Privado ii unidad 11 - parte 1
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TEMARIO Contrato de Factoraje. Definición.
Elementos. Créditos que pueden ser cedidos. Efectos. Notificación al deudor cedido.
Contrato de leasing. Concepto. Objeto. Modalidades en la elección del bien. Precio, Canon. Ejercicio de la opción. Forma e inscripción. Uso y goce del bien. Opción de compra. Transmisión del dominio.
CONTRATO DE FACTORAJE
LIBRO III, TITULO IV, CAPITULO 13, CCC
DEFINICION LEGAL Hay contrato de factoraje cuando una
de las partes, denominada factor, se obliga a adquirir por un precio en dinero determina-do o determinable los créditos originados en el giro comercial de la otra, denomina-da factoreado, pudiendo otorgar anticipo sobre tales créditos asumiendo o no los riesgos.
(art. 1421 CCC)
CONCEPTO El factoraje es aquel contrato bancario o
financiero que se perfecciona entre un banco o entidad financiera y una empresa, por el cual la primera se obliga a adquirir todos los créditos que se originen por el giro comercial de la otra parte contratante durante un determinado plazo, pudiendo asumir o no el riesgo derivado de tales cobros, percibiendo por ello una comisión sobre el monto total de los créditos en concepto remunerativo.
OTROS SERVICIOS QUE SE PUEDEN INCLUIR EN EL NEGOCIO DE FACTORAJE La adquisición puede ser
completada con servicios de administración y gestión de cobranza, asistencia técnica, comercial o administrativa respecto de los créditos cedidos. (art. 1422 CCC) Ej.:
• evaluación y auditoría de la cartera del factoreado, extendida a la determinación de liquidez y solvencia de sus clientes,
• perspectivas de mercado, • asesoramiento jurídico y contable.
POR ELLO:
Además de ser un contrato indiscutiblemente de financiamiento, cumple una función de colaboración, que lo coloca también dentro de la tipología social de los negocios de colaboración. Por ello, algunos autores opinan que el factoraje es una técnica evolucionada (especializada y profesional) de gestión comercial, que permite delegar (tercerizar) los riesgos de cobrabilidad de créditos en otra empresa, evitando costos de estructura y organización administrativa, y manteniendo el equilibrio financiero.
CARACTERES Contrato de financiamiento y colaboración
empresaria Oneroso Bilateral Nominado Formal, a los fines de la prueba De empresas Generalmente, de adhesión De tracto sucesivo De ejecución continuada
SUJETOS
FACTOR FACTOREADO
Banco o entidad financiera que provee financiamiento a clientes, a través de la adquisición de carteras (paquetes) de créditos que éstos poseen, derivados de ventas de bienes y servicios (de su actividad empresarial)
Cliente: empresa que vende mercaderías o presta servicios a crédito, sea a otras empresas o al público en general, generando créditos a su favor.
OBJETO DEL CONTRATO DE FACTORAJE
Créditos que puede ceder el factoreado. Son válidas las cesiones globales de parte o todos los créditos del factoreado, tanto los existentes como los futuros, siempre que estos últimos sean determinables.
(art. 1423 CCC)
NECESIDAD DE NOTIFICAR AL DEUDOR CEDIDO
Notificación al deudor cedido. La transmisión de los derechos del crédito cedido debe ser notificada al deudor cedido por cualquier medio que evidencie razonablemente la recepción por parte de éste.
(art. 1428 CCC)ÍDEM AL CONTRATO DE
CESIÓN DE CREDITOS
Contrato: elementos que deben incluirseEl contrato debe incluir: la relación de los derechos de crédito que se
transmiten, la identificación del factor y factoreado y los datos necesarios para identificar los
documentos representativos de los derechos de crédito, sus importes y sus fechas de emisión y vencimiento o
los elementos que permitan su identificación cuando el factoraje es determinable.
(art. 1424 CCC)
FORMA
El documento contractual es título suficiente de transmisión de los derechos cedidos.
(art. 1425 CCC)No hay norma que prevea expresamente la forma del
contrato, pero surge de este artículo al hablar de “documento”, que debe hacerse por escrito a los fines probatorios. Al ser
contratos entre empresas, los usos del tráfico
mercantil imponen esta forma.
GARANTIAS Y AFOROS A FAVOR DEL FACTOR
Las garantías reales y personales y la reten-ción anticipada de un porcentaje del crédi-to cedido para garantizar su incobrabilidad o aforo son válidos y subsisten hasta la extin-ción de las obligaciones del factoreado.
(art. 1426 CCC)
AFORO
Se considera aforo a la cantidad que se descuenta por anticipado y con lo cual se forma un fondo de garantía del factor.
Así, del pago de los créditos cedidos se descuenta un porcentaje (por ej. 30%), y se financia o adelanta el porcentaje restante (70%). Una vez cobrado el crédito, se devuelve lo retenido.
Imposibilidad de cobro del crédito cedido
Imposibilidad del cobro del derecho de crédito cedido. Cuando el cobro del derecho de crédito cedido no sea posible por una razón que tenga su causa en el acto jurídico que le dio origen, el factoreado responde por la pérdida de valor de los derechos del crédito cedido, aun cuando el facto-raje se haya celebrado sin garantía o recurso.
(art. 1427 CCC)
Por ejemplo, si el crédito derivó de una venta
hecha a una persona con capacidad restringida o
incapaz, sin el consentimiento del
apoyo o representante, y luego la misma se
declara nula.O, en otro caso, si la
mercadería que originó el crédito fue rechazada
por defectos o por no corresponder al pedido.
Aplicación de la garantía de evicción
Modalidades del factoraje1) Financiamiento de contado, sin asunción del riesgo: el factoreado se obliga a ceder sus créditos actuales o futuros y, una vez aprobados por el factor, éste le da el dinero correspondiente al valor nominal del crédito, del que deduce el costo del tiempo estipulado de recupero y el precio de los servicios que presta. Posteriormente intenta cobrarlo y, si no lo logra luego de un período que se pacta entre las partes, la factura es devuelta al cedente o compensada con otras. En este supuesto se hace una transmisión pro solvendo, sin asunción de riesgo de insolvencia.
ÍDEM AL CONTRATO DE DESCUENTO, Y A LA
CESIÓN CON GARANTÍA DE INSOLVENCIA
2) Financiación al vencimiento promedio: es igual que en el caso anterior, pero se promedian los plazos de las facturas y ésa es la fecha de cálculo de los intereses. Se usa cuando hay mucha variación de fechas en los vencimientos de las facturas.
Modalidades del factoraje
3) Financiación con asunción de riesgo: el factor asume el riesgo de la incobrabilidad, sin recurso de recupero contra la empresa cedente; en este caso, se hace una transferencia pro soluto.
Modalidades del factoraje
ÍDEM A LA CESIÓN DE CREDITO
Productor cliente o proveedor
(factoreado)
Sociedad de Factoraje(factor)
Deudores del factoreado
Notificación de cesión
3. Financiación a fecha promedio
SIN ASUNCION DE RIESGO
1. Financiamiento CON ASUNCION
DE RIESGO: Pago de los créditos,
menos comisión y deducción de intereses
hasta el vencimiento
2. Adelanto SIN ASUNCION DE
RIESGO
Si no puede cobrar
MODALIDADES
Gestiona el cobro
Facturas conformadas,
Cheques de pago diferido,
Pagarés, ETC.
Libro III – Título IV – Capítulo 5 CCC
CONTRATO DE LEASING
CONCEPTO En el contrato de leasing el
dador conviene transferir al tomador la tenencia de un bien cierto y determinado para su uso y goce, contra el pago de un canon y le confiere una opción de compra por un precio.
(art. 1227 CCC)
CARACTERES Contrato de financiamiento Nominado Oneroso Bilateral De tracto sucesivo De ejecución continuada FORMAL: de solemnidad relativa si recae sobre
inmuebles, buques o aeronaves; formal a los fines de la prueba, en los demás casos.
De EMPRESAS o de CONSUMO, según la calidad del tomador y el destino de los bienes: incorporación al proceso productivo o consumo final
OBJETO Pueden ser objeto del contrato cosas
muebles e inmuebles, marcas, patentes o modelos industriales y software, de propiedad del dador o sobre los que el dador tenga la facultad de dar en leasing.
(art. 1228 CCC)OBJETOS MATERIALES E
INMATERIALES
Servicios y accesorios
Pueden incluirse en el contrato los servicios y accesorios necesarios para el diseño, la instalación, puesta en marcha y puesta a disposición de los bienes dados en leasing, y su precio integrar el cálculo del canon.
(art. 1233 CCC)
CANON El monto y la periodicidad de cada
canon se determina convencionalmente.
(art. 1229 CCC)
El canon es la suma que el tomador debe pagar periódicamente al dador como retribución por el uso y goce del bien objeto del leasing
Es idéntico en su naturaleza al canon locativo (contrato de locación de cosas)
OPCIÓN DE COMPRA: precio El precio de ejercicio de la
opción de compra debe estar fijado en el contrato o ser determinable según procedimientos o pautas pactadas.
(art. 1230 CCC)
OPCIÓN DE COMPRA: plazo para el ejercicio
La opción de compra puede ejercerse por el tomador una vez que haya pagado tres cuartas partes del canon total estipulado, o antes si así lo convinieron las partes.
(art. 1240 CCC)• Principio general: puede ejercerse desde el momento
que las partes hayan dispuesto en el contrato• Si no hay disposición contractual: desde que
se haya pagado ¾ del canon previsto (Carácter Supletorio)
Transmisión del dominio al tomador El derecho del tomador a la transmisión del
dominio nace con el ejercicio de la opción de compra y el pago del precio del ejercicio de la opción, conforme a lo determinado en el contrato.
El dominio se adquiere cumplidos esos requisitos, excepto que la ley exija otros de acuerdo con la naturaleza del bien de que se trate, a cuyo efecto las partes deben otorgar la documentación y efectuar los demás actos necesarios.
(art. 1242 CCC)
Por ej.: inmuebles y muebles
registrables, cuya transmisión debe
instrumentarse y registrarse
DADOR TOMADOR
CANON
TENENCIA PARA USO Y GOCE OPCION DE
COMPRA
TRANSMISION DE LA
PROPIEDAD
LEASING
Plazo: si no se
pacta desde pago de 3/4 del canon
Contrato de leasing: FORMA• Por instrumento Público o
Privado, a opción de las partes• Por instrumento Público (si se
trata de inmuebles, buques y aeronaves)
FORMA:• Pago del precio (muebles, objetos
no registrables)• Pago del precio + instrumentación
(inmuebles y muebles registrables)
REGISTRACIÓN
MODALIDADES: ART. 1231 CCC Modalidades en la elección del bien. El bien objeto del
contrato puede:
a) comprarse por el dador a persona indicada por el tomador;
b) comprarse por el dador según especificaciones del tomador o según catálogos, folletos o descripciones identificadas por éste;
c) comprarse por el dador, quien sustituye al tomador, al efecto, en un contrato de compraventa que éste haya celebrado;
d) ser de propiedad del dador con anterioridad a su vinculación contractual con el tomador;
e) adquirirse por el dador al tomador por el mismo contrato o habérselo adquirido con anterioridad;
f) estar a disposición jurídica del dador por título que le permita constituir leasing sobre él.
Leasing Financiero
Leasing Operativ
o
Leasing de retorno
Sub leasing
RESPONSABILIDADES, ACCIONES Y GARANTÍAS EN LA ADQUISICIÓN DEL BIEN En los casos de los incisos a), b) y c) del artículo 1231, el dador cumple
el contrato adquiriendo los bienes indicados por el tomador. El tomador puede reclamar del vendedor, sin necesidad de cesión, todos los derechos que emergen del contrato de compraventa. El dador puede liberarse convencionalmente de las responsabilidades de entrega y de la obligación de saneamiento.
En los casos del inciso d) del artículo 1231, así como en aquellos casos en que el dador es fabricante, importador, vendedor o constructor del bien dado en leasing, el dador no puede liberarse de la obligación de entrega y de la obligación de saneamiento.
En los casos del inciso e) del mismo artículo, el dador no responde por la obligación de entrega ni por garantía de saneamiento, excepto pacto en contrario.
En los casos del inciso f) se deben aplicar las reglas de los párrafos anteriores de este artículo, según corresponda a la situación concreta.
(art. 1232 CCC)
Resumiendo: Incs. a,b y c:
Dador Tomador
Fabricante o Distribuidor
(tercero)
compra
Da en leasing
• Puede excluir garantía de entrega, evicción y vicios redhibitorios
• Puede reclamar derechos derivados del contrato de venta
Dador =
Propietario anteriorFabricanteImportador
Constructor
Inc. d:
Tomador
No puede excluir su responsabilidad por garantías de entrega ni saneamiento
Inc. e:
Dador Tomador
vende
objeto
da en leasingNo responde por entrega ni saneamiento, salvo pacto en contrario
Inc. f: sub leasing o leasing de leasing
Dador Tomador Dador
A B C
leasing Sub leasing(subcontrato)
FORMA DEL CONTRATO
Forma e inscripción. El leasing debe instrumentarse en escritura pública si tiene como objeto inmuebles, buques o aeronaves.
En los demás casos puede celebrarse por instrumento público o privado.
(art. 1234 CCC)
Art. 1234 CCC: …. A los efectos de su oponibilidad frente a terceros, el
contrato debe inscribirse en el registro que corresponda según la naturaleza de la cosa que constituye su objeto.
La inscripción en el registro puede efectuarse a partir de la celebración del contrato de leasing, y con prescindencia de la fecha en que corresponda hacer entrega de la cosa objeto de la prestación comprometida.
Para que produzca efectos contra terceros desde la entrega del bien objeto del leasing, la inscripción debe solicitarse dentro de los cinco días hábiles posteriores. Pasado ese término, produce ese efecto desde que el contrato se presente para su registración.
Si se trata de cosas muebles no registrables o de un software, deben inscribirse en el Registro de Créditos Prendarios del lugar donde la cosa se encuentre o, en su caso, donde ésta o el software se deba poner a disposición del tomador.
En el caso de inmuebles, la inscripción se mantiene por el plazo de veinte años; en los demás bienes se mantiene por diez años. En ambos casos puede renovarse antes de su vencimiento, por rogación del dador u orden judicial.
Art. 1234 CCC: ….
ARTICULO 1235 CCC Modalidades de los bienes. A los efectos de la
registración del contrato de leasing son aplicables las normas legales y reglamentarias que correspondan según la naturaleza de los bienes.
En el caso de cosas muebles no registrables o software, se aplican las normas registrales de la Ley de Prenda con Registro y las demás que rigen el funcionamiento del Registro de Créditos Prendarios.
Cuando el leasing comprenda a cosas muebles situadas en distintas jurisdicciones, se aplica lo dispuesto en la Ley de Prenda con Registro para iguales circunstancias.
El registro debe expedir certificados e informes. El certificado que indique que sobre determinados bienes no aparece inscrito ningún contrato de leasing tiene eficacia legal hasta veinticuatro horas de expedido.
OPONIBILIDAD A TERCEROS Oponibilidad. Subrogación. El
contrato debidamente inscrito es oponible a los acreedores de las partes. Los acree-dores del tomador pueden subrogarse en los derechos de éste para ejercer la opción de compra.
(art. 1237 CCC)
El dador siempre puede ceder los créditos actua-les o futuros por canon o precio de ejercicio de la opción de compra. A los fines de su titulización puede hacerlo en los términos de los artículos 1614 y siguientes de este Código o en la forma prevista por la ley especial.
Esta cesión no perjudica los derechos del tomador respecto del ejercicio o no ejercicio de la opción de compra o, en su caso, a la cancelación anticipada de los cánones, todo ello según lo pactado en el contrato.
(art. 1247 CCC)
Cesión de contratos o de créditos del dador
Cesión de contratos o de créditos del dador
Dador (cedente)
Cesionario (tercero)
Créditos por canon locativo o precio de opción de compra
Tomador (deudor cedido)
Debe notificar
Debe pagar
EFECTOS ANTES DE LA OPCIÓN DE COMPRA Traslado de los bienes. El tomador no
puede sustraer los bienes muebles del lugar en que deben encontrarse de acuerdo a lo estipulado en el contrato inscrito.
Sólo puede trasladarlos con la conformidad expresa del dador, otorgada en el contrato o por acto escrito posterior, y después de haberse inscrito el traslado y la conformidad del dador en los registros correspondientes. Se aplican las normas pertinentes de la Ley de Prenda con Registro al respecto.
(art. 1236 CCC)
Uso y goce del bien. El tomador puede usar y gozar del bien objeto del leasing conforme a su destino, pero no puede venderlo, gravarlo ni disponer de él.
Los gastos ordinarios y extraordinarios de conservación y uso, incluyendo seguros, impuestos y tasas, que recaigan sobre los bienes y las sanciones ocasionadas por su uso, son a cargo del tomador, excepto convención en contrario.
El tomador puede arrendar el bien objeto del leasing, excepto pacto en contrario. En ningún caso el locatario o arrendatario puede pretender derechos sobre el bien que impidan o limiten en modo alguno los derechos del dador.
(art. 1238 CCC)
EFECTOS ANTES DE LA OPCION DE COMPRA
EFECTOS ANTES DE LA OPCIÓN DE COMPRA
Responsabilidad objetiva. La responsabilidad objetiva emergente del artículo 1757 (por vicio o riesgo de la cosa) recae exclusivamente sobre el tomador o guardián de las cosas dadas en leasing.
(art. 1243 CCC)
APLICACIÓN DE NORMAS SUPLETORIAS En todo lo no previsto por el presente Capítulo, al
contrato de leasing se le aplican subsidiariamente las reglas del contrato de locación, en cuanto sean compatibles, mientras el tomador no ha pagado la totalidad del canon y ejercido la opción, con pago de su precio. No son aplicables al leasing las disposiciones relativas a plazos mínimos y máximos de la locación de cosas ni las excluidas convencionalmente.
Se le aplican subsidiariamente las normas del contrato de compraventa para la determinación del precio de ejercicio de la opción de compra y para los actos posteriores a su ejercicio y pago.
(art. 1250 CCC)
¡Muchas Gracias!
