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Bogotá, D. C.,

DoctoraDELCY HOYOS ABADComisión Quinta ConstitucionalSenado de la RepúblicaCarrera 7 No. 8-68 Of. 239 BCorreo electrónico: comisionquinta@senado.gov.coCiudad

Asunto: Respuesta Cuestionario Proposición 31 Radicado 2014053193-1-000

Cordial saludo,

En atención a la solicitud de la referencia, en donde se expone una serie de preguntas relativas al proyecto normativo modificatorio del decreto 2820 de 2010 y acerca de lo que en la propuesta definen como “las llamadas licencias ambientales ´expés´ para proyectos de infraestructura y del sector mineroenergético”, se responde en los siguientes términos:

Previo a dar respuesta al cuestionario planteado, es pertinente aclarar que el calificativo de “Licencia Express” que se ha venido utilizando y difundiendo por diferentes medios, no corresponde a la realidad; la norma de modificación del Decreto 2820 no ha sido expedida y aún no se conoce el texto definitivo de la iniciativa, bajo éste contexto tanto el Ministerio de Ambiente y Desarrollo Sostenible como la Autoridad Nacional de Licencias Ambientales - ANLA-, han venido haciendo una revisión exhaustiva de todos los comentarios realizados al proyecto publicado, incluso aquellos que llegaron de forma extemporánea con respecto al plazo señalado inicialmente, por lo que se debe entender que con esa publicación se pretendió abrir un espacio de participación, para recibir los comentarios de todas las personas que se encontrarán interesadas en plantear sus opiniones.

Frente al cuestionario planteado:

1. ¿Quiénes redactaron el proyecto de decreto con el que se pretende modificar el Decreto 2820 de 2010?¿Quiénes fueron los asesores?¿Por qué este proyecto no fue consultado con los técnicos de la ANLA?

Respuesta: El proyecto de modificación del Decreto 2820 de 2010, si fue presentado y puesto a consideración de los diferentes profesionales de la Autoridad Nacional de Licencias Ambientales - ANLA, es un proceso que se ha venido desarrollando desde el año 2012 y se ha evaluado de conformidad con la realidad técnica, jurídica y administrativa de la entidad, se ha dado prioridad a la importancia que reviste la

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optimización de los procesos administrativos para de una manera eficiente y eficaz se cumpla con las metas propuestas por el gobierno nacional de una forma sostenible y en cumplimiento de las garantías constitucionales de protección ambiental.

2. ¿Por qué el gobierno solo otorgó dos días para que los interesados enviaran sus comentarios sobre el proyecto de decreto? ¿Consideran que este es un tiempo suficiente para que los ciudadanos opinen?

Respuesta: De conformidad con lo establecido en el Decreto 1345 de 2010, el cual tiene por objeto el establecimiento de las directrices de técnica normativa para la elaboración de proyectos de decretos y resoluciones, no se contempla un término específico por el cual deba permanecer la publicación de un proyecto normativo como el comentado, razón por la cual considerando que la estructuración de un proyecto modificatorio del Decreto 2820 de 2010, era un hecho conocido por muchos de los ciudadanos y usuarios de la Autoridad Nacional de Licencias Ambientales - ANLA-, se consideró que es un término suficiente para garantizar el derecho participativo de la comunidad.

No obstante el tiempo establecido para la realización de los comentarios pertinentes de la publicación, el Ministerio de Ambiente y Desarrollo Sostenible y la Autoridad Nacional de Licencias Ambientales - ANLA-, han venido atendiendo y evaluando las observaciones realizadas al proyecto normativo aún cuando éstos hayan sido allegados por fuera de los términos establecidos.

De otra parte, el proyecto de decreto ha sido socializado con los diferentes sectores, con los cuales se elaboró la versión final, y se tuvieron en cuenta las revisiones y comentarios recibidos.

3. ¿Por qué el gobierno afirma que la demora de las licencias ambientales afecta el desarrollo del país, si de acuerdo con un estudio contratado por la ANLA los términos del proceso de licenciamiento en Colombia son unos de los más bajos del mundo? ¿ En qué estudios se basa el gobierno para afirmar que el proceso de licenciamiento es de los más demorados del mundo?

Respuesta: Existen proyectos, obras y actividades catalogados legalmente como de interés general, importantes para el desarrollo económico y social del país, los cuales presentan retrasos por demora en trámite del licenciamiento ambiental, en el sentido de que la información necesaria para que la autoridad ambiental se pronuncie con respecto de la viabilidad para el desarrollo de los mismos, esto ocasiona una doble evaluación de la misma, duplicando los tiempos de respuesta.

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Como se evidencia en la tabla 1 los tiempos promedio empleados por la Autoridad Nacional de Licencias Ambientales - ANLA- para otorgar una licencia ambiental sobre pasan lo determinado legalmente, razón por la cual el proyecto de modificación del Decreto 2820 de 2010, pretende el fortalecimiento institucional para optimizar los tiempos empleados para la evaluación de las solicitudes de trámites ambientales que se realizan ante la entidad, proponiendo que en este proceso los términos sean preclusivos y la información que se allegue sea pertinente y suficiente para un pronunciamiento definitivo en los asuntos ambientales.

Sector 2011 2012 2013 2014*Hidrocarburos 32,66 44,03 45,7 43,59Infraestructura 33,69 29,08 47,2 18,07Energía 0,00 47,46 69,37 45,00Minería 48,13 77,96 0,00 16,22Agroquímicos 16,76 21,32 14,98 23,57

Total 23,04 31,16 35,51 31,40Tabla 1 * Datos a 19 de septiembre de 2014

Es pertinente aclarar que el estudio realizado por el Departamento Nacional de Planeación, en el cual se realiza una evaluación de las operaciones en el proceso de licenciamiento ambiental, incluyendo sus etapas de planeación, evaluación y seguimiento y que tiene en cuenta las actuaciones desarrolladas por las entidades encargadas del sector, los peticionarios y las autoridades ambientales, no concluye de forma definitiva la afirmación hecha dentro del cuestionario planteado, pues según el mismo, no fue posible extraer un resultado que sustente que el proceso de licenciamiento en Colombia es de los más bajos en términos de tiempo, debido a que cada país define tal plazo con base en las particularidades legales establecidas para el efecto, la inclusión de aspectos socio económicos y factores externos que pueden influir en los mismos.

No obstante, se tiene dentro del análisis que se realizó previo al planteamiento de la propuesta normativa modificatoria del Decreto 2820 de 2010, que la inclusión de sistemas más eficaces de evaluación y la determinación de tiempos más estrictos en el trámite de licenciamiento ambiental, optimiza la actuación de la autoridad ambiental en garantía de los principios Constitucionales de protección ambiental.

Concluyendo que con la presentación adecuada y suficiente de los diferentes estudios ambientales solicitados dentro del trámite de licenciamiento ambiental, los tiempos de respuesta y el pronunciamiento definitivo de la Autoridad Ambiental pueden reducirse de forma que se adecue a lo establecido en la norma de licenciamiento.

4. ¿Por qué los términos contemplados en el proyecto de decreto difieren de los que señala el artículo 224 de la Ley 1450 de 2011? Favor explicar la

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legalidad de esta propuesta, teniendo en cuenta que un decreto no puede modificar una ley.

Respuesta: No se puede discutir sobre la legalidad de una propuesta normativa, pues el proyecto modificatorio del Decreto 2820 de 2010 aún no ha sido expedida, sin embargo el borrador presentado no va en contravía de los términos establecidos en la Ley 1450 de 2011, teniendo en cuenta que los tiempos en ella dispuestos son términos mínimos en los cuales debe la Autoridad Ambiental pronunciarse sobre la viabilidad o no de una solicitud de licenciamiento ambiental, por lo que con el proyecto modificatorio se pretende es la inclusión de términos preclusivos dentro del trámite de licenciamiento a fin de hacer más eficiente la actuación de la administración y dar cumplimiento estricto a las disposiciones legales sobre licenciamiento.

5. ¿Con base en qué criterios o estudios técnicos se decidió reducir los plazos y términos del proceso de licenciamiento? Teniendo en cuenta la complejidad de los Estudios de Impacto Ambiental, ¿por qué consideran que 10 días son suficientes para evaluar un estudio como estos?

Respuesta: Del análisis estadístico que se tiene sobre las actuaciones de competencia de la Autoridad Nacional de Licencias Ambientales - ANLA-, solo para licencias ambientales, se identificó que dentro del periodo de gestión hasta la fecha de levantamiento de la información, el 58% de las solicitudes que han sido resueltas requirieron de información adicional, situación que duplica el tiempo invertido por la entidad para su evaluación.

VigenciaSolicitudes resueltas

Con Información

Adicional

Tiempo promedio (semanas)

%Sin

información adicional

Tiempo promedio (semanas)

%

2011 168 76 28,46 45% 92 18,57 55%2012 127 90 32,10 71% 37 28,86 29%2013 86 63 38,29 73% 23 28,93 27%

2014 (*) 73 36 39,62 49% 37 23,35 51%454 265 58% 189 42%

* Datos a 19 de septiembre de 2014

Por lo que considerando la importancia de agilizar el proceso de licenciamiento en términos procedimentales y hacer del mismo un proceso que mantenga la transparencia y eleve la eficacia, se consideró que una exigencia más estricta en la presentación de los estudios ambientales necesarios para el trámite de licenciamiento ambiental, permite una reducción en los términos de evaluación, teniendo en cuenta la idoneidad y calificación profesional de los evaluadores técnicos de la Autoridad Nacional de Licencias Ambientales - ANLA-, con la información completa, clara y

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precisa de acuerdo con los términos establecidos, éstos tiempos resultarían suficientes para la actuación administrativa.

No obstante los términos señalados en el proyecto de decreto, no difieren de los términos establecido en el Decreto 2820 de 2010.

6. ¿De acuerdo con la experiencia de los últimos años, consideran que los EIA que presentan los interesados contienen toda la información que necesitan los técnicos para evaluar los proyectos?¿Cuántas solicitudes de licencia ambiental se presentaron en 2012 y 2013 ante la ANLA? ¿En cuántas de ellas se debió solicitar información adicional?

Respuesta: En 2012, 2013 y lo que va corrido del año 2014 se han recibido 292 solicitudes de nuevas licencias ambientales para proyectos de los diferentes sectores así:

Solicitudes de licencias ambientales recibidas en cada año

Es importante tener en cuenta que debido al tiempo requerido para el proceso de evaluación de las solicitudes de licencia ambiental de los proyectos competencia de la ANLA, durante una vigencia se gestionan solicitudes recibidas en periodos anteriores y solicitudes recibidas en el año.

Para poder visualizar la magnitud de las solicitudes de información adicional en el cuadro siguiente se muestra la comparación del total de solicitudes a gestionar en cada año (recibidas en años anteriores y en la vigencia), identificando el número de solicitudes que se les ha requerido información adicional.

2012 2013 2014* Total

101 107 84 292

* Datos a 30 de septiembre de 2014

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Número de solicitudes de licencias ambientales con requerimiento de información adicional

2012 2013 2014 *Solicitudes de licencia ambiental

Años anteriores

Recibido2012

Total Solicitudes de licencia ambiental

Años anteriores

Recibido2013

Total Solicitudes de licencia ambiental

Años anteriores

Recibido2014

Total

A gestionar en 2012

147 101 248

A gestionar en 2013

111 107 218A gestionar en 2014

128 84 212

Con solicitud de información adicional

117 47 164

Con solicitud de información adicional

97 28 125

Con solicitud de información adicional

82 28 110

Porcentaje 80% 47% 66% Porcentaje 87% 26% 57% Porcentaje 64% 33% 52%

* Datos a 30 de septiembre de 2014

Como se observa, en 2012 el 66% de las solicitudes de licencia ambiental a gestionar en ese año, cuentan con requerimiento de información adicional, en 2013 el 57% y en 2014 (al 30 de septiembre) el 52%.

El requerimiento de información adicional tiene un impacto en el tiempo invertido para resolver la solicitud (otorgando o negando la licencia): por una parte el tiempo que utiliza el usuario para dar respuesta al requerimiento, y por la otra, para la Autoridad es necesario repetir el ejercicio de la evaluación para poder emitir el concepto técnico y expedir el correspondiente acto administrativo.

7. Por qué razón el gobierno pretende eliminar la obligatoriedad de las visitas técnicas a las áreas de los proyectos? ¿Cómo se verificará la información de los EIA? ¿Es posible realizar la evaluación ambiental sin la oportunidad de conocer directamente las condiciones reales del proyecto? ¿En qué casos no se requiere de una visita de evaluación de un EIA por parte de los técnicos de la ANLA?

Respuesta: De acuerdo con lo señalado en el Decreto 2820 de 2010, la visita es potestad de la autoridad ambiental, la cual se realiza cuando se considera necesario, por el contrario en la propuesta de decreto, la visita es obligatoria para la evaluación del proyecto.

8. ¿Por qué el gobierno quiere sustituir el trámite de licencias ambientales nuevas para las vías y lo túneles adosados a los existentes, por una simple

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modificación de la licencia otorgada, si se sabe que por las características de Colombia las condiciones pueden cambiar mucho en unos pocos metros y que la nueva obra puede alterar gravemente las condiciones hidrogeológicas y las fuentes de agua? ¿Las obras de mejoramiento tienen un mecanismo de control ambiental tan eficaz, efectivo y vinculante como la licencia ambiental? ¿Cuantos procesos sancionatorios se llevan a cabo en la actualidad por obras de mejoramiento que hayan cometido infracciones ambientales?

Respuesta: De conformidad con el Artículo 50 de la Ley 99 de 1993 el cual dice, Se entiende por Licencia Ambiental la autorización que otorga la autoridad ambiental competente para la ejecución de una obra o actividad, sujeta al cumplimiento por el beneficiario de la licencia de los requisitos que la misma establezca en relación con la prevención, mitigación, corrección, compensación y manejo de los efectos ambientales de la obra o actividad autorizada.

De lo anterior se desprende que los proyectos en mención de vías cuentan con una Licencia Ambiental Unica que lleva los permisos implícitos y en la cual se han tenido previstas las medidas de manejo ambiental a los impactos ambientales significativos identificados en los estudios de Impacto ambiental realizados por los peticionarios del proyecto. Al presentarse una petición de evaluación ambiental para la vías y túneles adosados a las calzadas existentes, se parte que la calzada existente cuenta con Licencia Ambiental vigente la cual está en proceso de seguimiento ambiental, basado en esto, existe previamente una identificación y línea base del área de influencia directa e indirecta del proyecto de la primera calzada o túnel, al realizarse una modificación de licencia ambiental a este proyecto, se pretende realizar una actualización a esta línea base y adicionalmente realizar una evaluación de impactos que se basa más en los impactos acumulativos y sinérgicos producto de las nuevas construcciones y actualizar las medidas de manejo de acuerdo a estos impactos acumulativos que se puedan presentar, adicionalmente se pueden modificar las medidas de manejo existentes ya que por ser efectos acumulativos las medidas de manejo deben responder a esta sinergia.

En relación con la parte de la pregunta, de si las obras de mejoramiento tienen un mecanismo de control ambiental tan eficaz, efectivo y vinculante como la licencia ambiental?

El decreto 769 del 22 de abril del 2014 estableció que actividades son consideradas de mejoramiento para el sector transporte las cuales no requieren de licenciamiento ambiental, por no producir un impacto grave y significativo al ambiente. En su artículo quinto estableció que estas actividades requerirán tramitar y obtener los permisos, concesiones o autorizaciones ante la autoridad ambiental competente, para el uso, aprovechamiento y/o afectación de los recursos naturales renovables.

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A la fecha no se ha presentado el primer caso ante esta autoridad de este tipo de casos.

En relación con los procesos sancionatorios por obras de mejoramiento, es necesario indicar que los mismos son competencia de las corporaciones autónomas regionales.

De otra parte, los temas de infraestructura de acuerdo con la propuesta de decreto, deberán estar armonizados con la Ley 1682 de 2013, con el fin de que estos proyectos incluyan la variable ambiental, en sus diferentes fases de estudios de ingeniería, prefactibilidad, factibilidad y estudios definitivos, para aplicarla en su ejecución.

9. Favor explicar por qué se justifica que los Diagnósticos Ambientales de Alternativas (DAA) para proyectos de infraestructura deberán elaborarse de acuerdo con lo dispuesto en la Ley 1682 de 2013 para la fase de prefactibilidad, en la que sólo se tienen en cuenta aspectos técnicos y económicos, dejando de la lado lo ambiental. Favor explicar por qué esta cambio no afecta la calidad y cantidad de elementos de juicio con lo que debe contar la ANLA para tomar una decisión apropiada en materia de protección del patrimonio ambiental.

Respuesta: De conformidad con el artículo 39 de la Ley 1682 del 23 de noviembre de 2013 aprobada por el Honorable Congreso de la Republica el cual reza:

“Artículo 39. Los proyectos de infraestructura de transporte deberán incluir la variable ambiental, en sus diferentes fases de estudios de ingeniería, prefactibilidad, factibilidad y estudios definitivos, para aplicarla en su ejecución….”

En el caso del Diagnóstico Ambiental de Alternativas este se viene presentando para los proyectos de infraestructura objeto de licenciamiento ambiental, el cual no está siendo modificado en el proyecto de decreto, y es así que esta autoridad seguirá exigiendo el Diagnóstico Ambiental de Alternativas cuando así sea requerido en el marco de consultas específicas para cada proyecto. Lo anterior con el fin de aportar los elementos requeridos para seleccionar la alternativa o alternativas que permitan optimizar y racionalizar el uso de recursos y evitar o minimizar los riesgos, efectos e impactos negativos que puedan generarse.

Así mismo el artículo 17 del decreto 2820 el cual tampoco se modificara establece que “El Diagnóstico Ambiental de Alternativas - DAA, tiene como objeto suministrar la información para evaluar y comparar las diferentes opciones que presente el peticionario, bajo las cuales sea posible desarrollar un proyecto, obra o actividad. Las diferentes opciones deberán tener en cuenta el entorno geográfico, las características bióticas, abióticas y socioeconómicas, el análisis comparativo de los efectos y riesgos

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inherentes a la obra o actividad; así como las posibles soluciones y medidas de control y mitigación para cada una de las alternativas.

De otra parte, el Ministerio de Ambiente y Desarrollo Sostenible habilitará la herramienta o base de datos de que trata el Artículo 39 de la Ley 1682 de 2013, para que en la fase de prefactibilidad sea incluida la variable ambiental el cual reza:

"Durante la realización de los Estudios de Pre factibilidad, la entidad o el responsable del diseño, debe consultar la herramienta o base de datos que determine el Ministerio de Ambiente y Desarrollo Sostenible, para poder, finalizados estos, obtener la viabilidad de una de las alternativas del proyecto por parte de la autoridad ambiental competente.

Culminados los Estudios de Factibilidad, la entidad o el contratista si ya fue adjudicado el proyecto de infraestructura de transporte, cuando a ello haya lugar, está obligado a adelantar con carácter de insumo y fundamento indispensable para gestionar y obtener la Licencia Ambiental, el Estudio de Impacto Ambiental.

En todo caso, el proceso de licenciamiento ambiental podrá iniciarse una vez se cuente con los Estudios de Factibilidad y el Estudio de Impacto Ambiental. A partir de tales estudios la autoridad ambiental deberá realizar la evaluación y adoptar la decisión respectiva. Lo anterior sin perjuicio de la información adicional que de manera excepcional podrá solicitar la autoridad ambiental para tomar la decisión correspondiente.

10.¿Por qué el gobierno pretende eliminar la obligatoriedad de solicitar licencias nuevas para fraking cuando se realiza en campos de hidrocarburos en explotación, si se sabe que estas actividades generan graves impactos ambientales en acuíferos y suelos?

Respuesta: En ningún momento se ha definido que no requerirán licencia ambiental, lo que se incluyó en la modificación del decreto es que para aquellos proyectos que ya tengan licencia ambiental se pude solicitar su modificación para incluir la actividad de exploración en yacimientos no convencionales.

La razón de esta propuesta es que el proceso de exploración de hidrocarburos en yacimientos no convencionales comparte muchas operaciones similares con la operación en yacimientos convencionales como es la construcción de vías, plataformas para perforación, líneas de flujo y actividades relacionadas con la perforación del pozo. Debido a que las actividades mencionadas anteriormente están soportadas con un estudio de impacto ambiental ya presentado, donde se hizo su evaluación de impactos y se plantearon unas mediadas de manejo ambiental para su desarrollo y las cuales están cubiertas en la licencia ambiental otorgada , que son aplicables a los dos tipos de yacimientos.

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Para las actividades adicionales que deban ser desarrolladas para la exploración de hidrocarburos en yacimientos no convencionales y no cubiertas en la licencia otorgada para la exploración convencional, se puede manejar a través de una modificación presentando un estudio ambiental que cubra el impacto que generaran todas estas nuevas actividades. El estudio debe dar cumplimiento a los requerimientos que contienen los términos de referencia para los proyectos de perforación exploratoria establecidos con la resolución 421 de marzo 20 de 2014 del Ministerio de Ambiente y desarrollo Sostenible. Basado en la información presentada se realizara la evaluación técnica y se decidirá si en el área del proyecto se puede desarrollar actividades exploración en yacimientos no convencionales y las condiciones para su desarrollo.

11.¿Cómo se garantiza el derecho fundamental a la participación en el proceso de licenciamiento ambiental que ha sido desarrollado por la Corte Constitucional y el cual es vinculante?

Respuesta: Dentro del texto del proyecto publicado para ser comentado frente a la modificación del Decreto 2820 de 2010, no se contempla la modificación de los procedimientos establecidos para garantizar derechos Constitucionales de participación en los temas de licenciamiento ambiental, por lo cual los mecanismos ya establecidos de forma previa podrán seguir ejerciéndose en los términos prescritos en las normas dispuestas para ello.

12.¿Cómo se les garantiza el derecho de participación de las comunidades si éstas solo podrán opinar en una sola reunión que se realizará dentro de los tres días siguientes a la fecha en que la ANLA termine de analizar el EIA? ¿Cómo se decidirá quien representa a la comunidad? ¿Con qué recursos viajarán los representantes de la comunidad al lugar de la reunión? ¿Quién garantizará una participación informada y calificada de la comunidad en esa reunión?

Respuesta: Los diferentes mecanismos de participación ciudadana dentro de la propuesta modificatoria del Decreto 2820 de 2010, no son alterados ni redefinidos, la comunidad en general continua gozando de la garantía de sus derechos Constitucionales, en nada se interfiere en la implementación de lo dispuesto en los sistemas de participación ciudadana que permitan vigilar la gestión pública que se cumpla en los diversos niveles administrativos y sus resultados, se mantiene la posibilidad de intervención de cualquier persona, una vez iniciado cualquier procedimiento administrativo, incluyendo el trámite de licenciamiento ambiental y sancionatorio ambiental, se podrá continuar accionando los mecanismos legales de protección de derechos constitucionales así como los extrajudiciales, se mantienen las audiencias públicas ambientales, la consulta a los representantes y miembros de las Reservas Naturales de la Sociedad Civil y el ejercicio del Derecho de petición.

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13.¿Cuántos funcionarios de planta tiene la ANLA?¿Cuántas personas prestan servicios para la ANLA mediante OPS u otros contratos similares? Favor discriminar por cargos administrativos y técnicos.

Respuesta: La Autoridad Nacional de Licencias Ambientales - ANLA cuenta con una planta de personal de 73 cargos, de los cuales 41 son técnicos y 32 son administrativos. Así mismo, tiene suscritos 535 contratos de prestación de servicios, de los cuales 426 prestan servicios en la parte técnica y 109 en la parte administrativa. Por consiguiente del total de los colaboradores de la ANLA, el 77% se encuentran en la parte técnica y el 23% en la parte administrativa.

Cordialmente,

FERNANDO IREGUI MEJÍADirector General

Elaboró: Julián David Benítez Rincón – Profesional Especializado OAJ – ANLAVo. Bo. Sergio Cruz – Subdirección de Evaluación y Seguimiento

Santiago Rolón – Subdirección de Evaluación y Seguimiento Roberth Lesmes – Jefe Oficina Asesora JurídicaRosalba Ordoñez – Oficina Asesora de PlaneaciónJorge Enrique Quiroga – Subdirección Administrativa y Finanaciera