORGÁNICA DE REGULACIÓN Y CONTROL DE PODER DE MERCADO CONTROL DE PODER DE MERCADO
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REGLAMENTO PARA LA REGLAMENTO PARA LA APLICACIÓN DE LA LEY APLICACIÓN DE LA LEY
ORGÁNICA DE REGULACIÓN Y ORGÁNICA DE REGULACIÓN Y CONTROL DE PODER DE CONTROL DE PODER DE
MERCADOMERCADO
FECABE
17 DE MAYO DE 2012
GENERALIDADESGENERALIDADES
La disposición transitoria quinta de la Ley Orgánica de Regulación y Control de Poder de Mercado (LORCPM) ordenó al Presidente de la República la expedición de su Reglamento en el plazo máximo de 180 días.
El Reglamento para la aplicación de la LORCPM (“Reglamento”) fue publicado en el R.O 887 de 7 de mayo de 2012.
Este cuerpo reglamentario cuenta con 7 capítulos, 121 Artículos y 3 disposiciones transitorias.
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17 DE MAYO DE 2012
EXPECTATIVASEXPECTATIVAS
Cumplimiento del Art. 147 numeral 13 de la Constitución que faculta al Presidente a expedir reglamentos necesarios para la aplicación de las leyes sin “contravenirlas ni alterarlas”.
Desarrollo de normativa clara y predecible que suministre de elementos útiles para la aplicación de las normas legales ambiguas, complejas y altamente técnicas, así como de límites para la actividad discrecional de la Autoridad.
Aclaración de la estructura institucional y de los procedimientos de impugnación en sede administrativa.
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CAPÍTULO I CAPÍTULO I DISPOSICIONES GENERALESDISPOSICIONES GENERALES
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CONFIDENCIALIDAD DE LA CONFIDENCIALIDAD DE LA INFORMACIÓN (Art.3)INFORMACIÓN (Art.3)
Se encarga a la Superintendencia de Control del Poder del Mercado el establecimiento de requisitos para la calificación de información reservada y confidencial mediante instructivo.
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17 DE MAYO DE 2012
CAPÍTULO II CAPÍTULO II RÉGIMEN DE RÉGIMEN DE
REGULACIÓN Y CONTROLREGULACIÓN Y CONTROL
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17 DE MAYO DE 2012
VOLUMEN DE NEGOCIOS (Art. 5)
Art.6 LORCPM: Se entiende por volumen de negocios total de uno o varios operadores económicos, la cuantía resultante de venta de productos y de la prestación de servicios realizados por los mismos, durante el último ejercicio que corresponda a sus actividades ordinarias, previa deducción del impuesto sobre el valor agregado y de otros impuestos al consumidor final directamente
relacionados con el negocio.
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VOLUMEN DE NEGOCIOS (Art. 5)
CÁLCULO DEL PARA ENTIDADES FINANCIERAS PÚBLICAS Y PRIVADAS
1) Valor de los activos financieros
2. Intereses y descuentos ganados
3. Comisiones ganadas e ingresos por servicios
4. Utilidades financieras
5. Otros ingresos operacionales y no operacionales.
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17 DE MAYO DE 2012
VOLUMEN DE NEGOCIOS (Art. 5)VOLUMEN DE NEGOCIOS (Art. 5)
CÁLCULO PARA LAS EMPRESAS DE SEGUROS Y REASEGUROS
El volumen de negocios estará conformado por el valor de las primas brutas emitidas que comprendan todos los importes cobrados y pendientes de cobro en concepto de contratos de seguro establecidos por dichas compañías o por cuenta de las mismas, incluyendo las primas cedidas a las reaseguradoras, previa deducción de los impuestos directamente relacionados con dichos ingresos.
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17 DE MAYO DE 2012
ABUSO DE PODER DE MERCADO (ART.6)
Art. 6.- Las conductas de abuso de poder de mercado tipificadas en los
Artículos 9 y 10 de la Ley no serán susceptibles de exoneración alguna,
la acción del Estado de conformidad con el Artículo 28 y siguientes de la Ley, se sustentará en el interés público y el buen vivir.
Al abuso de poder de mercado en situación de dependencia económica le son aplicables los literales b) o c) del Artículo 79 de la Ley; o si no es posible determinar el volumen de negocios, los numerales 2 y 3 del mismo Artículo; en función de la gravedad de la conducta y lo previsto en este reglamento, lo que será determinado por la Superintendencia de Control del Poder de Mercado, previo el respectivo procedimiento de investigación y sanción.”
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17 DE MAYO DE 2012
ABUSO DE PODER DE MERCADO (ART.6)
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17 DE MAYO DE 2012
PERSONAS VINCULADAS (ART.7)
Art. 7.- Personas vinculadas.- Para efectos de lo previsto en la Ley, y en particular en literal a) del Artículo 8, se estará a la definición y criterios de vinculación establecidos en la Ley de Mercado de Valores y la correspondiente normativa del Consejo Nacional de Valores.
En lo atinente a la pertenencia de un grupo económico, se aplicará lo establecido en el Artículo 11 de este reglamento.
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17 DE MAYO DE 2012
PERSONAS VINCULADAS-LMV
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17 DE MAYO DE 2012
PERSONAS VINCULADAS-LMV
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17 DE MAYO DE 2012
PERSONAS VINCULADAS-LMV
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17 DE MAYO DE 2012
PRESUNCIÓN DE PRÁCTICA RESTRICTIVA (ART.8)
El Artículo 8 del Reglamento contradice lo dispuesto en el Artículo 48 de la LORCPM, la cual establece de forma categórica que la carga de la prueba le corresponde a la Superintendencia y dispone que únicamente en los casos de negativa u obstaculización de acceso a la información dentro de los acuerdos y prácticas prohibidas señaladas en el Artículo 11 de la Ley Orgánica, tal carga se invertirá al operador económico o persona.
A la luz del Art. 32 del Código Civil, este tipo de presunciones debe determinarse únicamente por la ley.
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17 DE MAYO DE 2012
ACUERDOS Y PRÁCTICAS RESTRICTIVAS EXCLUIDAS DE LA REGLA DE MÍNIMIS (ART.9)
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17 DE MAYO DE 2012
CONCENTRACIONES ECONÓMICAS: CÁLCULO DE LAS CUOTA DE MERCADO (ART.15)
Se aclara la forma de cálculo de la cuota de mercado con relación a lo prescrito en el Artículo 16, literal b) de la LORCPM
Art. 16 literal b) de la LORCPM Art.15. Reglamento para la aplicación de la LORCPM: Cálculo de la cuota de mercado
Art. 16, b) En el caso de concentraciones que involucren operadores económicos que se dediquen a la misma actividad económica, y que como consecuencia de la concentración se adquiera o se incremente una cuota igual o superior al 30 por ciento del mercado relevante del producto o servicio en el ámbito nacional o en un mercado geográfico definido dentro del mismo”.
Se determina que existe adquisición de cuota cuando:a) Aun existiendo control previo por parte del adquiriente se produjera como consecuencia de la concentración económica un cambio en las características del control, sea éste conjunto o exclusivo.b) Asimismo existe adquisición de cuota cuando se produce la creación de una empresa en participación y los operadores económicos aporten todo o parte de su negocio a la entidad de nueva creación.”
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CONCENTRACIONES ECONÓMICAS: CÁLCULO DE LAS CUOTA DE MERCADO (ART.15)
De conformidad con esta normativa, debe advertirse que en el caso de operadores económicos vinculados que se dediquen a la misma actividad económica, toda operación que involucre traspaso de derechos sobre acciones o participaciones, administración común y cualquier tipo de acción que le otorgue influencia determinante al adquiriente y como consecuencia modifique las características de control, debe ser debidamente notificado.
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17 DE MAYO DE 2012
CONCENTRACIONES ECONÓMICAS: NOTIFICACIÓN OBLIGATORIA (ARTS. 17-20)
Se introduce la obligación de notificar la concentración económica en el plazo de 8 días, computados desde que los partícipes consienten en realizar la operación que origina la concentración.
Forma y contenido: Artículo 18 introduce la forma y contenido de la notificación obligatoria de concentración económica con una importante carga de deberes formales.
Solicitante: Artículo 19 señala los operadores económicos a quiénes corresponde la obligación de notificar la concentración económica.
Plazo: Artículo 20 del Reglamento regula el inicio del procedimiento de autorización estableciéndose que el plazo prescrito en el Artículo 21 de la LORCPM, empezará a correr una vez que la Superintendencia informe al notificante que la notificación de concentración económica está completa y es apta para que se dé apertura al respectivo expediente, sin embargo, la referida norma dispone que correrá el plazo de 60 días calendario desde la presentación de la solicitud y documentación respectiva.
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17 DE MAYO DE 2012
CRITERIOS DE DECISIÓN PARA AUTORIZAR, DENEGAR O CONDICIONAR UNA OPERACIÓN
DE CONCENTRACIÓN (ART. 21)
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17 DE MAYO DE 2012
CONSULTA PREVIA A LA NOTIFICACIÓN DE CONCENTRACIÓN ECONÓMICA (ART. 24)
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17 DE MAYO DE 2012
DISPOSICIÓN TRANSITORIA (PRIMERA)
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17 DE MAYO DE 2012
DEBERES DE COORDINACIÓN EN INTEGRACIÓN DE LA INFORMACIÓN (ART. 28)
Se refuerza la obligación de las entidades públicas de integrar sus sistemas de información con aquellos que la Superintendencia establezca, disponiéndose que la información se replicará automática y periódicamente con las variables solicitadas por la Autoridad de Competencia.
Se espera que las bases de datos de la Superintendencia de Compañías, Superintendencia de Bancos y Seguros y Servicio de Rentas Internas, entre otras, se repliquen automática y periódicamente en las variables que determine la Superintendencia.
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TASA POR ANÁLISIS Y ESTUDIO DE LAS OPERACIONES DE CONCENTRACIÓN (ART. 29)
Artículo 287 Constitución prescribe que “solamente las instituciones de derecho público podrán financiarse por tasas y contribuciones especiales por ley”.
Artículo 301 Constitución dispone que “sólo por acto normativo de órgano competente se podrán establecer, modificar, exonerar y extinguir tasas y contribuciones. Las tasas y contribuciones especiales se crearán y regularán de acuerdo con la ley.”
LORCPM no faculta a la Superintendencia a crear ningún tipo de tasa o tributo. Tampoco su disposición general segunda señala a ninguna tasa como fuente de financiamiento.
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17 DE MAYO DE 2012
ACCIÓN DE ESTADO Y AYUDAS PÚBLICAS (ARTS. 32-33)
Se incluye como condición para la autorización de restricciones a la competencia mediante resolución de la Junta de Regulación, la evaluación de costo-beneficio, que tome debida cuenta de la idoneidad y necesidad de la medida de restricción a adoptarse.
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17 DE MAYO DE 2012
SUPERVISIÓN DE RESTRICCIONES DE COMPETENCIA (ARTS.32-33)
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17 DE MAYO DE 2012
CAPÍTULO IIICAPÍTULO IIIACCIÓN DE ESTADO Y ACCIÓN DE ESTADO Y
AYUDAS PÚBLICASAYUDAS PÚBLICAS
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SUPERVISIÓN DE RESTRICCIONES DE COMPETENCIA (ARTS.32-33)
Debe indicarse que tales disposiciones, no son aplicables a restricciones a la competencia, establecidas en actividades o sectores económicos reservados exclusivamente al Estado de conformidad con la Constitución y la LORCPM.
Conviene destacar la facultad investida al Superintendente para suspender y dejar sin efecto las restricciones al régimen de competencia, pero es lamentable que sólo tenga esa facultad después de concluido un proceso de investigación, pues aparentemente no podría ordenar cautelarmente su suspensión, lo cual constituye una limitación a los previsto en la LORCPM (Art. 52)
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AYUDAS PÚBLICAS CONTRARIAS A LA LEY ORGÁNICA (ARTS. 34-38)
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17 DE MAYO DE 2012
EVALUACIÓN DE POLÍTICA DE PRECIOS (ART. 40)
En concordancia con el tratamiento conferido a las ayudas públicas, el Superintendente únicamente tiene facultades para proponer la adopción de medidas, mas no para intervenir o contrarrestar los efectos de las políticas de precios establecidas mediante Decreto Ejecutivo, lo cual es altamente negativo y muy grave.
Hubiera sido deseable que al menos se regule el ejercicio de esta prerrogativa excepcional por parte del Ejecutivo que según el Art. 32 de la LORCPM únicamente cabe para beneficio del consumo popular, así como para la protección de la producción y la sostenibilidad de la misma.
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CAPÍTULO IV: CAPÍTULO IV: DE LA REGULACIÓNDE LA REGULACIÓN
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INSTITUCIONALIDAD
INVESTIGADOR SUSTANCIADOR Y
RESOLUTORIO
APELACIÓN
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17 DE MAYO DE 2012
ATRIBUCIONES DE LA JUNTA DE REGULACIÓN (ARTS. 42-45)
La atribución de facultades a este órgano regulador mediante reglamento contraviene el Art. 226 de la Constitución.
Se destaca, la atribución de la JR para “expedir actos normativos para la aplicación de la ley”.
Propiamente, tal atribución se encuentra estrechamente vinculada a la facultad reglamentaria del Presidente de la República, que se circunscribe a sus potestades exclusivas de acuerdo al Artículo 147 de la Constitución.
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ATRIBUCIONES DE LA JUNTA DE REGULACIÓN (ARTS. 42-45)
Se establece en los Artículos 43 y 44 que los actos normativos de la Junta, sus “actos de ejecución” y los actos administrativos que ésta expida, serán impugnables de conformidad con el ERJAFE incluyendo el alcance de responsabilidad por tales resoluciones, de acuerdo a lo prescrito por el Artículo 195 del mismo cuerpo normativo.
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INTEGRACIÓN DE LA JUNTA DE REGULACIÓN (ART. 45)
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SECRETARÍA PERMANENTE DE LA JUNTA REGULACIÓN (ARTS. 46-48) Se instituye la Secretaría Permanente de la Junta de
Regulación como órgano de apoyo institucional técnico y administrativo, que forma parte del Ministerio Coordinador de la Producción, lo cual es positivo.
El Art. 48, con el fin de que esta entidad genere información para la formulación de regulaciones, así como para la elaboración de los informes técnicos, estudios y propuestas de regulación, le faculta a solicitar información a la Superintendencia y “demás entidades públicas y privadas”, las cuales tienen “la obligación de colaborar y entregar la información y documentación solicitada por la Secretaría Permanente en el plazo que ésta determine”.
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17 DE MAYO DE 2012
SECRETARÍA PERMANENTE DE LA JUNTA REGULACIÓN (ARTS. 46-48)
El Artículo 226 de la Constitución prescribe que “las instituciones del Estado, sus organismos, dependencias, las servidoras o servidores públicos y las personas que actúen en virtud de una potestad estatal ejercerán solamente las competencias y facultades que les sean atribuidas en la Constitución y la ley”.
La atribución de facultades a esta entidad no tendría sustento jurídico, más aún cuando la facultad de investigación y de requerir información en los términos prescritos en la Ley Orgánica, a los cuales se apareja además importantes medidas correctivas y sancionatorias en caso de incumplimiento, corresponde de modo exclusivo a la Superintendencia.
Resulta peligroso y arbitrario que la Secretaría Permanente de la Junta de Regulación sustente el requerimiento de información sensible en una norma reglamentaria, que innova y excede la normativa legal.
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REGULACIÓN SECTORIAL (ARTS. 49-50)
Se establece que la regulación técnica, económica y de acceso a insumos e infraestructura en cada uno de los sectores regulados corresponderá a la agencia de regulación y control o al órgano de poder público competente para emitir dicha regulación de conformidad con la Ley Orgánica.
Tal tipo de regulación incluye: la regulación económica, la regulación técnica y la regulación del acceso.
Se define a la regulación económica como aquella “consistente en adoptar medidas para establecer tarifas o precios regulados, evitar distorsiones en los mercados regulados, evitar el reforzamiento de poder de mercado y garantizar el acceso de los usuarios a los servicios públicos”.
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17 DE MAYO DE 2012
REGULACIÓN SECTORIAL (ARTS. 49-50)
No se establecen cuáles son los sectores regulados, por lo que se deja abierta la posibilidad para que el Presidente de la República determine cuáles son los “sectores regulados”, y consecuentemente, cuáles son los sectores en los podrá “adoptar medidas para establecer tarifas o precios regulados” y otras medidas de regulación económica, así como de regulación técnica y del acceso, pues no está claro que sólo son los sectores en los que se presta servicios públicos.
Se prescribe que la regulación para la aplicación de la Ley Orgánica respecto al control del abuso de poder de mercado y demás prácticas restrictivas tipificadas en la Ley Orgánica en los sectores regulados, corresponderá a la Junta de Regulación.
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17 DE MAYO DE 2012
REGULACIÓN SECTORIAL (ARTS. 49-50)
Puede avizorarse un conflicto en la delimitación de los ámbitos regulatorios, tanto para la Junta de Regulación, como para las agencias de regulación y control, como para la Superintendencia. Tanto más cuando la disposición derogatoria primera de la Ley Orgánica, suprime toda atribución a autoridad en materia de competencia, relacionada con el juzgamiento y sanción de los asuntos regulados bajo dicha Ley Orgánica.
Queda claro de acuerdo a la disposición derogatoria primera de la Ley Orgánica que toda atribución conferida a otros organismos públicos para juzgar y sancionar asuntos regulados por la referida norma legal, ha sido suprimida.
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CAPÍTULO V:CAPÍTULO V:PROCEDIMIENTOSPROCEDIMIENTOS
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Consulta previa a la Superintendencia de Control Consulta previa a la Superintendencia de Control del Poder de Mercadodel Poder de Mercado
(Art. 52)(Art. 52) El Artículo 44 numeral 15 de la Ley Orgánica faculta al
Superintendente a conocer y absolver consultas sobre la aplicación de tal cuerpo legal, “para casos particulares, las cuales tendrán carácter vinculante para el consultante”.
El Reglamento establece que tal consulta previa puede ser solicitada por cualquier persona u operador económico, a la cual deberá aparejarse una descripción de la conducta e identificación del operador u operador económico que intervienen. Se agrega en el inciso final que ante el conocimiento de una posible infracción, el Superintendente podrá instruir al órgano de investigación a que inicie las actuaciones previas respectivas.
A través de la consulta se está abriendo la posibilidad de que se inicien procesos de investigación, evadiendo la responsabilidad que se deriva de la presentación de la denuncia para el denunciante.
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PROCEDIMIENTO (LORCPM)
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17 DE MAYO DE 2012
Procedimiento de Investigación y Procedimiento de Investigación y Sanción (Arts. 53-72)Sanción (Arts. 53-72)
Respecto a las reglas procedimentales de investigación y sanción, se hace un esfuerzo por diferenciar a los órganos de investigación y sanción con más detalle que en la LORCPM, pero no se reglamentó todo el procedimiento legal.
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17 DE MAYO DE 2012
Elementos mínimos que debe contener el Elementos mínimos que debe contener el inicio de la etapa de investigacióninicio de la etapa de investigación
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17 DE MAYO DE 2012
Procedimiento de Investigación y Procedimiento de Investigación y Sanción (Arts. 53-72)Sanción (Arts. 53-72)
Duración de la etapa de investigación: La etapa de investigación durará el término de 180 días los cuales podrán ser prorrogados por el mismo término por una sola vez.
Petición de Investigación: Se faculta al órgano de investigación a requerir a cualquier operador económico, institución u órgano del sector público o privado, toda la información que estimare necesarios para efecto de la realización de investigaciones, dentro del término que se señalare en el requerimiento de información, so pena de la aplicación de las multas y sanciones que establece la Ley Orgánica.
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17 DE MAYO DE 2012
Procedimiento de Investigación y Procedimiento de Investigación y Sanción (Arts. 53-72)Sanción (Arts. 53-72)
Acceso de información del expediente: Se establece que durante la tramitación del procedimiento en la etapa de investigación, las partes podrán acceder al expediente y obtener copias individualizadas de todos los documentos que lo integren, a excepción de secretos comerciales de otros interesados o terceros, así como de cualquier información confidencial.
La indeterminación de la normativa para calificar a la información confidencial, cuya protección depende de la decisión de la autoridad, obligará a tomar precauciones significativas para obtener tal resolución.
Etapa de resolución: Respecto a la etapa de resolución no se desarrolla lo ya establecido en la Ley Orgánica.
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17 DE MAYO DE 2012
Medidas preventivas (Arts. 73-78)Medidas preventivas (Arts. 73-78)
El Artículo 73 transcribe lo dispuesto en el Artículo 62 de la Ley Orgánica proscribiendo la adopción de medidas que pudieran originar daños irreparables a los presuntos responsables o que impliquen violación de los derechos fundamentales.
Tales medidas podrán ser ordenadas en cualquier estado del procedimiento de investigación, a sugerencia del órgano de investigación o por pedido de quien hubiere presentado una denuncia.
Las medidas preventivas cesarán en el plazo que establezca el órgano de sustanciación o cuando se adopte la resolución que ponga fin al procedimiento.
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17 DE MAYO DE 2012
Responsabilidad Civil (Art. 79)Responsabilidad Civil (Art. 79)
En relación a la responsabilidad civil establecida en el Artículo 71 de la LORCPM, se dispone que el juez que conozca sobre las acciones derivadas de ésta, fundamentará su fallo en los hechos y calificación jurídica ya establecidos en la resolución de la Superintendencia.
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17 DE MAYO DE 2012
Jurisdicción Coactiva (Arts. 80-84)Jurisdicción Coactiva (Arts. 80-84)
Se establecen los lineamientos generales para el ejercicio de la jurisdicción coactiva admitiéndose la oposición de excepciones de acuerdo a lo prescrito en el Artículo 968 del Código de Procedimiento Civil.
La eventual suspensión de la ejecución coactiva, exige la consignación de la cantidad a la que ascendería la deuda,
sus intereses y costas.
El Artículo 84 encarga al Superintendente, la emisión deinstructivo para el ejercicio de la jurisdicción coactiva.
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17 DE MAYO DE 2012
CAPÍTULO VI: CAPÍTULO VI: DE LAS MEDIDAS DE LAS MEDIDAS
CORRECTIVAS Y SANCIONESCORRECTIVAS Y SANCIONES
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17 DE MAYO DE 2012
MEDIDAS CORRECTIVAS (ARTS. 85-94)
Tales medidas se impondrán en la misma resolución en la cual se imponga la sanción a las infracciones previstas en la LORCPM.
Respecto a la imposición de medidas correctivas adicionales, el Artículo 87 transcribe lo dispuesto en el Artículo 76 de la LORCPM, desarrollándose a continuación la designación y los deberes del interventor temporal.
Debe indicarse que la designación de interventor temporal es una medida aplicable a operadores económicos inmersos los casos de abuso de poder de mercado y acuerdos colusorios.
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17 DE MAYO DE 2012
MEDIDAS CORRECTIVAS (ARTS. 85-94)
FECABE
17 DE MAYO DE 2012
MEDIDAS CORRECTIVAS (ARTS. 85-94)
FECABE
17 DE MAYO DE 2012
MEDIDAS CORRECTIVAS (ARTS. 85-94)
Tales prerrogativas revelan el gran poder del cual se inviste al interventor.
El Artículo 94 del Reglamento prescribe la obligación de colaborar con el interventor para el efectivo cumplimiento de sus atribuciones.
Considerando la indeterminación de los elementos constitutivos del deber de colaboración a la luz del Artículo 50 de la LORCPM, cuya inobservancia se sanciona con multas coercitivas de hasta 200 RMU (Art. 85 de LORCPM), la imprecisa delimitación de las atribuciones del interventor, podrían traer conflictos respecto a la interpretación tanto del alcance de la competencia de dicho interventor, como del contenido de la obligación de colaboración en este contexto.
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17 DE MAYO DE 2012
SANCIONES (ARTS. 95-103) Art. 95 METODOLOGÍA:
1. Superintendencia determinará base de cálculo importe multa para cada operador económico o asociación o unión o agrupación
2. ELEMENTO NEGATIVO: Superintendencia MULTIPLICARÁ el importe de la base en función de la duración de la conducta.
3. Superintendencia ajustará importe de base total en base a una evaluación global de circunstancias pertinentes.
Art. 96 ELEMENTO POSITIVO: La base se fijará en referencia al volumen de negocios realizado en el mercado o mercados relevantes afectados por la infracción investigada.
Art. 97: Establece un mismo importe para cada uno de los operadores económicos cuando su volumen de negocios sea “similar pero no idéntico”. INCONSTITUCIONAL Qué es similar?
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17 DE MAYO DE 2012
CÁLCULO BASE DEL IMPORTE DE SANCIONES (ARTS. 98-101)
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17 DE MAYO DE 2012
CÁLCULO BASE DEL IMPORTE DE SANCIONES (ARTS. 98-101)
No parece adecuado que se vincule las circunstancias agravantes al incremento de la base de la multa.
Se comete el mismo error en el Artículo 100 del Reglamento que se refiere a circunstancias atenuantes y aplica reducciones no al importe de la multa total, sino al de la base de la multa.
Por lo tanto, se genera una confusión en lo dispuesto en el Artículo 101 del Reglamento que establece que la determinación del importe total de la multa se determinará en función de la evaluación de las circunstancias agravantes y atenuantes.
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17 DE MAYO DE 2012
CÁLCULO BASE DEL IMPORTE DE SANCIONES (ARTS. 98-101)
Si los Artículos previamente referidos, disponen que la aplicación de atenuantes o agravantes se la efectuará a la base del importe de la multa, no se comprende el mecanismo que se empleará para volver a aplicar las mismas circunstancias al momento de calcular el importe total de la multa.
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17 DE MAYO DE 2012
DEBER DE COOPERACIÓN CON LA DEBER DE COOPERACIÓN CON LA AUTORIDAD (ART. 104)AUTORIDAD (ART. 104)
El Artículo 104 desarrolla los elementos a considerarse dentro del deber de cooperación de los solicitantes de exención o de reducción del importe de la multa, de conformidad con los Artículos 83 y 84 de la LORCPM.
Debe señalarse que el Artículo 83 numeral 1 de la LORCPM, encarga al Reglamento la definición de los términos bajo los cuales pueda evaluarse una conducta como plena, continua y diligente.
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17 DE MAYO DE 2012
DETERMINACIÓN DEL DEBER DE COOPERACIÓN CON LA AUTORIDAD (ART. 104)
Se establecen cinco requisitos, los cuales se entiende, deben cumplirse copulativamente.
Se señalan dos requisitos excesivamente discrecionales, cuya calificación corresponde exclusivamente a la Superintendencia:
“b) Quede a disposición de la Superintendencia para responder sin demora a todo requerimiento que pueda contribuir al esclarecimiento de los hechos.
c) Facilite a la Superintendencia entrevistas con los empleados y directivos actuales de la empresa y, en su caso, con los directivos anteriores.”
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17 DE MAYO DE 2012
DETERMINACIÓN DEL DEBER DE DETERMINACIÓN DEL DEBER DE COOPERACIÓN CON LA AUTORIDAD (ART. 104)COOPERACIÓN CON LA AUTORIDAD (ART. 104)
La evaluación del cumplimiento de tales obligaciones, recae enteramente en la Superintendencia, por lo que de conformidad al Artículo 82 de la Constitución que consagra el principio de seguridad jurídica, debería determinarse con mayor precisión el alcance de tales obligaciones, teniendo presente las garantías del debido proceso, especialmente lo relativo a contar con medios adecuados para la preparación de la defensa y la validez de pruebas obtenidas mediante interrogatorio (Art. 76, numeral 7, literal e), CRE)
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17 DE MAYO DE 2012
MEDIDAS COERCITIVAS (ARTS. 105-108)
El Artículo 105 del Reglamento establece las conductas a las que podrán aplicárseles multas coercitivas de hasta 200 RMU, de acuerdo a lo establecido por el Artículo 85 de la LORCPM.
Las multas coercitivas son distintas a las multas sancionatorias por concepto de infracciones, y, por lo tanto, únicamente se aplican, si una vez realizado el requerimiento al operador económico por parte de la Autoridad para que dé cumplimiento con determinada orden, éste desobedece.
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17 DE MAYO DE 2012
MEDIDAS COERCITIVAS (ARTS. 105-108)
Debe aclararse que la multa coercitiva es un instrumento de ejecución forzosa, distinto de la multa sancionatoria y en razón de tal propósito, deben definirse los criterios de racionalidad y proporcionalidad para su aplicación, dejando claro que no cabe la aplicación de las dos sanciones a una misma conducta.
El Artículo 106 del Reglamento precisa la declaratoria de incumplimiento las conductas establecidas en el Artículo 85 de la LORCPM, mediante resolución del órgano de sustanciación y resolución, previo informe de “órgano competente”.
En la declaratoria de incumplimiento, se requerirá además el cumplimiento de la conducta desobedecida, en el plazo que se establezca en la resolución.
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17 DE MAYO DE 2012
MEDIDAS COERCITIVAS (ARTS. 105-108)
Si se introduce la obligación de contar con un informe previo para dicha declaratoria de incumplimiento, al menos debería señalarse cuál es el órgano competente, en función de las facultades atribuidas por la Ley Orgánica tanto al órgano de investigación, como al de resolución.
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17 DE MAYO DE 2012
CAPÍTULO VII: CAPÍTULO VII: COMPROMISOS DE CESECOMPROMISOS DE CESE
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17 DE MAYO DE 2012
COMPROMISOS DE CESE (ARTS. 114-121)
Respecto a los acuerdos de pago y compromisos de cese se transcribe prácticamente lo dispuesto en la Ley Orgánica.
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17 DE MAYO DE 2012
DISPOSICIONES TRANSITORIAS
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17 DE MAYO DE 2012
DISPOSICIONES TRANSITORIAS (PRIMERA Y SEGUNDA)
FECABE
17 DE MAYO DE 2012
DISPOS. TRANSITORIA TERCERA
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17 DE MAYO DE 2012
DISPOSICIONES LEGALES NO DESARROLLADAS EN REGLAMENTO
Facultades del Superintendente: Conocer y resolver de forma motivada los recursos que se
interpusieren respecto de actos o resoluciones conforme lo previsto por esta Ley y su Reglamento (Art.44, numeral 2 LORCPM)
Delegar el ejercicio de sus atribuciones a los funcionarios de la Superintendencia, conforme lo establezca el respectivo Reglamento (Art. 44, numeral 17 LORCPM)
Publicidad de las sanciones.- Serán de conocimiento público y publicadas, en medios de amplia difusión, en la forma y condiciones que se prevea reglamentariamente, las sanciones en firme impuestas en aplicación de esta Ley, su cuantía, el nombre de los sujetos infractores y la infracción cometida (Art.87 LORCPM)
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17 DE MAYO DE 2012
CONCLUSIONES GENERALES La contribución del Reglamento para inteligenciar la aplicación
de la LORCPM no es completa, lo que en consideración a las severidad de las sanciones, la importancia de los bienes jurídicos en juego y la exorbitancia de los poderes de las Autoridades, es sumamente peligroso para las operadores económicos.
Es lamentable que no se haya desarrollado un glosario de términos, sobre todo con relación a los términos utilizados al tipificar las prácticas anticompetitivas.
La atribución de prerrogativas a las autoridades vía reglamento no sólo es inconstitucional, sino que afecta la predictibilidad de las normas jurídicas que en este caso, pueden ser modificadas fácilmente mediante Decreto Ejecutivo.
FECABE
17 DE MAYO DE 2012
CONCLUSIONES GENERALES Las operaciones con concentración económica están altamente
reguladas, pero en algunos aspectos importantes sin la claridad que este importante tema requería, por lo que prácticamente toda operación horizontal o vertical requerirá de un previo análisis y eventualmente estará sujeta al procedimiento de notificación previa obligatoria o posterior si acaeció antes de la posesión del Superintendente.
En el ámbito institucional, la creación de una Secretaría Permanente de la Junta de Regulación no contemplada en la LORCPM, a la que se le atribuye el poder de requerir todo tipo de información, atenta la Constitución y la LORCPM. Supone un carga excesiva de deberes a los operadores económicos, quienes eventualmente deberán satisfacer requerimientos de información tanto de la Superintendencia como de la Secretaría en mención.
FECABE
17 DE MAYO DE 2012
CONCLUSIONES GENERALES Riesgo: Tomando en cuenta el importante rol gubernamental
en la economía a través de sus empresas públicas y sin perjuicio de la facultad del Superintendente a dejar sin efecto restricciones a la competencia impuestas por la Junta de Regulación, el doble rol del Gobierno, tanto como regulador como operador económico, permite vaticinar un sesgo regulatorio a favor de la actividad de las empresas públicas.
Ayudas públicas y acciones del Estado: Se limita ostensiblemente la facultad de la Superintendencia con relación a las ayudas públicas y a la evaluación de las políticas de precios establecidas mediante Decreto Ejecutivo, respecto a las cuales sólo podrá evaluarlas y emitir un informe motivado en el que proponga medidas para el restablecimiento de la competencia.
FECABE
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CONCLUSIONES GENERALES
No se aclara cuáles son los sectores regulados en los que la regulación sectorial podrá incluir los ámbitos económicos, técnicos y de acceso, consistente el primero de ellos “en adoptar medidas para establecer tarifas o precios regulados”, entre otros.
No se establecen mecanismos de impugnación de las resoluciones de la Superintendencia, pese a que se regla con mediana suficiencia tanto el procedimiento de investigación como el de sustanciación y resolución.
Existe un área gris en el establecimiento de sanciones, sin delimitarse el procedimiento de cálculo de la base del importe, así como el cálculo del valor total.
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CONCLUSIONES GENERALESCONCLUSIONES GENERALES
En definitiva, el Reglamento contribuye para el deterioro de la seguridad jurídica, la consolidación de los poderes discrecionales a la autoridad, especialmente a la designada por la Función Ejecutiva en el caso de la Junta de Regulación y la Secretaría Permanente, y un eventual abuso de las herramientas jurídicas para evaluar las conductas de los operadores económicos. Esta desregulación combinada con un desconocimiento de la materia y una orientación ideológica anti empresarial, podría generar conflictos considerables en el futuro.
FECABE
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