Significado de Fuente
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SIGNIFICADO DE FUENTE. Fuente deriva del latín “fono”, “frontis”, ‘provenir’, ‘derramar’, ‘de donde emerge’. Entonces fuente es aquella manera, medios y procedimientos de donde emergen las leyes y reglas del Derecho.
Es la forma de creación de la norma.
Se puede definir como fuente a todo principio fundamental u origen de una cosa.
En la terminología jurídica tiene la palabra fuente tres acepciones, las cuales se
deben distinguir con cuidado: la fuente formal, la cual esta constituida por los procesos de
creación de las normas jurídicas; la fuente real, la cual representa los factores y elementos
que determinan el contenido de tales normas; y la fuente histórica, que se aplica a los
documentos que encierran el texto de una ley o conjunto de leyes.
El termino fuente, según Claude Du Pasquier, crea una metáfora bastante feliz,
pues remontarse a las fuentes de un río es llegar al lugar en que sus aguas brotan de la
tierra; de manera semejante, inquirir la fuente de una disposición jurídica es buscar el sitio
en que ha salido de las profundidades de la vida social a la superficie de derecho.
Las fuentes del Conocimiento son los materiales necesarios para la reconstrucción del pasado histórico-jurídico. Dice García Gallo que la evolución del Derecho, por haberse operado en tiempos pasados, no puede ser observada directamente por nosotros; para conocerla necesitamos acudir a las leyes, escrito u objetos del pasado que nos facilitan dados sobre cual era el Derecho en otros tiempos; por ello se designa a todo esto como “Fuentes Del Derecho”
Las Fuentes del Derecho pueden ser: Fuentes Jurídicas y Fuentes no Jurídicas.Fuentes Jurídicas, directas o inmediatas son todos aquellos objetos que en el
pasado sirvieron para crear, exponer o aplicar el Derecho. Las propias fuentes del Derecho: Leyes, Códigos, los proverbios jurídicos, los documentos de aplicación del Derecho (sentencias judiciales, formularios, documentos notariales, correspondencia oficial), los documentos utilizados en la vida jurídica (emblemas, sellos, símbolos).
Fuentes no Jurídicas o indirectas, son aquellas que nos proporcionan información sobre el Derecho de una manera indirecta; por eso, al estudiarlas comprobamos la fidelidad con que captan la realidad del Derecho en su época.
Las fuentes del Derecho pueden ser también: Escritas y no escritas. Entre las primeras están los escritos de diversa índole, que se conservan en archivos y bibliotecas. Las segundas corresponden a las fuentes arqueológicas y la costumbre.
Dentro de los sistemas codificadores, la ley constituye la primordial fuente del Derecho. Es enorme la importancia que tiene tanto para la sociedad como para el individuo en particular. Porque “las opresiones serian incalculables y la sociedad caería por sus cimientos.” Por eso, cuando los pueblos poseen una legislación de contextura seria alcanzan las más altas cumbres de la civilidad. Por el contrario, cuando ellos están regidos por una legislación precaria se postran en la barbarie, puesto que ven debilitadas sus energías.
En cuanto a su ámbito de aplicación y normas de organización, el Derecho
Administrativo establece los órganos e instituciones a través de los que actúan la
Administración Pública, desde los servicios centrales, los órganos desconcentrados, y
organismos autónomos dependientes de otras instituciones.
FUENTES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO
El sistema de fuentes en todo el Ordenamiento Jurídico es único y a él se refiere el
Código Civil en sus artículos 1 y 4 al señalar entre ellas “la ley, la analogía y los principios
generales del derecho”. No obstante cada sector del mismo puede tener unas singularidades
propias, que es lo que ocurre en el Derecho Administrativo, en donde unas fuentes son más
importantes que otras Por ejemplo, los reglamentos).
En este sentido, y aún cuando pueda parecer una obviedad, las fuentes del derecho
administrativo no son más que los modos de producción u originación de normas jurídico-
administrativas.
Clasificación de las Fuentes del Derecho Administrativo
A la hora de distinguir las diversas fuentes del Derecho, podemos hacer una
distinción entre: fuentes primarias, fuentes secundarias y fuentes aclaratorias.
Fuentes Primarias
Son las que contienen y nos dan un Derecho directamente aplicable. Dado el de
estatalidad de las normas, como fuentes primarias se encuentran las Leyes que aprueba el
poder legislativo, o los Reglamentos que dicte la Administración (Poder Ejecutivo). Las
fuentes primarias son fuentes escritas y sus caracteres son:
a) Generalidad.
Van dirigidas a una pluralidad de sujetos.
b) Publicidad.
No cabe normas secretas, han de ser publicadas en los diarios oficiales para
luego poder entrar en vigor.
c) Jerarquización.
Nos recuerda la existencia de normas inferiores y de otras superiores. Esto
tiene especial relevancia es cuanto a la posible modificación de una normas por otras.
Las normas de mayor rango pueden modificar, derogar o sustituir a las que le sucedan en la
escala jerárquica (una Ley puede modificar o alterar un Reglamento; un Decreto puede
alterar o modificar una Orden Ministerial). Mientras que a la inversa, las fuentes de rango
superior no pueden ser alteradas por otra de rango inferior.
d) Pervivencia hasta su derogación.
Las normas se hacen para que duren en el tiempo hasta que otra norma posterior
de igual o superior rango la derogue, modifique o sustituya. Hay casos, no obstante, en que
es la propia norma la que determina cuándo desaparecerá si se dan una determinadas
circunstancias concretas (por ejemplo, cuando se prevé que el delegado del Gobierno en el
Consejo de Administración de Telefónica dejará de formar parte de ese órgano a partir de
cierta fecha).
d) Vocación de futuro.
Las normas regulan circunstancias presentes y futuras, hacia adelante
(sonirretroactivas). Excepcionalmente pueden regular situaciones pasadas
(retroactividad), pero con los límites del art. 9 de la Constitución, esto es, sólo si así se
expresa en dichas normas o pueden ser favorables para los derechos individuales. Conviene
añadir, por último, que los Tratados Internacionales, pueden ser considerados también
como fuentes primarias, ya que tienen vigencia cuando, previa aprobación por el
Parlamento, son ratificados y publicados en España, pasando entonces a formar parte del
Ordenamiento interno.
Fuentes Complementarias
Las fuentes complementarias son aquellas cuya vigencia deriva de los
pronunciamientos de las fuentes primarias, de lo que dispongan éstas. Como
fuentes secundarias tenemos la costumbre y los principios generales del Derecho.
A) La Costumbre
La costumbre son las prácticas, los usos de la sociedad, que pueden tener un carácter
de haberse dado durante mucho tiempo, dando la impresión de que son verdadero Derecho,
de aplicación obligatoria. Ahora bien, en el Derecho Administrativo rige el principio de
legalidad, por lo que la costumbre sólo sirve o se aplica si una Ley la reconoce.
B) Los Principios Generales del Derecho
Respecto a esta segunda clase de fuentes secundarias, hay quien dice que se trata de
unos principios que responden a un Derecho natural e intemporal que ha existido siempre, y
formulan como esos principios generales algunos muy importantes: la presunción de
inocencia, igualdad ante la ley, derecho a ser oído antes de ser vencido, de equidad, de
confianza legítima, etc. Ahora bien, en nuestro ordenamiento jurídico se encuentran la
mayor parte de ellos positivizados -recogidos en las Leyes e incluso en la Constitución-
por lo que forman parte de nuestro ordenamiento jurídico y salen de él (como principios)
para completarlo, darle sentido y unidad.
2.3. Fuentes Aclaratorias
Son aquellas que nos orientan o pretenden indagar sobre el verdadero sentido y
alcance de lo que el legislador quiso con la aprobación de una norma, esto es, de lo que la
norma quiso decir. Entre ellas tenemos:
A) La Jurisprudencia
Por jurisprudencia cabe entender las decisiones de jueces y magistrados cuando aplican el
Derecho al dirimir los conflictos. Es decir, cuando se solventan los conflictos, los jueces
van sentando criterios, reglas, sobre lo que creen que el legislador quiso establecer con una
norma. Ahora bien, en nuestro Ordenamiento Jurídico y a diferencia del anglosajón, por
ejemplo, el juez no innova el Derecho, sólo aplica la Ley. No obstante, saber qué dijo un
Tribunal en casos parecidos orienta sobre el posible fallo del mismo. Cuestión distinta son
las Sentencias del Tribunal Constitucional, bien cuando interpretan la Constitución o
cuando declaran la inconstitucionalidad de una Ley, por cuanto tienen un valor mucho más
fuerte ya que pueden eliminarlas del ordenamiento Jurídico, como veremos.
B) La Doctrina
Por doctrina cabe entender las aportaciones de los estudiosos del Derecho, es decir, las
cuestiones que resuelven y analizan los especialistas en las distintas ramas jurídicas, pueden
dar pautas importantes a la jurisprudencia y a la Administración, para el contenido de las
normas o para justificar un fallo o resolución.
PIRAMIDE DE KELSEN DEL DERECHO ADMINISTRATIVO
Fuente de Rango Constitucional
La primacía de la Constitución con respecto al resto del ordenamiento jurídico tiene
rango formal, constituye el primer escalón en el ordenamiento jerárquico de las fuentes del
Derecho Administrativo y por tanto, tiene rango y valor de súper ley, de lo cual deriva la
positivación de una serie de principios proclamados por la propia Constitución.
Fuentes de Rango Legal
La ley es la norma escrita de rango superior cuyo origen se encuentra en el ejercicio
de la función legislativa.
Fuentes de Rango Sub Legal o Administrativo
El artículo 7 de la Constitución de la Republica Bolivarina de Venezuela y
ordenamiento jurídico, en el sentido que el Derecho positivo o el Derecho objetivo de
nuestro país no se limita a la Constitución y a las leyes. Hay otras fuentes del Derecho,
como aclara el artículo 334 Constitucional, que hace expresa referencia a esta idea. Además
el ordenamiento jurídico supone una relación dentro del conjunto, lo que presupone unas
normas ordenadas (jerarquizadas, compatibilizadas, no autonómicas) y en definitiva una
exigencia de coherencia que el interprete debe obedecer.
El Reglamento se entiende como toda declaración escrita y unilateral, creador de
reglas de Derecho de aplicación general dictada por el Ejecutivo con rango inferior a la
Ley. Son las normas jurídicas proferidas por la Administración Pública, en virtud de la
competencia que con carácter general le está atribuida por la Constitución al Poder
Ejecutivo.
OTRAS FUENTES
Principios Generales del Derecho
PIRAMIDE DE KELSEN DEL DERECHO ADMINISTRATIVO
Fuentes de Rango Sub Legal o Administrativo
(Reglamentos, Disposiciones Administrativas, normas, pautas, instructivos, etc.)
Fuentes de Rango Legal
(Leyes Orgánicas, Leyes Ordinarias ,
Decretos con Rango, Fuerza y Valor de Ley, Leyes de Base, Leyes Habilitantes, Tratados
Internacionales)
Fuente de Rango Constitucional
(Constitución de la República Bolivariana de
Venezuela)
Juega un papel importante en el derecho Administrativo, por cuanto siendo un
Derecho no codificado, muchas de las soluciones a los planteamientos que presenta la
función administrativa ha tenido respuestas en los principios generales del derecho que han
sido recogidos o descubiertos por la labor jurisprudencial del juez.
Jurisprudencia
El artículo 253 Constitucional y siguientes, regulan la figura del Poder Judicial, y de forma
categórica preceptúa que corresponde al Poder Judicial conocer las causas y asuntos de su
competencia mediante los procedimientos que determinen las leyes y ejecuta o hace
ejecutar sus sentencias.
Precedente Administrativo
Modo reiterado de actuación de la Administración Pública que constituye una
conducta uniforme respecto de la interpretación y aplicación de las normas.
TRATADOS COMO FUENTE DEL DERECHO ADMINISTRATIVO
La palabra tratado es empleada en derecho internacional a veces en un sentido
amplio, a veces en sentido restringido. En la Constitución venezolana, al hacer referencia a
las convenciones internacionales se abarcan las diferentes especies que pueden presentarse
con la siguiente expresión “Tratados, convenios o acuerdos o internacionales”.
Para que el tratado pueda considerarse como fuente del Derecho Administrativo, es
preciso que reúna las siguientes condiciones:
a) La recepción del tratado en el ordenamiento jurídico interno. Depende de la
Constitución de cada país, En Venezuela, es formalidad necesaria para que el
tratado celebrado pueda entrar en vigor, la ratificación del mismo por el Presidente
de la República, previa la aprobación, impartida por la Asamblea Nacional en forma
de Ley.
b) Que el tratado tenga un contenido jurídico material, que formulen reglas de derecho
de aplicación general, ya que sólo así pueden ser admitidos como fuentes de
derecho administrativo.
c) Que contenga preceptos para cuya aplicación sean competentes los órganos
administrativos. Entran en la categoría de las fuentes de Derecho Administrativo,
cuando su aplicación corresponde a los órganos de la Administración, en
consecuencia son fuentes de derecho administrativo, los tratados de comercio.
Navegación marítima y aérea, educación, títulos académicos, postales, sanitarios,
ferroviarios, etc.
Clasificación de los tratados:
Desde el punto de vista material, los tratados se clasifican en: tratados-contrato y
tratados normativos. Los primeros tiene por objeto la realización de un negocio jurídico; los
actos de carácter subjetivos que engendran prestaciones reciprocaras a cargo de los estados
contratantes, esto es, dan nacimiento a las obligaciones reciprocas entre las partes
contratantes, pero no crean efectos de derecho con relación a los gobernados. Los segundos,
es decir, los tratados normativos o tratados-leyes, tienen por objeto el establecimiento de
reglas de derecho. Son ejemplos de los tratados contratos: los tratados de reparaciones, de
alianza, limites o sesión territorial; en cambio, son tratados normativos: los relativos a
títulos académicos, propiedad intelectual, las convenciones postales y aduaneras, entre
otros.
Desde el punto de vista formal, se distinguen los tratados bilaterales, celebrados entre dos
Estados, de los tratados colectivos o multilaterales, celebrados por un número mayor de
Estados.
Naturaleza jurídica.
Es de carácter relativo para todos los tratados internacionales suscritos y ratificados
por Venezuela son de rango constitucional.
Fundamento constitucional.
Los tratados se fundamentan en el Articulo 236 numeral 4º de la Constitución de la
Republica Bolivariana de Venezuela.
En el Articulo 153 de la Constitución de la Republica Bolivariana de Venezuela, se
establece que las normas que se adopten en el marco de los acuerdos de integración serán
considerados partes integrantes del ordenamiento legal vigente, y de aplicación directa y
preferente a la legislación interna; por esto se dice que los Tratados Internacionales, son de
Rango Constitucional.
Origen de los Tratados.
Los Tratados Internacionales nacen de principio constitucional de promover y
favorecer la integración Latinoamericana y Caribeña, el desarrollo común de las Naciones,
garantizar el bienestar y la seguridad colectiva de sus habitantes.
Validez de los Tratados Internacionales.
"Bajo el nombre genérico de tratados comprendemos toda clase de acuerdos entre los
Estados, siempre que lleguen a formalizarse, cualquiera que sea el nombre especial con que
se les designe".
Los límites entre dos Estados se fijan por medio de Tratados con los países vecinos.
Es indiferente que se les llamen Acuerdos, Protocolos, Convenios, Convenciones, Tratados
Pactos, cualquiera de estos nombres tienen la misma validez internacional, siempre que se
cumplan ciertos requisitos para que se consideren perfectos, vale decir, completamente
legales. Estos requisitos son:
Que los países contratantes concurran libremente y que los personeros que los
acuerdan y los firman, sean legítimos y sus poderes estén en regla.
Después de negociaciones, si llegaran a un acuerdo, los personeros firman el
tratado.
Cada parte someterá el tratado firmado a la consideración de su
respectivo Congreso, el cual, podrá aprobarlos, desaprobarlo o pedir nuevas
negociaciones.
Aprobado el tratado por el Congreso, el Jefe del Estado lo ratifica. Se extiende un
documento llamado instrumento de ratificación, que firma con su Ministerio de
Relaciones Exteriores.
Finalmente viene el canje de ratificaciones. Los instrumentos de ratificación de los
países contratantes son canjeados, en un lugar previamente convenido, por per-
soneros debidamente autorizados. Desde este momento el Tratado queda
solemnemente perfeccionado, y obliga a los Estados firmantes.
Es un principio básico del Derecho Internacional y del orden internacional, que un
tratado perfeccionado no puede ser invalidado por una de las partes firmantes. Sólo puede
ser derogado o invalidado en sus partes por la voluntad concordante de los firmantes. De
todos los requisitos mencionados, el de la ratificación es el más importante.
"La falta de ratificación por uno de los Estados firmantes exime al otro
de toda obligación derivada del convenio, aún cuando este otro lo haya ratificado"
Los Tratados Internacionales.
Es todo acuerdo o declaración solemne suscrita entre varios estados o sujetos de
derecho Internacional, concerniente a asuntos políticos, económicos culturales.
Articulo 154 y 155 de la Constitución.
154: “Los tratados celebrados por la República deben ser aprobados por la Asamblea.
Nacional antes de su ratificación por el Presidente de la Republica., a excepción de aquellos
mediante los cuales se trate de ejecutar o perfeccionar obligaciones preexistentes de la
República, aplicar principios expresamente reconocidos por ella, ejecutar
155: “En los convenios, tratados y acuerdos internacionales que la República celebre, se
insertará una cláusula por la cual las partes se obliguen a resolver por las vías pacificas
reconocidas en el Derocho Internacional o previamente convenidas por ella
La Constitución como Fuente Directa del Derecho Venezolano
La Constitución, puede definirse como una "super-ley" o la ley fundamental del
Estado. Otros prefieren definirla como el centro normativo sobre el cual se apoyan todas las
demás leyes.
El principio de súper legalidad de la constitución: se basa en la construcción
Kelseniana, en razón de la cual, la constitución es la norma fundamental que ocupa el
vértice de la pirámide, y por tal, es la razón de validez de todas las norma inferiores. Estas
norma inferiores constituyen siempre aplicación y desarrollo de la fundamental. Como
consecuencia de este principio, tenemos: (González Pérez, 2005)
-No puede haber ninguna norma por encima de la Constitución, aunque sí por debajo.
-La constitución es el fundamento de validez de todo el ordenamiento de inferior
jerarquía.
Por lo anteriormente expuesto, puede decirse que la inconstitucionalidad es un vicio
normativo, que consiste en que una norma de rango inferior a la Constitución, se coloca por
encima de ella, colidiendo con sus disposiciones o líneas maestras. Ocurre cuando se
subvierte el orden de la pirámide de Kelsen en su vértice.
Dentro de los sistemas codificadores, la ley constituye la primordial fuente del
Derecho. Es enorme la importancia que tiene, tanto para la sociedad, como para el
individuo en particular. Porque "las opresiones serian incalculables y la sociedad caería por
sus cimientos." (González Pérez, 2005, p. 252) Por eso, cuando los pueblos poseen una
legislación de contextura seria alcanzan las más altas cumbres de la civilidad. Por el
contrario, cuando ellos están regidos por una legislación precaria se postran en la barbarie,
puesto que ven debilitadas sus energías.
En un orden jerárquico, las leyes orgánicas están por debajo de la Constitución y
sobre las leyes ordinarias. El artículo 203 de la Constitución dispone que las leyes que la
Asamblea Nacional haya calificado de orgánicas deban ser sometidas a la revisión de la
Sala Constitucional del Tribunal Supremo, para que se pronuncie sobre la
constitucionalidad de su carácter orgánico; si la Sala decide que no es orgánica, la ley
pierde ese carácter.