PREVARICATO

1. Definición

El delito de prevaricato sanciona a funcionario judicial o administrativo que dicta resoluciones contrarias al texto de la ley o la funda en hechos falsos. Ese es la línea conceptual de este delito. Con las variantes en cuanto a los abogados, el Prevaricato no sanciona el yerro sino el abuso del derecho.

El prevaricato, también denominado como prevaricación es aquel delito en el cual incurren los funcionarios públicos, autoridades, jueces, entre otros, cuando faltan, ya sea, a sabiendas o por ignorancia inexcusable, a las obligaciones y deberes inherentes al cargo que desempeñan.

2. Figuras Delictivas

2.1 Art. 418: Prevaricato“El Juez o el Fiscal que dicta resolución o emite dictamen, manifiestamente contrarios al texto expreso y claro de la ley, o cita pruebas inexistentes o hechos falsos, o se apoya en leyes supuestas o derogadas, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de cinco años."

a) Bien Jurídica Protegido: La administración de justicia, también la rectitud, la legalidad y la honestidad en el cumplimiento de los actos en que consiste la actividad de administrar justicia.

b) Tipicidad Objetiva: - Sujeto Activo: el Juez o el Fiscal que dicta resolución o dictamen por ser un tipo de

delito especial por la calidad del agente.- Sujeto Pasivo: Lo será siempre el Estado como titular del bien jurídico de la

administración de Justicia.c) Modalidad Típica: Que la resolución judicial o dictamen fiscal constitutivo de

prevaricación debe plasmarse en un auto o sentencia. En definitiva, las sentencias se constituyen en la fuente primordial de configuración de esta figura delictiva, y, en menor incidencia los autos judiciales.

d) Tipicidad Subjetiva: El delito de prevaricato es un delito doloso que se satisface únicamente con el dolo directo (por lo que se le atribuye el dominio de la acción); no basta el descuido, ni la negligencia para imputar el delito de prevaricato, pues no hay prevaricato por culpa.

e) Antijurícidad: Siendo este el ámbito de las causas de justificación se debe examinar si hay alguna regla que permita justificar la conducta del magistrado; esto es, si tiene un permiso para ir en contra del texto claro de la ley.

f) Autoría y Participación: Sobre este aspecto se puede establecer autoría mediata si ha existido detrás de una resolución un agente que haya planeado la emisión de la misma

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pero no participe en ella por razones formales pero siendo este es un delito especial el sujeto activo debe ser Juez o Fiscal.

g) Consumación: El delito de prevaricato se consuma, por tratarse de un delito instantáneo, al momento de dictarse la resolución o emitirse el dictamen. No es necesario que se cause un daño, o que este sea pasible de recurso en instancia superior, pues nada tiene que ver para la configuración del delito.

2.2 Artículo 419 - Detención Ilegal“El juez que, maliciosamente o sin motivo legal, ordena la detención de una persona o no otorga la libertad de un detenido o preso, que debió decretar, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de cuatro años”

a) Bien Jurídica Protegido: Es la Correcta administración de justicia.b) Tipicidad Objetiva:

- Sujeto Activo: Sólo puede ser reputado autor aquel que tiene la calidad de «Juez», constituyendo un delito «especial propio», pues solo puede infringir este tipo penal, quien ostenta la cualidad funcional.

- Sujeto Pasivo: Sujeto ofendido en este delito es el Estado, como titular de toda la actividad jurisdiccional, sin embargo, se identifica un sujeto pasivo inmediato, nos referimos al detenido o al condenado, quienes se ven afectados en su derecho.

- Modalidad Típica: La conducta prohibida es el Juez que maliciosamente o sin motivo legal, ordena la detención de una persona o no otorga la libertad de un detenido o preso.

c) Tipicidad Subjetiva: Un delito así concebido sólo puede resultar reprimible a título de dolo, conciencia y voluntad de realización típica; el agente (Juez) dicta un mandato jurisdiccional de coerción personal (detención), sabiendo que las circunstancias del caso concreto no encajan en la legalidad aplicable.

d) Consumación: perfección delictiva se alcanza cuando el agente del delito (Juez), ordena a los servidores públicos competentes, la detención de un individuo, sin necesidad de que deba acreditarse la ejecución de la medida de coerción procesal, es decir, que se llegue a privar la libertad del sujeto.

2.3 Artículo 420: Delito de Patrocinio Ilegal“El juez o fiscal que conoce en un proceso que anteriormente patrocinó como abogado, será reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos años”.

a) Bien Jurídico Protegido: El bien jurídico tutelado es el ejercicio correcto de la administración de justicia, que busca preservar las garantías establecidas por ley y que regula el ejercicio de la jurisdicción.

b) Tipicidad Objetiva: - Sujeto Activo: Agente del delito en la estructuración típica del artículo 420, solo

puede serlo el “Juez o Fiscal”, en pleno ejercicio de su actuación funcionarial, de manera que se trata de un delito “especial propio”.

- Sujeto Pasivo: Es el Estado, pero también puede identificarse a una de las partes en litigio.

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- Modalidad Típica: la procedencia del injusto contenido en el artículo 420, solo ha de verse cuando el ahora magistrado (juez o fiscal) intervino como abogado patrocinante en el procedimiento penal propiamente dicho.

c) Tipicidad Subjetiva: La comisión de este delito está condicionada al dolo del agente; el sujeto infractor procede al avocamiento de la causa, sabiendo que actuó anteriormente como abogado de una de las partes.

d) Consumación: Importa un delito de consumación instantánea, donde basta la rúbrica del magistrado en la resolución correspondiente, sin necesidad de que acontezcan actos de impulso procesal u otros de incidencia jurídica en el proceso.

2.4 Art. 421: Patrocinio Ilegal de Abogado o Mandatario Judicial“El Abogado o mandatario judicial que, después de haber patrocinado o representado a una parte en un proceso judicial o administrativo, asume la defensa o representación de la parte contraria en el mismo proceso, será reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos años”.

a) Bien Jurídico Protegido: El Estado en la recta administración de justicia, la cual puede ser perjudicada por la actuación infiel de los abogados o mandatarios judiciales.

b) Tipicidad Objetiva:- Sujeto Activo: El sujeto activo de este delito ha de serlo el “Abogado o mandatario

judicial”, por ende, al cerrarse el circulo de autores, se hace alusión a un delito especial.

- Sujeto Pasivo: Es el Estado, como titular de toda la actuación jurisdiccional que toma lugar en el Poder Judicial; de forma inmediata, sujeto ofendido es la parte procesal perjudicada por la conducta infiel del Abogado.

- Modalidad Típica: El presupuesto de punición, es que debe existir un proceso judicial o proceso administrativo, teniendo como sujetos procesales a dos partes confrontadas, y el Abogado o mandatario judicial” de una de las partes del proceso judicial y/o administrativo, donde ulteriormente, de forma sucesiva, se apersona como Abogado defensor de la parte contraria.

c) Tipicidad Subjetiva: El delito de patrocinio ilegal de abogado o mandatario judicial sólo resulta punible a título de dolo

d) Consumación: Que el agente se haya desistido de defender a una de las partes y segundo, que luego se apersone al proceso como Abogado defensor de la parte contraria.

DENEGACIÓN Y RETARDO DE JUSTICIA

1. DefiniciónSe debe proteger el correcto funcionamiento de la justicia, el aseguramiento de las condiciones necesarias que permitan al Estado el cumplimiento de sus fines. La tutela judicial efectiva y del debido proceso requieren ser asegurados y fomentados por los jueces y fiscales, ya que en gran medida de ellos depende la correcta impartición de Justicia.

El quebrantamiento del plazo razonable y el incumplimiento de los deberes de fomentar y asegurar un proceso sin dilaciones se encuentran contextualizados en el horizonte de

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afectación al debido proceso. Solo deben interesar al derecho penal los actos de naturaleza y orientación delictiva, que trascienden la esfera administrativa de negligencia, descuido, escasa capacidad de trabajo o inexperiencia del operador. Retardos provocados, que trascienden las infracciones administrativas y que implican intencionalidad o propósito incompatible con el marco de deberes para con la justicia.

2. Figuras Delictivas

2.1 Art. 422 - Negativa del Magistrado a Administrar Justicia“El Juez que se niega a administrar justicia o que elude juzgar bajo pretexto de defecto o deficiencia de la ley, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de cuatro años”

a) Bien Jurídico Protegido: El bien jurídico tutelado lo constituye la Administración de Justicia.

b) Tipicidad Objetiva: - Sujeto Activo: Sólo puede ser a quien la Ley considera “Magistrado”, únicamente

los funcionarios públicos revestidos de poderes jurisdiccionales, por ende, se trata de un delito especial propio.

- Sujeto Pasivo: El ofendido es el Estado, como titular de la acción funcional que toma lugar en el sistema de justicia, pudiéndose identificar sujetos pasivos inmediatos, como las partes, quien se ven afectados por la pasividad funcional del Magistrado.

- Modalidad típica: Cuando se hace alusión en la descripción típica, que el juzgador debe “negarse a juzgar”, debe referirse a la obligación de dicho funcionario de emitir una decisión final, de dar por concluida la litis, a través de una sentencia, que pueda ser de primera instancia o en grado de apelación.

c) Tipicidad Subjetiva: Es Dolosod) Consumación: Al ser una modalidad omisiva, la materialidad típica se agota con la

omisión del deber jurisdiccional

2.2 Art. 423: Negativa al cumplimiento de obligaciones de notarios, secretarios de juzgado y auxiliares justicia“El notario o secretario de juzgado o fiscalía o cualquier otro auxiliar de justicia que se niega a cumplir las obligaciones que legalmente le corresponde, será reprimido con pena privativa de libertad no mayor de un año, o con treinta a sesenta días-multa”

a) Bien Jurídico Protegido: El bien jurídico tutelado es el correcto funcionamiento de la Administración de Justicia, de que el proceso judicial pueda desarrollarse con toda normalidad.

b) Tipicidad Objetiva:- Sujeto Activo: Sólo puede ser autor, aquel que tiene la condición de “auxiliar

judicial” o de “asistente de función fiscal” o de “cualquier otro servicio público”, que ejecute labores coadyuvantes a la tarea de administrar justicia.

- Sujeto pasivo: El ofendido es el Estado como titular de toda la actividad jurisdiccional.

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c) Modalidad Típica: La imputación de la presente conducta tiene que ver con una inacción, con el rehusamiento del auxiliar de justicia, que se niega a cumplir con sus deberes funcionales, es decir, debe actuar con dolo.

d) Tipicidad Subjetiva: Es dolosoe) Consumación: El tipo penal adquiere perfección delictiva en el momento que el

funcionario es requerido formalmente por el particular y aún así no efectúa la conducta prescrita en la Ley, emitiendo una negativa, la cual debe ser expresa o de actos unívocamente demostrativos ano realizar el acto funcional.

2.3 Art. 424: Omisión de ejercicio de la Acción Penal“El Fiscal que omite ejercitar la acción penal será reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de cuatro años”.a) Bien Jurídico Protegido: El Sistema de Administración de Justicia en su operatividad.b) Tipicidad Objetiva:

- Sujeto Activo: La redacción normativa restringe expresamente la calidad de autor, pues sólo puede tener dicha condición quien ejerce la función del Fiscal, apareciendo como delito especial propio. Todos aquellos que carezcan de dicha cualidad funcionarial, no podrán ser autores.

- Sujeto Pasivo: El ofendido es el Estadoc) Modalidad Típica: El agente debe omitir ejercitar la acción penal manifestando una

conducta omisiva, en tanto el Fiscal no procede a efectuar aquella acción que la Ley y la Constitución le exigen.

d) Tipicidad Subjetiva: Es doloso.e) Consumación: Se determina que su perfección delictiva tome lugar cuando el agente

no realiza la acción (ejercitarla acción penal), que la Ley le obliga a ejecutar; pudiendo tornar lugar en dos alternativas; primero, cuando el Fiscal decide archivar la investigación o reservar los actuado y, segundo, habiéndose vencido el plazo, para emitir su pronunciamiento no lo hace.

DIFERENCIA ENTRE DENEGACIÓN Y RETARDO

Las acciones punibles son dos:

1. Negarse a juzgar pretextando obscuridad, insuficiencia o silencio de la ley.

2. Retardar maliciosamente la administración de justicia después de requerido por las partes y de vencidos los términos legales.

La primera de las acciones punibles implica un decisión de no juzgar, la segunda configura una omisión (retardar maliciosamente) tras haber sido intimado el juez y haberse vencido los términos legales.

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