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Sociedad Annima

I. Generalidades

Empresas que requieren de grandes inversiones para su creacin no pueden

adoptar la forma jurdica de sociedades personalistas, porque ellas no facilitan la reunin

de grandes capitales y permiten recurrir al ahorro del pblico, asegurando la limitacin del

riesgo y posibilitando la cesin de los derechos sociales.

El tipo societario que rene las exigencias para la creacin y el funcionamiento de

las grandes empresas que intervienen en el trfico mercantil moderno es la sociedad

annima.

II. Orgenes

El origen de las Sociedades Annimas est ligado a las compaas creadas en el

siglo XVII para el comercio con las Indias Orientales. Los grandes descubrimientos de

tierras de los siglos anteriores abrieron nuevas rutas al comercio y crearon un ambiente

favorable para el montaje de grandes expediciones y empresas comerciales que por su

importante y riesgo no podan ser cumplidas por las compaas tradicionales colectivas

o en comandita , de carcter personalista.

Surgi entonces la idea de constituir compaas con el capital dividido en

pequeas alcuotas, denominadas acciones, como medio de facilitar la reunin de los

grandes capitales1.

Estas primeras compaas tenan un carcter muy diferente a las actuales

sociedades annimas. Ellas eran creadas por un decreto real (Charte Royale) y eran

instituciones de Derecho Pblico, cuya personalidad jurdica se obtena a travs de dicha

autorizacin gubernamental, la que conceda derechos monopolsticos para determinadas

explotaciones comerciales.

La idea anterior fue fuertemente cuestionada por la Revolucin Francesa, cuando

se proclam el principio de la libertad de comercio y se denunci el acaparamiento y la

especulacin. El CCM francs (1807) distingui entre las sociedades en comandita por

acciones y sociedades annimas, quedando la fundacin de stas ltimas sometida a una

autorizacin gubernamental que tena que dar el Consejo de Estado. En 1867 se permiti

la constitucin de sociedades annimas sin autorizacin previa, es decir, su constitucin

qued entregada a la libre voluntad de los constituyentes.

En Chile, nuestro CCM reconoce la existencia de las Sociedades Annimas. stas,

se forman por la voluntad de los constituyentes mediante escritura pblica. Originalmente

era necesaria una autorizacin del Presidente para su existencia y luego fue necesario un

acto administrativo dictado por la SCS. Lo anterior fue derogado por la Ley 18.046.

1 La Compaa Holandesa de Indias Orientales (1602) suele sealarse como el primer ejemplo de

sociedad annima. A ella sigui la Compaa de Indias Orientales (1664) y, despus, la Nueva Compaa de Indias (1717), en Inglaterra.

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III. Legislacin aplicable

Todas las Sociedades Annimas se rigen por la Ley de Sociedades Annimas (Ley

18.046) y por el DS N702, que aprueba un nuevo reglamento de Sociedades Annimas.

La regulacin de este tipo social se inspira en el principio de lucro societario y libre

asociacin (art. 19 N15 CPR). No obstante lo anterior, este principio no es absoluto, ya

que segn lo dispuesto en el art. 137 de la LSA, la ley rige antes que el estatuto o el

acuerdo.

Art. 137 LSA: Las disposiciones de esta Ley primarn sobre cualquiera norma de

los estatutos sociales que les fuere contraria.

IV. Definicin legal

La sociedad annima es un tipo de sociedad cuyo capital se encuentra dividido en

acciones y en la cual nicamente su patrimonio responde del cumplimiento de las deudas

sociales.

Art. 1 LSA: La Sociedad Annima es una persona jurdica formada por la reunin

de un fondo comn, suministrado por accionistas responsables slo por sus

respectivo aportes y administrada por un directorio integrado por miembros

esencialmente revocables.

La Sociedad Annima es siempre mercantil, aun cuando se forme para la

realizacin de negocios de carcter civil.

V. Caractersticas

1. Capital divido en acciones: Esta caracterstica es la que singulariza por excelencia

a la Sociedad Annima. El hecho que el capital est divido en acciones permite

que los asociados contribuyan por el monto que deseen, limitando de esta suerte

su riesgo en la sociedad.

La participacin de los socios en el capital de la sociedad sirve para medir la

extensin de sus derechos en ella, los que se presentarn en ttulos de valores,

denominados acciones.

2. Organizacin corporativa: En este tipo societario estamos frente a una

organizacin, una entidad que genera y expresa su voluntad a travs de rganos

sociales y no por el actuar individual de sus socios. Entre estos rganos se

distribuyen las diversas funciones: de gobierno, de deliberacin colectiva y de

fiscalizacin.

3. Los socios no responden de las deudas sociales: Esta caracterstica queda

establecida en la definicin del art. 1 de la LSA, lo que queda reforzado adems

por lo dispuesto en el art. 19 de la misma Ley.

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Es frecuente afirmar que en la Sociedad Annima, los socios tienen una

responsabilidad limitada, lo que no es del todo exacto; lo correcto es indicar que

tienen un riesgo limitado, por cuanto ellos arriesgan lo que aportan y no responden

de las deudas sociales, de manera que los acreedores sociales no tienen accin

directa en contra de ellos.

4. Es mercantil sin hacer referencia a la actividad que constituye su objeto: Esto

significa que se califica la sociedad como comercial slo por adoptar la forma

jurdica de Sociedad Annima, lo que trae aparejado el sometimiento al rgimen

legal exclusivo que la regula.

VI. Clasificacin

La legislacin nacional distingue entre sociedades annimas abiertas y cerradas,

definiendo cada una de ellas en el art. 2 de la LSA y en el art. 3 del Reglamento.

1. Sociedad annima abierta: Son sociedades annimas abiertas aquellas que

inscriban voluntariamente o por obligacin legal sus acciones en el Registro de

Valores. De lo anterior podemos decir que se trata de una sociedad burstil, ya

que sus acciones se transan en la bolsa.

Sern sociedades annimas abiertas:

a. Aquellas que tienen 500 o ms accionistas.

b. Aquellas en que, a lo menos, el 10% de su capital suscrito pertenece a un

mnimo de 100 accionistas, excluidos los que individualmente, o a travs de

otras personas naturales o jurdicas, excedan dicho porcentaje.

c. Aquellas que inscriban voluntariamente sus acciones en el Registro de

Valores.

2. Sociedad annima cerrada: Segn la definicin del art. 2 LSA, son sociedades

annimas cerradas las que no califican como abiertas ni especiales.

Las sociedades annimas abiertas y las sociedades annimas cerradas que

estipulen en sus estatutos someterse a las normas que rigen las sociedades annimas

abiertas, o que por disposicin legal estn obligadas a hacerlo, quedan sometidas a la

fiscalizacin de la SVS, debern inscribirse en el Registro de Valore y observar las

disposiciones aplicables a las sociedades annimas abiertas.

3. Sociedad annima especial: Este tipo social se encuentra regulado en el Ttulo XIII

del CCM (art. 126 y ss.). Son aquellas que se forman, existen y prueban por

escritura pblica, obtencin de una resolucin de la Superintendencia que autorice

su existencia e inscripcin2 y publicacin del certificado especial que otorgue dicha

Superintendencia.

2 En el Registro de Comercio.

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Son ejemplos de sociedades annimas especiales:

a. Las compaas aseguradoras y reaseguradoras.

b. Las sociedades annimas administradoras de fondos mutuos.

c. Las bolsas de valores.

VII. Constitucin

La constitucin de las sociedades annimas se rige por lo dispuesto en los

artculos 3, 4 y 5 de la LSA.

1. Solemnidades:

a. Escritura pblica: Al tenor del art. 3 de la LSA, se exige la escritura pblica

como solemnidad del acto por el cual se funda este tipo societario. Se trata de

una formalidad por va de prueba, en cuanto a que el acto fundacional no

puede acreditarse sin este instrumento, ni puede probarse, en ninguna otra

forma, contra el tenor de dicha escritura ni aun para justificar la existencia de

pactos no expresados en ella.

b. Extracto: Segn lo dispuesto en el art. 5 LSA, un extracto de la escritura

social, autorizado por el notario respectivo, deber inscribirse en el Registro de

Comercio correspondiente al domicilio de la sociedad. Este extracto deber

contener:

i. El nombre y domicilio de los accionistas que concurran a su

otorgamiento y e RUT o documentos de identidad, si debiesen tenerlos.

ii. El nombre, el o los objetos, el domicilio o duracin de la sociedad.

iii. El capital y nmero de acciones en que se divide, con indicacin de sus

series y privilegios su los hubiere, y si las acciones tienen o no valor

nominal.

iv. Indicacin del monto del capital suscrito y pagado y plazos para

enterarlo, en su caso.

Adems, el extracto de una modificacin deber expresar la fecha de la

escritura y el nombre y domicilio del notario ante el cual se otorg.

c. Publicacin: La publicacin deber efectuarse en el Diario Oficial dentro de un

plazo de 60 das desde la fecha de la escritura social, segn lo dispuesto en el

art. 5 LSA.

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2. Contenido de la escritura pblica: El contenido se encuentra regulado en el art. 4

de la LSA. As, la escritura deber expresar:

a. El nombre, profesin u oficio, el domicilio de los accionistas (fundadores) que

concurran a su otorgamiento, y el RUT o documentos de identidad, si debiesen

tenerlo.

b. El nombre y domicilio de la sociedad: De esa forma se determina la

nacionalidad de la sociedad. De omitirse esta mencin, y segn lo dispuesto en

el art. 5 LSA, se entender domiciliada en el lugar del otorgamiento de la

escritura pblica.

c. La enunciacin del o de los objetos especficos de la sociedad: Puede

generarse el problema de que la sociedad adopte como nombre uno de sus

objetos, lo que puede llevar a terceros a creer que se trata de una sociedad de

objeto nico.

d. La duracin de la sociedad: La sociedad puede tener el carcter de indefinido,

y si nada se dice se entender que tiene este carcter.

e. El capital de la sociedad: El capital de la sociedad annima se encuentra

regulado en los art. 10 a 30 de la LSA, y en el art. 6 y ss. del Reglamento.

Deber sealarse el nmero de acciones en que est dividido el capital, con

indicacin de sus series y preferencias, y si stas tienen o no un valor nominal.

Adems deber indicarse la forma y plazo en que los accionistas debern

pagar su aporte y la indicacin y valorizacin de todo aporte que no consista

en dinero.

f. La organizacin y administracin: La organizacin y administracin se

encuentran regulados en los art. 31 al 50 de la LSA y en e art. 70 y ss. del

Reglamento.

g. La fecha del balance y de la junta ordinaria de accionistas:

h. Forma de distribucin de las utilidades.

i. Liquidacin

j. La naturaleza del arbitraje a que debern ser sometidas las diferencias que

ocurran entre los accionistas. Si nada se dice, se entiende que stas se

sometern a la resolucin de un rbitro arbitrador.

k. La designacin de los integrantes del directorio provisorio y, en las sociedades

annimas abiertas, de los auditores externos o de los inspectores de cuenta

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que debern fiscalizar el primer ejercicio social. Si nada se dice, podrn

efectuarlas una junta de accionistas de la sociedad.

l. Los dems pactos que acuerden los accionistas.

VIII. Sancin por incumplimiento de formalidades

1. Nulidad de pleno derecho: Segn lo dispuesto por el art. 6A LSA, es nula de pleno

derecho y no puede ser saneada la sociedad annima que no conste por escritura

pblica, de instrumento reducido a escritura pblica o de instrumento

protocolizado.

Si la sociedad nula de pleno derecho existe por reunirse sus elementos

esenciales, se convierte en una comunidad.

Se trata de una nulidad que opera ipso iure y no existe la posibilidad de sanearla;

la nica forma de revivir esta sociedad es a travs de la figura de la repactacin.

2. Nulidad saneable (art. 6 LSA): Esta sancin se aplica en los siguientes casos:

i. Si la sociedad consta al menos de instrumento reducido a escritura pblica

o de instrumento protocolizado.

ii. Si en la escritura se omiten las enunciaciones indicadas en los nmeros 1,

2, 3 o 5 del art. 4 de la LSA.

iii. Si el extracto se inscribi o public tardamente.

iv. Si en el extracto se omiten cualquiera de las enunciaciones sealadas en el

art. 5 de la LSA.

v. Si se ha omitido completamente la inscripcin de extracto o su publicacin.

En los casos recin enunciados, la nulidad debe ser declarada judicialmente, lo

que se entiende sin perjuicio de la posibilidad de saneamiento legal.

La sociedad declarada nula se disuelve y debe ser liquidada conservando al efecto

su personalidad jurdica. La liquidacin se llevar a cabo segn lo dispuesto en los

estatutos, y en su defecto, por las disposiciones legales.

El plazo para pedir la nulidad de la sociedad es de 4 aos desde la ocurrencia del

vicio que la origina.

3. Disconformidades esenciales (art. 6 inc. 3 LSA): Se equipara a la omisin de

enunciaciones cualquier disconformidad esencial que exista entre las escrituras y

sus extractos inscritos y publicados.

Por disconformidad esencial se entiende la que induce a errnea comprensin de

la escritura extractada.

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IX. El capital

El capital de la sociedad annima es el fondo comn suministrado por los socios,

divido en ttulos negociables denominados acciones, todos de igual valor.

1. Tipos de capital:

a. Capital inicial, libro o nominal: Es el que se estipula en los estatutos sociales,

sea en el acto fundacional o en sus modificaciones posteriores.

b. Capital suscrito: Es aquel que se ha colocado entre los accionistas. Como todo

socio al estipular el aporte, ste suscribe una parte del capital social

representado por un nmero determinado de acciones. De no pagarse, el

accionista adquiere una deuda con la sociedad.

c. Capital pagado: Es aquel cuyo importe ha ingresado en arcas de la sociedad.

No basta estipular el aporte y determinarlo sino que adems debe cumplirse

con la promesa pagando su importe a la caja social.

2. Principios:

a. Principio de efectividad del capital social: Atendiendo a que en la sociedad

annima el accionista slo responde del pago de sus acciones y no por las

deudas sociales , este principio persigue que el capital sea real, porque

constituye el derecho de prenda general para los acreedores de la compaa.

Este principio se manifiesta en la legislacin de diferentes formas:

i. Los aportes que no consisten en dinero deben ser avaluados por

peritos, salvo acuerdo unnime en contrario de las acciones emitidas

(art. 15, inc. 3).

ii. Se prohbe la creacin de acciones de industria y organizacin. Esta

limitacin est destinada a garantizar que todas las acciones de la

sociedad sean de capital, que corresponden a una parte de l y

representen un valor real pagado (art. 13).

iii. Al constituirse la sociedad, el capital inicial debe quedar totalmente

suscrito y pagado en un plazo no superior a 3 aos. En el caso que as

no ocurriere, al expirar el plazo, el capital quedar reducido al monto

efectivamente suscrito y pagado (art. 11).

b. Principio de la conservacin del capital: Mediante este principio se pretende

que el capital social mantenga el valor que tena al tiempo de la constitucin de

la sociedad. Este principio se manifiesta a travs de diferentes normas:

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i. Art. 10: El capital se ajusta al resultado del ejercicio, automticamente,

incorporando la revalorizacin del capital propio.

ii. Art. 16: Se establece que los saldos insolutos de las acciones suscritas

y no pagadas se reajustarn en la misma proporcin en que vara la

UF.

iii. Art. 27: Se prohbe a la sociedad annima adquirir sus propias acciones

salvo en los casos sealados en el art. 27 LSA.

iv. Art. 28: Se reglamenta en forma estricta la posibilidad de realizar una

disminucin del capital social, slo en los casos y con los requisitos que

la ley autoriza.

v. Art. 78: Se establece que es obligatorio sacar los dividendos de los

intereses lquidos del ejercicio, previa absorcin de las prdidas, si las

hubiere.

3. Capital mnimo

La Ley 18.046 no exige para las sociedades annimas abiertas o cerradas un

capital mnimo. No obstante lo anterior, s exige claramente que el capital sea fijado de

manera precisa en los estatutos y que slo puede ser aumentado o disminuido por

reforma de los mismos.

Lo anterior no es absoluto, puesto que las sociedades especiales exigen la

existencia y mantencin de capitales mnimos.

4. Invariabilidad del capital

El capital de la sociedad annima se caracteriza por ser fijo e invariable. Lo

anterior significa que slo puede ser aumentado o disminuido mediante una reforma de

los estatutos (art. 10 LSA).

No obstante lo anterior, el capital y el valor de las acciones se entendern

modificados de pleno derecho cada vez que la junta de accionistas apruebe el balance del

ejercicio, variacin resultante de la distribucin de la revalorizacin del capital propio.

a. Aumento de capital: El aumento del capital constituye una reforma a los

estatutos que slo puede ser acordada en junta extraordinaria de accionistas,

celebrada ante notario, por la mayora prevista en los estatutos.

Los acuerdos de la junta extraordinaria relativos al aumento del capital no

pueden establecer un plazo superior a 3 aos, contados desde la fecha de los

mismos, para la emisin, la suscripcin y pago de las acciones respectivas.

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Plan de compensacin: En los aumentos de capital de una sociedad annima

abierta puede contemplarse que hasta un 10% de su monto se destine a

planes de compensacin de sus propios trabajadores o de sus filiales. En esta

parte, los accionista son gozan de la opcin preferente de suscripcin de las

nuevas acciones. Si los accionistas no ejercen el derecho de suscripcin

preferente en todo o parte de las acciones restantes del aumento de capital, el

saldo no suscrito puede ser destinado igualmente a planes de compensacin

de dichos trabajadores, si as lo acordare la junta de accionistas. El plazo para

suscribir y pagar las acciones por parte de los trabajadores dentro del plan de

compensacin, puede extenderse hasta por 5 aos, contados desde el

acuerdo de la junta de accionistas respectiva.

Las formas de realizar el aumento del capital son:

i. La emisin de nuevas acciones de pago que ofrecer al precio que

determine libremente la junta de accionistas. Las opciones para

suscribir acciones de aumentos de capital deben ser ofrecidas, al

menos por una vez, preferentemente a los accionistas a prorrata de las

acciones que posean.

ii. La capitalizacin total o parcial de la parte de utilidades que no se

distribuyan como dividendos mnimos obligatorios o adicionales, por

medio de la emisin de acciones liberadas de pago o cras o por el

aumento del valor nominal de las acciones.

Las acciones liberadas que se emiten se distribuyen entre los

accionistas a prorrata de las acciones suscritas en el respectivo

registro.

iii. Capitalizando el fondo de revalorizacin del capital propio y los dems

fondos susceptibles de ser capitalizados, mediante la emisin de

acciones liberadas o el aumento del valor nominal de las acciones

antiguas.

b. Disminucin del capital: Para lograr disminuir el capital de una sociedad

annima se requiere de una reforma de los estatutos, acordada en junta

extraordinaria de accionistas, celebrada con la presencia de un notario, por el

voto conforme a los 2/3 de las acciones emitidas con derecho a voto.

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Las formas de disminuir el capital son:

i. La disminucin del valor nominal de las acciones, devolviendo la

diferencia al accionista.

ii. En caso que las acciones no estuvieran totalmente pagadas, liberando

al accionista de la obligacin de pagar total o parcialmente el saldo y

disminuyendo su valor nominal.

iii. Mediante la compra por la sociedad de acciones de su propia emisin,

de acuerdo a lo dispuesto en el art. 27 LSA.

5. Contrato de suscripcin de acciones

Se trata de un vnculo jurdico entre los accionistas y la sociedad annima.

Art. 33 Reglamento: La suscripcin de acciones efectuada con posterioridad a la

constitucin de la sociedad, deber constar en instrumento pblico o privado

firmado por las partes en el que se exprese el nmero de las acciones que se

suscriben, la serie a que pertenezcan, en su caso, la fecha de entrega de los

ttulos respectivos y el valor y la forma de pago de la suscripcin.

a. Caractersticas del contrato:

i. Bilateral: De este contrato nacen obligaciones recprocas: para la

sociedad surge la obligacin de entregar las acciones y para el

accionista surge la de pagarlas en dinero.

ii. Oneroso: Ambas partes se ven beneficiadas.

iii. Conmutativo: Las prestaciones de las partes se miran como

equivalentes.

iv. Mercantil: Tiene este carcter por verse involucrados ttulos de valores

(acciones).

v. De cambio: La sociedad entrega acciones a cambio de una suma de

dinero.

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X. Cesin de acciones

La cesin de las acciones se regula en el art. 38 del Reglamento.

La cesin se celebrar por instrumento privado firmado por el cedente y el

cesionario. Este instrumento se otorgar:

Ante notario pblico.

Ante dos testigos mayores de edad.

Ante un corredor de bolsa.

La adquisicin de acciones de una sociedad implica la aceptacin de los estatutos

sociales, de los acuerdos adoptados en las juntas de accionistas, y de la obligacin de

pagar las acciones en el caso que stas no estn pagadas a la sociedad.

XI. Acciones

El concepto de accin tiene un triple significado:La accin puede ser considerada

como:

Parte alcuota en que se divide el capital social;

Conjunto de derechos patrimoniales e institucionales;

Ttulo de crdito esencialmente cesible, negociable e incluso susceptible de

transaccin burstil.

Se trata de ttulos nominativos (art. 4 N5 LSA y 11 del Reglamento) a nombre del

accionista propietario. El nombre del accionista propietario se registra en el Registro de

Comercio donde la Sociedad Annima tiene domicilio. No se emiten acciones al portador

o a la orden por un tema de seguridad y certeza jurdica, adems de las complicaciones

que existiran para su control.

1. Principio de igualdad entre acciones

Este principio establece que tanto las acciones suscritas y pagadas, y las suscritas

y no pagadas entregan iguales derechos y obligaciones. Excepcionalmente las acciones

no pagadas no pueden participar del reparto de los dividendos ni en las devoluciones de

capital, casos en los que concurrirn en proporcin a la parte pagada, salvo estipulacin

en contrario.

2. Las preferencias

Segn lo dispuesto en el art. 20 de la LSA, las preferencias debern constar en los

estatutos sociales y en los ttulos de las acciones deber hacerse referencia a ellas, sin

indicar concretamente en qu pueden consistir.

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De esa forma, queda abierta la posibilidad de crear cualquier tipo de preferencia

que distinga a la accin privilegiada de la accin ordinaria. No obstante lo anterior, la

autonoma de la voluntad conoce de ciertas limitaciones:

a. No pueden estipularse preferencias sin precisar el plazo de su vigencia.

b. No pueden pactarse privilegios que consistan en el otorgamiento de

dividendos que no provengan de utilidades del ejercicio o de utilidades

retenidas y de sus respectivas revalorizaciones.

c. Las reformas del estatuto que tengan por objeto la creacin, modificacin o

supresin de preferencias deben ser aprobadas por el voto conforme de las 2/3

partes de la serie o series afectadas (art. 67).

Las preferencias apuntan a los derechos institucionales, respecto de los

dividendos, eleccin de directores3 u otras.

3. Tipos o clases de acciones:

a. Acciones comunes u ordinarias y preferentes:

i. Acciones comunes u ordinarias: Son aquellas respecto de las cuales

rige plenamente el principio de igualdad. Cada accin ordinaria con

respecto de otra debe ser idntica en cuanto a los derechos y

obligaciones que otorgan a su titular.

ii. Acciones preferentes: Son aquellas en las que se rompe el principio de

igualdad porque la serie preferente tiene mayores derechos que la serie

ordinaria u otras series preferentes. Sin embargo, dentro de cada serie

de preferencias, sigue rigiendo el principio de igualdad.

b. Acciones suscritas y no suscritas:

i. Acciones suscritas: Son aquellas que han sido colocadas en los

accionistas mediante el contrato de suscripcin de acciones.

ii. Acciones no suscritas: Aquellas que no han sido colocadas en los

accionistas.

3 Estas son las preferencias ms comunes.

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c. Acciones de pago y liberadas de pago:

i. Acciones liberadas de pago o cras: Aquellas que no tienen el carcter

de gratuitas para el accionista; no estn efectivamente liberadas de

pago porque ellas se pagan con fondos sociales provenientes de

utilidades del ejercicio o anteriores, sobre los cuales tienen derecho los

accionistas.

ii. Acciones de pago: Son aquellas que se enteran a la sociedad con

aportes en dinero u otros bienes por el suscriptor.

rganos de la Sociedad Annima

I. rganos de gestin:

1. Directorio:

El directorio puede definirse como un rgano colegiado, necesario y permanente,

cuyos miembros, accionistas o no, se designan peridicamente por la junta de accionistas

y cuya funcin es realizar todos los actos de administracin ordinaria y extraordinaria,

representando a la sociedad ante terceros y asumiendo responsabilidad solidaria por las

infracciones a os deberes que les impone la ley, el reglamento y los estatutos.

De la definicin anterior se desprenden las siguientes caractersticas:

a. rgano colegiado: En el sentido de que los poderes se le confieren al

directorio mismo como cuerpo y ninguno de sus miembros puede

ejercitaros individualmente con independencia de los dems directores.

b. rgano necesario: Ya sea en la constitucin de la sociedad annima como

en su funcionamiento posterior.

c. rgano permanente: En cuanto a que la gestin administrativa se ejerce en

forma continua, a diferencia de lo que ocurre con la junta de accionistas,

que se rene slo en oportunidades que seala la Ley o los estatutos.

d. Integrado por accionistas o no: Lo anterior depender de lo establecido en

los estatutos.

e. Peridicamente nombrados por la junta: Esto, segn el plazo deduracin

fijado en los estatutos sociales (art. 31 y 56 N3), o la hiptesis de su

revocacin en cualquier tiempo, con excepcin del directorio provisorio,

que se nombra en la escritura fundacional (art. 4 N11).

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f. Facultades: Segn el art. 40 LSA, le corresponden todas las facultades de

administracin y disposicin que la Ley o los estatutos no establezcan

como privativas de la junta general de accionistas, sin que sea necesario

otorgarle un poder especial, inclusive para aquellos actos o contratos con

respecto de los cuales las leyes exijan esta circunstancia.

g. Responsabilidad solidaria: Esta responsabilidad surge por las infracciones

legales o estatutarias; se produce por no ejercer la funcin administrativa

conforme a la Ley y estatutos.

Respecto al directorio importa tener en cuenta los siguientes puntos:

No son mandatarios de la junta de accionistas. No se duda que existe una

representacin, pero ella es de carcter especial, propia de la sociedad annima,

sui gneris, y no tiene su explicacin en el mandato. Se trata de una

representacin que emana de la Ley y de los estatutos. En ella slo existe la

voluntad del rgano, que es la voluntad originaria de la sociedad; mediante ella la

sociedad acta.

El nombramiento de o miembro del directorio no es un acto contractual: En efecto,

se trata de una declaracin unilateral de voluntad de la junta de accionistas (art. 31

LSA), cuya validez no depende de la aceptacin del cargo. La aceptacin del

nombramiento no es sino una condicin de plena eficacia, que no afecta a la

validez de la declaracin emitida por la junta de accionistas (art. 37 LSA).

La acreditacin frente a terceros: Para acreditar al directorio se debe reducir a

escritura pblica el acta de la junta de accionistas que eligi a los directores y la

primera sesin constitutiva del directorio.

2. Nombramiento de los miembros del directorio

En el derecho nacional no se establece ningn requisito especial para que una

persona pueda ser miembro del directorio.

A. Miembros del directorio provisorio

Son designados por los estatutos de la sociedad, por un plazo limitado

generalmente a la fecha de la reunin de la primera junta general de accionistas. Se trata

de una mencin esencial, segn lo dispuesto en el art. 4 N11 LSA.

Este directorio existe aun antes del nacimiento de la sociedad annima, sus

poderes no estn precisados en ningn texto legal, pero se admite que su misin es la de

poner en marcha la sociedad, completar su organizacin.

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Como rgano provisorio no est facultado para disponer de los fondos entregados

por los suscriptores de acciones. Los fundadores de la compaa designan a quienes

forman el directorio provisorio en los estatutos sociales y los dems accionistas, al

suscribir sus acciones, aceptan el nombramiento del directorio (art. 22 LSA).

El directorio provisorio pasa a ser definitivo cuando la primera junta de accionistas

lo confirma.

B. Miembros del directorio definitivo

Es designado por la junta general, segn la forma prevista en la Ley, en el

reglamento y en los estatutos sociales. Para ello se deben aplicar las reglas de los

artculos 21 y 66 de la LSA y del art. 74 del Reglamento. Segn estos preceptos se deben

aplicar las siguientes reglas:

Cada accionista posee un voto por accin que posea o represente, y puede

acumular sus votos en una sola persona o distribuirlos.

Se proclaman elegidos los que en una misma votacin resulten con mayor nmero

de votos, hasta completar el nmero de cargos por proveer.

Si existen directores titulares y suplentes, la sola eleccin del titular implica la

eleccin del suplente.

No obstante lo anterior, por acuerdo unnime de los accionistas presentes con

derecho a voto, puede omitirse la votacin y procederse a elegir por aclamacin.

Se debe levantar un acta de todo lo obrado.

Para proceder a la votacin, el presidente y el secretario, conjuntamente con las

personas que previamente hayan sido designadas por la junta para firmar el acta de la

misma, dejan constancia en un documento de os votos que de viva voz vayan emitiendo

los accionistas.

3. Atribuciones del directorio

El directorio como rgano colegiado toma sus decisiones en el seno de la reunin

de sus miembros. Ningn miembro puede, a ttulo individual, tomar las decisiones que

correspondan a la competencia del rgano de administracin.

A. Las deliberaciones

Para que el directorio pueda deliberar y tomar las decisiones de su competencia,

se requiere que l sea convocado bajo ciertas condiciones y que los acuerdos se tomen

segn ciertas mayoras, previstas en la Ley o en los estatutos (art. 39, inc. 1 LSA).

a. La convocacin del directorio: Normalmente se expresa en una estipulacin

estatutaria. No obstante la libertad legislativa en relacin a la convocacin del

directorio, la Ley impone la obligacin de que el rgano de gestin se rena,

por lo menos, una vez al mes (art. 38 del Reglamento).

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Reuniones ordinarias Reuniones extraordinarias

Son ordinarias cuando estn previstas en los estatutos.

Son aquellas que estn previstas en los dems casos. Son convocadas por el presidente del directorio, por su propia iniciativa o a pedido de varios de sus

miembros.

b. Las condiciones de qurum y mayora: Segn el art. 47 de la LSA, las

reuniones del directorio se constituirn con la mayora absoluta del nmero de

directores titulares establecidos en los estatutos. Es ste el qurum mnimo

establecido por la Ley.

Los acuerdos o decisiones del directorio se adoptarn por mayora absoluta de

los directos asistentes con derecho a voto. En caso de empate, y salvo

disposicin estatutaria en contrario, decidir el voto del que presida la reunin.

Los directores disidentes slo pueden hacer constar su opinin contraria por un

acto o acuerdo del directorio, en el acta de la sesin respectiva, para salvar su

responsabilidad, debiendo darse cuenta de ello en la prxima junta de

accionistas (art. 48, inc. 4 LSA).

Segn lo dispuesto en el art. 47 LSA, se entiende que participan en las

sesiones aquellos directores que, a pesar de no encontrarse presentes, estn

comunicados simultnea y permanentemente a travs de medios tecnolgicos

que autorice la Superintendencia. En este caso, su asistencia y participacin

ser certificada bajo la responsabilidad del presidente o de quien haga de

secretario del directorio, hacindose constar esta circunstancia en el acta de la

reunin.

c. Libro de actas del directorio: Las deliberaciones y acuerdos del directorio

deben estamparse en un libro de actas por cualquier medio, siempre que stos

ofrezcan la seguridad de que no podr haber intercalaciones, supresiones o

cualquier otra adulteracin que pueda afectar la fidelidad del acta (art. 48 LSA).

El acta se entiende aproada desde el momento de su firma por los directores

concurrentes a la sesin y a partir de esa fecha pueden llevarse a efecto los

acuerdos que ella contiene.

B. Los poderes del directorio:

a. Poderes legales: Las facultades legales del directorio, en tanto rgano de

gestin y representacin, resultan de lo dispuesto en el art. 40 de la LSA

(representacin judicial y extrajudicial). Lo anterior no obsta a la representacin

que compete al gerente conforme a lo dispuesto en el art. 49 de la LSA.

17

Representacin judicial Representacin extrajudicial

En los procesos judiciales en los que la sociedad annima sea parte, la

representacin corresponde al directorio.

Tal representacin es sin perjuicio de lo que corresponda al gerente, quienes se encuentran envestidos por la Ley de las

facultades del art. 7 del CPC (art. 49 LSA).

El directorio est dotado de todos los poderes que en la Ley o en los estatutos no han sido establecidos como privativos de la junta de accionistas para el cumplimiento

del objeto social.

El directorio puede realizar vlidamente todos aquellos actos o contratos que estn incluidos en el gro de la compaa; no es necesario acreditar rente a terceros que actan en cumplimiento del objeto social.

b. Poderes estatutarios: Los poderes que la Ley confiere al rgano de

administracin son ms que suficientes para cumplir su misin. No obstante lo

anterior, la legislacin aplicable al tema permite a la junta ordinaria o

extraordinaria limitar las atribuciones del directorio. De esa forma, los acuerdos

destinados a limitar las atribuciones deben adoptarse con el voto de las 2/3

partes de las acciones emitidas con derecho a voto (art. 67 N7 LSA).

Es frecuente que los estatutos fijen las facultades de gestin que compete al

directorio, como nombrar y desahuciar al personal de la compaa, dictar

reglamentos internos, etc.

C. Facultad del directorio de delegar funciones

El legislador prohbe la delegacin individual de poderes a los miembros del

directorio. Sin embargo, el directorio como rgano social puede delegar parte de sus

facultades en os gerentes, subgerentes o abogados de la sociedad, en un director o en

una comisin de directores, y para objetos especialmente determinados en otras

personas. En trminos jurdicos, el directorio confiere mandatos especiales y no delega

parte de sus facultades.

Los actos ejecutados por los delegados del directorio obligarn a la sociedad slo

si el delegado acta dentro de los lmites de la delegacin conferida.

D. Efectos de los actos ejecutados por el directorio

Lo actos ejecutados por el directorio obligan a la sociedad, siempre que hayan sido

ejecutados dentro del mbito de las atribuciones que le confiere la Ley, los estatutos o los

acuerdos de la junta general de accionistas.

La ejecucin de actos no comprendidos en su gestin no obligan a la sociedad

(art. 40 LSA).

18

E. Diligencias de los directores

El art. 41 de la LSA dispone que los directores debern emplear en el ejercicio de

sus funciones el cuidado y la diligencia que los hombres emplean ordinariamente en sus

propios negocios, respondiendo por ende de culpa leve, grave y dolo, y en forma solidaria

de los perjuicios causados a la sociedad y a los accionistas por sus actuaciones dolosas o

culpables.

La Ley declara nula absolutamente toda norma estatutaria o acuerdo de la junta de

accionistas que tienda a liberar o a limitar la responsabilidad de los directores en todo tipo

de sociedad annima.

El art. 43 de la LSA establece la obligacin que pesa sobre los directores de

guardar reserva acerca de los negocios sociales, salvo cuando exista infraccin de los

estatutos o de la legislacin aplicable o sus normas complementarias.

F. Prohibiciones de los directores

Las prohibiciones que competen a los directores se encuentran reguladas en:

Art. 42 Y 44 LSA.

Art. 146 y ss. LSA (Ley 20.382)

G. Responsabilidad de los directores

Artculo 41 LSA Artculo 45 LSA Artculo 133 LSA

La falta de diligencia en la administracin social en

grado de culpa leve, culpa grave o dolor, origina, como

viramos, la responsabilidad de los

directores.

Consagra presunciones de responsabilidad.

Las personas que infrinjan la LSA, el Reglamento o los

estatutos sociales, o las normas que impone la

Superintendencia ocasionando daos a otro,

est obligada a la indemnizacin de perjuicios.

XII. Direccin general de la sociedad

En la gestin de la sociedad annima se deben distinguir diferentes funciones:

Administrar Dirigir Controlar

Es elegir una poltica para la empresa.

Es ejecutar la poltica elegida.

Es comprobar si se ha ejecutado bien lo que se ha

decidido.

19

En Chile, la distincin entre las diferentes funciones de la gestin social ha

quedado establecida, por regla general, en el estatuto social.

Directorio Presidente del directorio

Es quien debe asumir, como cuerpo colegiado, la administracin propiamente

tal.

Debe encargarse individualmente de la direccin general de la sociedad.

En los casos en que los estatutos de la sociedad no hacen la distincin entre

administracin y la direccin general, el directorio delega en manos de su presidente un

determinado nmero de atribuciones, que le permiten en la prctica asumir la direccin, y

se reserva para s las facultades de administracin propiamente tales.

1. El presidente del directorio

El presidente el directorio es el rgano encargado de asumir individualmente la

direccin de la sociedad annima. Segn las disposiciones del art. 39 de Reglamento, es

el directorio quien elige entre sus miembros al presidente. Se acostumbra designarlo en la

primera reunin del rgano de gestin, despus de la asamblea general.

A falta de disposicin legal, la jurisprudencia administrativa ha dicho que el

presidente del directorio debe ser nombrado y revocado solamente por el rgano de

gestin que l dirige y no por otro rgano general, como puede ser la junta general de

accionistas, aun en caso de que la nominacin o remocin se encuentre as prevista en

los estatutos.

2. Poderes del presidente del directorio

a. Representar a la compaa y firmar en su nombre las escrituras y documentos

a que haya lugar, salvo aquellos que corresponda suscribir al gerente.

b. Presidir las asambleas de accionistas y las sesiones de directorio.

c. Citar al directorio a sesin extraordinaria por iniciativa propia o cuando lo pida

por escrito la mitad de los directores, si su nmero fuere par, o la mitad ms

uno si su nmero fuere impar.

d. Citar, previo acuerdo del directorio, a las asambleas generales de accionistas.

e. Decidir con su voto los empates que se produzcan en las votaciones en el

seno del directorio.

f. Velar por el cumplimiento de los estatutos, de los reglamentos y de los

acuerdos de las asambleas de accionistas y del directorio.

20

g. Ejercer directamente o por medio del personal superior el control sobre los

empleados de la compaa y fijarles sus atribuciones y deberes.

h. Firmar las memorias, balances y estados de contabilidad que el directorio

presente a los accionistas.

i. Ejercer las dems facultades y cumplir las dems obligaciones que los

estatutos o el directorio le sealen.

XIII. Gerentes

En el inciso 2 del art. 40 de a LSA, se autoriza al directorio para delegar una parte

de sus facultades en los gerentes, subgerentes o abogaos de la sociedad annima.

No existe problema para que la sociedad annima tenga uno o varios gerentes, a

condicin que cada uno de ellos cumpla una funcin determinada en los estatutos.

Algunas de sus atribuciones son:

Art. 8 CPC: Son los gerentes a quienes deben notificarse las demandas dirigidas

en contra de la sociedad annima.

Art. 39 inc. 2 LSA: Actan como secretario del directorio.

Art. 42 LSA: No pueden ser inducidor por los directores para rendir cuentas

irregulares, presentar informacin falsa y ocultar informacin.

Art. 72 LSA: Firman con el presidente los ttulos emitidos.

1. Poderes del gerente

Como rgano de direccin, le corresponde dirigir las operaciones de la sociedad

segn los estatutos y las decisiones del directorio. Adems, tiene las siguientes

atribuciones:

a. Proponer, al directorio, los empleados de la sociedad y la remuneracin que

deben tener, vigilar su conducta y proponer su destitucin en caso necesario.

b. Impartir a los empleados de la sociedad las rdenes e instrucciones necesarias

para el buen desempeo de sus funciones, guardando estricta conformidad

con los acuerdos del directorio.

c. Representar a la sociedad en conformidad con lo dispuesto en el art. 8 CPC, o

en virtud del poder que el directorio le confiera.

21

d. Servir de secretario del directorio y de las asambleas generales de accionistas,

salvo que se designe a un empleado de la sociedad especialmente para este

objeto.

e. Hacer las inscripciones, registros y publicaciones que los estatutos exijan y las

que determine la Ley.

f. Hacer que la contabilidad sea llevada al da y expedir la correspondencia.

g. Atender las dems obligaciones que los estatutos le imponen y que la buena

marcha de las operaciones sociales hagan necesaria.

2. Normativa de los directores aplicable a los gerentes

a. Inhabilidades: Art. 35 y 36 LSA.

b. Responsabilidad: art. 41 y 133 LSA.

c. Prohibiciones: Art. 42 LSA.

d. Reserva de informacin: Art. 43 LSA.

e. Aprobacin del directorio: Art. 44 LSA.

f. Presunciones de culpabilidad: Art. 45 LSA.

g. Obligacin de informar a accionistas y al pblico: Art 46 LSA.

rgano deliberante. Junta de accionistas

I. Generalidades

Los rganos deliberantes de una sociedad annima son aquellos que expresan

al menos tericamente la voluntad soberana de los accionistas.

En Chile, los rganos deliberantes estn representados esencialmente por las

juntas generales de accionistas. Ellas son de tres tipos:

Asambleas generales ordinarias.

Asambleas generales extraordinarias.

Asambleas especiales.

22

II. Junta ordinaria

Segn lo dispuesto en el art. 55 LSA, las juntas ordinarias se celebrarn una vez al

ao, en la poca fija que determinen los estatutos, para decidir respeto de las materias

propias de su conocimiento sin que sea necesario sealarlas en la respectiva citacin.

1. Competencia de la junta ordinaria (art. 56 LSA)

a. El examen de la situacin de la sociedad y de los informes de los inspectores

de cuentas y auditores externos y la aprobacin o rechazo de la memoria, del

balance de los estados y demostraciones financieras presentadas por los

administradores o liquidadores de la sociedad.

b. La distribucin de las utilidades de cada ejercicio y, en especial, el reparto de

dividendos.

c. La eleccin o revocacin de los miembros del directorio (suplentes y titulares),

de los liquidadores y de los fiscalizadores de la administracin.

d. En general, cualquier materia de inters social que no sea propia de una junta

extraordinaria.

III. Junta extraordinaria

Podrn celebrarse en cualquier tiempo, cuando as lo exijan las necesidades

sociales, para decidir respecto de cualquiera materia que la ley o los estatutos entreguen

al conocimiento de las juntas de accionistas y siempre que tales materias se sealen en la

citacin correspondiente.

1. Competencia de la junta extraordinaria (art. 57 LSA)

a. Decidir sobre la disolucin de la sociedad.

b. La transformacin, fusin o divisin de la sociedad y la reforma de sus

estatutos.

c. La emisin de bonos o debentures convertibles en acciones.

d. La enajenacin del activo de la sociedad en los trminos del art. 67 N9, o el

50% o ms del pasivo.

e. El otorgamiento de garantas reales o personales para caucionar obligaciones

de terceros, excepto si stos fueren sociedades filiales, en cuyo caso la

aprobacin del directorio ser suficiente.

23

f. Las dems materias que por Ley o los estatutos correspondan a su

conocimiento oa al competencia de la junta de accionistas.

IV. Convocatoria (art. 61 y 62 LSA)

El estudio de los procedimientos previo a la reunin de los rganos deliberantes,

deben distinguirse:

La comunicacin de los documentos sociales a los accionistas

La convocacin de las asambleas generales.

1. Comunicacin de documentos

Cuando se trata de la asamblea general ordinaria, la memoria y el balance que

debe presentar el directorio y el informe de los inspectores de cuentas y auditores deben

estar a disposicin de los accionistas en las oficinas de la sede social, en copias impresas

o a mquina, durante los 15 das anteriores a la reunin de esta junta (art. 54 LSA y 61

Reglamento).

No obstante lo anterior, puede darse el carcter reservado a ciertos documentos

que se refieran a negociaciones pendientes que al conocerse pudieran perjudicar el

inters social.

Adems, en las sociedades annimas abiertas, la memoria y el balance deben

remitirse por correo a los accionistas que tengan registrado su domicilio en la sociedad,

en una fecha no posterior al permitir aviso de convocatoria a junta general ordinaria. La

Superintendencia puede autorizar a las sociedades annimas que tengan gran nmero de

accionistas para limitar el envo de dichos documentos a aquellos accionistas que tengan

un nmero de acciones superior a un mnimo determinado (art. 75 LSA).

Adicionalmente, la memoria razonada acerca de la situacin de la sociedad en el

ltimo ejercicio, acompaada del balance general y estados de ganancias y prdidas

debidamente auditados, debe ser remitida a la Superintendencia (art. 76 LSA).

Con el objeto de saber quines son los asociados que pueden participar en las

deliberaciones sociales, el Registro de Accionistas permanece cerrado, a lo menos,

durante los 3 das anteriores a la junta y el da en que sta se celebra (art. 104 LSA).

24

2. Convocacin a la asamblea

Las juntas sern convocadas por el directorio. ste deber convocarlas en los

siguientes casos:

A junta general ordinaria A junta general extraordinaria

A junta general ordinaria o extraordinaria

Con el propsito de pronunciarse sobre los resultados del ejercicio.

Debe efectuarse dentro del cuatrimestre siguiente a la

fecha del balance.

Siempre que, a su juicio, lo justifiquen los intereses de

la sociedad.

Cuando as lo soliciten accionistas que

representen, a lo menos, el 10% de las acciones

emitidas con derecho a voto, expresando en la

solicitud los asuntos a tratar en la asamblea.

Cuando as lo requiera la SVS, con respecto de las

sociedades sometidas a su fiscalizacin, sin perjuicio de su facultad de convocarlas

directamente.

Deben celebrarse dentro del plazo de 30 das contados

desde la fecha de la respectiva solicitud o

requerimiento.

3. Citacin

La citacin a junta de accionistas se hace por medio de un aviso destacado que se

publica, a lo menos, por 3 veces en das distintos en el peridico del domicilio social

sealado en el Diario Oficial (art. 59 LSA). En cuanto a la oportunidad de hacer estas

publicaciones, rige lo dispuesto en el art. 62 del Reglamento.

En el caso de las sociedades annimas abiertas, debe enviarse una citacin por

correo a cada accionista con una anticipacin mnima de 15 das a la fecha de la

celebracin de la junta, la que deber contener una referencia a las materias a tratar en

ella (art. 59 inc. 2 LSA). Adems, debe comunicarse a la Superintendencia la realizacin

de la asamblea con una anticipacin mnima de 15 das (art. 63 LSA).

Por ltimo, en fecha no posterior al primer aviso de citacin a junta ordinaria, debe

enviarse a cada uno de los asociados una copia del balance y de la memoria. En caso d

que sean muchos los accionistas, la autoridad de control puede facultar el envo limitado

de estos antecedentes a los accionistas que lo soliciten o que tengan un mnimo

determinado de acciones (art. 75 LSA).

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No menos de 10 das ni ms de 20 das antes de la reunin de la junta de

accionistas, las sociedades annimas abiertas deben publicar las informaciones que

determine la SVS sobre sus balances generales y estados de ganancias y prdidas, en un

diario de amplia circulacin (art. 76 LSA).

4. Representacin en las juntas (art. 64 LSA)

Podr un accionista hacerse representar por otra persona, aunque sta no sea

accionista. La representacin debe conferirse por escrito y debe darse por el total de las

acciones de las cuales el mandante sea titular a la fecha sealada en el art. 62 LSA.

5. Instalacin de la junta (art. 62 LSA)

Slo pueden participar los accionistas con derecho a voto inscritos en el Registro

de Accionistas con 5 das de anticipacin a aquel en que haya de celebrarse la respectiva

junta.

En el art. 61 se regula la hoja de asistencia y se establece que preside la junta el

presidente del directorio.

6. Qurum

a. Qurum simple (art. 61 LSA): En primera citacin las juntas se constituyen

con la mayora absoluta de las acciones emitidas con derecho a voto, salvo

que la Ley o el estatuto establezcan mayoras superiores.

b. Qurum calificado (art. 67 LSA): Los acuerdos de la junta extraordinaria

que impliquen reforma de los estatutos o el saneamiento de la nulidad de

modificaciones de ellos causados por vicios formales, debern ser

adoptados con la mayora que determinen los estatutos, la cual, en las

sociedades cerradas, no pueden ser inferiores a la mayora absoluta de las

acciones emitidas con derecho a voto.

7. Acta de la junta. Normativa aplicable

Art. 72 LSA

Art. 73 LSA

Art. 75 LSA