Sociedades Por Acciones - Tomo i - Argentino - PDF

C A R LOS BE 11 NA R DO GAGOLUIS MARIO GONZALEZJ OSE A [MISTO DE LI A

SOCIEDADESPOR ACCIONES

Estudio Teórico - Práctico

Tomo

Constituci6n

Funciwarrilento

Tfaris.formaci6n, fusión,. eu.ilián

Reqiij5i ros fiwales

Dekturnentati6n y cornabilidad

RevaliJos, eslacios roniables

FILIBINZAL-CULZONIEDITORES

SOCIEDADES POR ACCIONES

CARLOS BERNARDO GAGOProf. tit. de "Derecho Comercial I" en la Fac. de Cs. Jurídicas y Soc.y de "Sociedades" en la Fac. de Cs. Económicas de la U.N.L. Inspector

General de Personas Jurídicas de la Prov. de Santa Fe.

LUIS MARIO GONZALEZAbogado. Docente auxiliar de "Derecho Civil III" en la Fac. de Cs.Jurídicas y Soc. de la U.N.L. Asesor de la I.G.P.J. de la Prov. de Santa Fe.

JOSE ALBERTO DE LIAContador Público Nacional. Inspector contable de la Inspección General

de Personas Jurídicas de la Provincia de Santa Fe.

SOCIEDADESPOR ACCIONES

Estudio Teórico - Práctico

Torno I

RUBINZAL Y CULZONI S. C. C.Editores

9 de Julio 3573 - Santa Fe

Queda hecho el depósito que previene la ley 11.723

IMPRESO EN LA ARGENTINA

INDICE

Prólogo 7

Capítulo I. — LAS PARTES 9

1. Personas de existencia visible. Capacidad 9

1.1. Menores autorizados para el ejercicio del comercio 10

1.2. Menores emancipados 1.2.1. Emancipados por matrimonio 11

1.2.2. Emancipados por habilitación de edad 14

1.3. Menores sujetos a tutela e incapaces sujetos a curatela 15

1.4. Menores. Indivisión forzosa 16

1.5. Menores sujetos a patria potestad 17

1.6. Inhabilitados por embriaguez, uso de estupefacientes, dis-

minución de sus facultades mentales o por prodigalidad 17

1.7. Sociedad entre esposos 17

1.8. Incompatibilidades 191.8.1. Los clérigos 19

1.8.2. Los magistrados 191.8.3. Los corredores 201.8.4. Los martilleros 201.8.5. Los escribanos 211.8.6. Los fallidos no rehabilitados 21

1.9. Comparecencia por poder 21

2. Personas jurídicas 21

2.1. Personas jurídicas de carácter público 22

2.2. Personas jurídicas de carácter privado 222.2.1. Asociaciones civiles y fundaciones 232.2.2. Sociedades civiles 242.2.3. Sociedades comerciales 242.2.3.1. Sociedad constituida en el extranjero 252.2.4. Entidades cooperativas 26

2.3. Comparecencia al acto 27

Capitulo II. — EL NOMBRE DE LA SOCIEDAD 29

1. Razón social y denominación 30

1.1. Razón social 30

1.2. Denominación 30

2. Denominación. Libertad de elección 31

3. Límites a la libertad de elección 32

3.1. Expresión "Sociedad Anónima" 32

3.2. Aditamento "y compañia" 32

3.3. Denominación y objeto 33

3.4. Expresión "Argentina" o "de Argentina" 33

3.5. Inconfundibilidad 343.5.1. Referida a otras sociedades con nombre igual o similar 343.5.2. Referida a la posibilidad de inducir a error sobre la na-

turaleza de la sociedad 353.5.3. Referida a nombres de empresas o dependencias del

Estado 35

4. Cambio de denominación 35

5. Caducidad 36

6. Nombre de la sociedad en comandita por acciones 36

6.1. Denominación 376.2. Razón social 37

Normas relativas a nombre de la sociedad 37

Capítulo UI. — EL DOMICILIO DE LA SOCIEDAD 39

1. Concepto. Su importancia 40

2. Polémica aceica del alcance del concepto domicilio social . 40

2.1. Doctrina que distingue los conceptos de domicilio y sedesocial 41

2.2. Doctrina que equipara los conceptos de domicilio y sedesocial 42

2.3. Doctrina que niega importancia a la diferenciación 43

3. Domicilio legal a los efectos del trámite administrativo 45

4. Cambio de domicilio 45

4.1. Cambio de domicilio de una jurisdicción a otra distinta 46

Normas relativas a domicilio 47

Bibliografía especializada 47

Capítulo IV. — PLAZO DE DURACION 49

1. Fundamento 49

2. Inicio del plazo 50

3. Cómputo 50

4. Plazo de 99 años 51

5. Vencimiento 51

6. Reducción 51

7. Prórroga 52

8. Reactivación 53

Resoluciones relativas a plazo de duración 55

Capítulo V. — EL OBJETO DE LA SOCIEDAD 57

1. Diferencia con el objeto del contrato. Concepto 57

1.1. Objeto y fin social 58

2. Importancia del objeto social. Inter-relación con otros ele-mentos 58

2.1. Objeto y representación 582.2. Objeto y denominación 592.3. Objeto y capacidad de la sociedad 592.4. Objeto y tipo social 60

3. Requisitos del objeto social 61.

3.1. Licitud 61

3.2. Posibilidad 62

3.3. Precisión y determinación 623.3.1. Las actividades de importación y exportación como

casos especiales 633.3.2. Objeto principal y objeto accesorio 633.3.3. Objeto plural 64

3.4, Cmnercialidad 66

4. Modificación del objeto social 66

4.1. Cambio de objeto 664.2. Ampliación o reducción del objeto 67

Normas relativas a objeto 67

Capítulo VI. — CAPITAL 69

1. Concepto 69

2. Patrimonio 70

3. Diferencias entre capital y patrimonio 70

4. Caracteres del capital 714.1. Determinación 714.2. Unidad 714.3. Real 71

5. Intangibilidad 72

6. Clases d..? capital 73

7. Aumento del capital 73

7.1. Aumento al quíntuplo 74

7.2. Aumento a más del quíntuplo 75

7.3. Adecuación del artículo estatutario por aumento a másdel quíntuplo 76

7.4. Integración de los aumentos 777.4.1. Aportes de nuevos bienes 777.4.2. Capitalización de dividendos 777.4.3. Capitalización de reservas 77

8. Aumentos de capital y suscripción 78

9. Reducción de capital 79

Normas relativas a capital 81


Capítulo VII. — APORTES 83

1. Bienes aportables

2. Bienes registrables

2.1 . Consentimiento del cónyuge

2.2. Inscripción preventiva

3. El aporte del crédito

4. Valuación de los aportes no dinerarios

4.1. Valor de plaza 884.2. Informe de reparticiones estatales o bancos oficiales 884.3. Valuación pericial 894.4. Aprobación de la autoridad de contralor 89

5. Valuación superior al aporte 90

6. Valuación inferior al aporte 90

6.1. Integración de la diferencia 906.2. Solicitud de reducción del aporte 91

7. Epoca de realización del aporte 91

7.1. Suscripción 91

7.2. Integración 927.2.1. Aporte de dinero 927.2.2 Aporte de bienes no dinerarios 927.2.3. Aporte mixto 93

85

86

86

86

87

88

8. Incumplimiento del aporte 93

9. Garantía de evicción y por vicios redhibitorios 94

Normas relativas a aportes 95


Capítulo VIII. — ACCIONES 97

1. Nociones generales 97

1.1. Título valor 98

1.2. Caracteres 991.2.1. Caracteres que presenta como documento 991.2.2. Caracteres que presenta corno título valor 99

2. Requisitos de los títulos 100

2.1. Numeración 1002.2. Valor nominal 1012.2.1. Igualdad de valor 1012.2.2. Expresión monetaria 1012.3. Menciones relativas al contrato social 1022.4. Mencicnes relativas a los derechos incorporados 1022.5. Firmas 1022.5.1. Firma autógrafa 1032.5.2. Firmas impresas 103

3. Indivisibilidad de las acciones 105

4. Condominio 105

5. Negociabilidad. Restricciones 106

6. Circulación de las acciones 106

6.1. Nominativas 1076.1.1. Consentimiento del cónyuge 108

6.2. Nominativas endosables 108

6.3. Al portador 109

7. Clases de acciones 109

7.1. Acciones ordinarias 1097.2. Acciones preferidas 1107.3. Acciones de voto plural 1117.4. Acciones de asiento 112

8. Certificados provisionales 112

Resoluciones relativas a acciones 113

Bibliografía especializada , 113

Capítulo IX. — REQUISITOS DE CONSTITUCION DE LAS SO-CIEDADES POR ACCIONES 115

1. Forma del contrato de sociedad 116

1.1. Constitución por acto único 117

1.2. Constitución por suscripción pública o sucesiva 118

1.3. Resoluciones de los órganos de control. Jurisprudencia 118

1.4. Contenido del instrumento de constitución 1201.4.1. Estatuto tipo 121

2. Conformidad administrativa de la constitución 123

2.1. Organo competente. Remisión 124

2.2. Requisitos legales para el trámite de constitución 124

2.3. Requisitos fiscales. Remisión 125

2.4. TramP-c administrativo. Procedimiento 125

2.5. Recursos 1262.5.1. Apelación judicial 1262.5.2. Recursos administrativos 126

3. Publicidad del contrato constitutivo 127

3.1. Medios de publicidad 1273.1.1. Inscripción registral 1273.1.2. Periodística 128

3.2. Efectos de la publicidad 128

Normas relativas a acto constitutivo 128

Normas relativas a estatuto tipo 129


Capítulo X. — ADMINISTRAC ION DE LAS SOCIEDADES PORACCIONES 131

1. De las Sociedades Anónimas 132

1.1. E1 Directorio. Definición 133

1.2. Naturaleza jurídica 133

1.3. Condiciones de elegibilidad 1341.3.1. La persona jurídica como director 135

1.4. Número de directores 136

1.5. Designación de los directores 1361.5.1. Organos competentes 1361.5.1.1. Elección por la Asamblea 1371.5.1.1.1. Sistema de elección común 1371.5.1.1.2. Sistema de elección por categoría 1371.5.1.1.2.1. Proporcionalidad 1381.5.1.1.3. Sistema del voto acumulativo 138

1.6. Duración de los directores en sus funciones 1391.6.1. Modo de computar el plazo 139

1.7. Garantía que deben prestar los directores 1401.7.1. Monto 140

1.7.2. Precisión 140

1.7.3. Contenida de la garantía 1411.7.3.1. Garantías reales 1411.7.3.2. Garantías personales 1411.7.3.2.1. La fianza 1411.7.3.2.2. Seguro de fidelidad 1411.7.3.2.3. Inhibición voluntaria 1421.7.3.2.4. Aval 142

1.8. Aceptación del cargo 142

1.9. Funcionamiento del Directorio. Reuniones 1431.9.1. Periodicidad 143

1.9.2. Lugar de reunión 1431.9.2.1. En la jurisdicción del domicilio social 1441.9.2.2. Fuera de la jurisdicción del domicilio social 1441.9.2.3. En el extranjero 144

1.9.3. Participantes 1451.9.4. Quórum 1451.9.5. Resoluciones. Mayorías 1461.9.6. Libro de actas 146

1.10. Remuneración de los directores 1461.10.1. Objeto de la remuneración 1461.10.2. Limites de la remuneración 147L10.3. Tareas remuneradas. Alcance del concepto 1481.10.4. Imputación contable 149

1.11. Cesación de los directores 149

1.11.1. Remoción 1491.11.1.1. Excepción al principio de remoción por la asamblea

ordinaria 1511.11.1.2. Remoción de los directores elegidos por el sistema

de voto acumulativo. Remisión 1511.11.2. Renuncia 1511.11.3. Intervención judicial 1521.12. Reemplazo de los directores 152

2. De las Sociedades en Comandita por Acciones 152

2.1. Número de directores. Organización 1532.2. Duración en sus cargos 1552.3. Cesación de los administradores 1552.3.1. Remoción 1552.3.2. Renuncia 1552.4. Vacancia 156

Resoluciones relativas a órgano de administración 156


Capítulo XI. — REPRESENTACION DE LA SOCIEDAD 159


1.1. Alcance de la representación 1601.2. Organo de representación legal 1601.3. Representación voluntaria 1621.4. Efectos de la inscripción y publicación de las designacio-

nes de los directores 163


Capítulo XII. — SISTEMA DE ELECCION DE DIRECTORESPOR VOTO ACUMULATIVO 165

1. Interpretación del artículo 263 de la Ley de Sociedades 165

2. Inderogabilidad del sistema por tía estatutaria 167

3, Reglamentación 167

3.1. Número mínimo de votos para el ejercicio 1683.2. Ejercicio por una clase determinada de acciones 1683.3. Disminución o aumento del número de directores 1683.4. Renovaciones parciales 169

4. Requisitos formales para el ejercicio 170

5. Funcionamiento del sistema 170

6. Remoción de los directores elegidos por el voto acumulativo 172

Resoluciones relativas a voto acumulativo 173


Capítulo XIII. — LA ASAMBLEA 175

1. De la Sociedad Anónima 176

1.1. Definición y clasificación 176

1.2. Competencia 1771.2.1. Asamblea General Ordinaria 1771.2.2. Asamblea General Extraordinaria 1781.2.3. Asambleas Especiales 1791.2.4. Asambleas Unánimes 179

1.3. Oportunidad de la realización 179

1.4. Convocatoria 1801.4.1. Organos competentes 1801.4.2. Publicación 1801.4.2.1. Contenido 1811.4.3. Asamblea en segunda convocatoria 182

1.3. Derecho de información 182

1.6. Acreditación del carácter de accionista 183

1.7. Libro de asistencia a la asamblea 184

1.8. Funcionamiento 184

1.8.1. Participantes 1841.8.1.1. Los socios 1841.8.1.2. Sus representantes 1841.8.1.3. Directores, síndicos y gerentes 1851.8.1.4. Asesores 1851.8.1.5. Titulares de bonos de goce 1851.8.1.6. Fiduciarios de los tenedores de debentures 1851.8.1.7. Veedores 185

1.8.2. Presidencia 186

1.8.3. Quórum 1861.8.3.1. Asamblea General Ordinaria 1871.8.3.2. Asamblea General Extraordinaria 188

1.8.3.2.1. Supuestos especiales 1881.8.3.3. Asambleas Especiales. Remisión 1881.8.3.4. Asambleas Unánimes. Remisión 1891.8.3.5. Asambleas simultáneas. Remisión 189

1.8.4. Deliberación 1891.8.4.1. Temario a tratar 1891.8.4.2. Discusiones. Derecho a voz y derecho de información 1891.8.4.2.1. Normas aplicables al debate 190

1.8.5. Adopción de resoluciones 1911.8.5.1. Derecho a voto 1911.8.5.1.1. Titulares 191

1.8.5.2. Resolución asamblearia 1911.8.5.2.1 . Naturaleza jurídica 1911.8.5.2.2. Mayorías requeridas 1921.8.5.2,2.1. Asamblea General Ordinaria 1921.8.5,2.2.2. Asamblea General Extraordinaria 1931.8.5.2.2.2.1. Supuestos especiales 1931.8.5.2.2.3. Asambleas Especiales. Remisión 1931.8.5.2.2.4. Asambleas Unánimes. Remisión 1931.8.5.2,2.5. Asambleas simultáneas. Remisión 1931.8.5.3. Abstenciones en la votación. Cómputo 1931.8.5.4. Régimen de nulidades 194

1.8.6. Proc1amación pública 194

1.8.7. Acta de asamblea 1951.8.7.1. Firma 1951.8.7.2. Copias 195

1.9. Asambleas Especiales, Unánimes y simultáneas 196

1.9.1. Asambleas Especiales 196

1.9.2. Asamblea Unánime 1971.9.2.1 . Convocatoria 1971.9.2,2. Citación de directores, síndicos y gerentes generales 1981.9.2.3. Orden del día 1991.9.2.4. Competencia. Remisión 1991.9.3. Asambleas simultáneas 1991.9.3.1. Convocatoria 2001.9.3.2. Quórum y mayorías 200

1.10. Impugnación de nulidad de las decisiones asamblearias 2001.10.1. Titulares de la acción 2001.10.2. Sujeto pasivo de la acción 2011.10.3. Suspensión preventiva de la decisión 2011.10.4. Extinción de la acción 2021.10.5. Plazo para ejercerla 202

2. De la Sociedad en Comandita por Acciones 202

2.1. Peculiaridades del tipo 2032.1.1. Participantes 2032.1.2. Limitaciones al derecho de voto 2032.1.3. Mayoría especial 203

Normas relativas a Asamblea 204


Capítulo XIV. — FISCALIZACION DE LAS SOCIEDADES PORACCIONES. FISCALIZACION INTERNA O PRIVADA .... 205

1. La Sindicatura 206

1.1. Número de síndicos 206

1.2. Requisitos para ser síndico 2071.2 . 1 . Título 2071.2.2. Domicilio 208

1.3. Incompatibilidades e inhabilidades 208

1.4, Designación 2091.4.1. Otros sistemas de elección. Remisión 2091.4.2. Síndico suplente 210

1.5. Duración en sus funciones 210

1.6. Remuneración 210

1.7. Cesación 2101.7.1. Remoción 2111.7.2. Renuncia 2111.7.3. Inhabilidad o incompatibilidad sobreviniente 211

1.8. Reemplazo 211

1.9. Atribuciones y deberes de la sindicatura . 212

1.10. Síndico suplente 21'3

1.11. Comisión Fiscalizadora 2131.11.1. Reemplazo de sus miembros 214

2. El Consejo de Vigilancia 214

2.1. Concepto 215

2.2. Organización 2152.2.1. Número de miembros 215

2.2.2. Requisitos 2162.2.3. Normas aplicables 2162.2.4. Formación de la voluntad del órgano 216

2.3. Atribuciones y deberes 2172.3.1. Elección de directores 2182.3.2. Atribuciones complementarias 218

2.4. Consejo de Vigilancia y Sindicatura 218

Normas relativas a fiscalización privada 219


Capítulo XV. — FISCALIZACION DE LAS SOCIEDADES PORACCIONES. FISCALIZACION ESTATAL 221

1. Sociedades sometidas a control permanente 222

1.1. Alcance de la fiscalización permanente 224

2. Fiscalización Estatal limitada 225

3. Documentación requerida por los Organos de Control 225

3.1. Documentación requerida para su agregación a los legajosrespectivos 226

3.2. Documentación requerida para los trámites 2263.2.1. Conformidad del acto constitutivo. Remisión 2263.2.2. Modificación del contrato constitutivo. Remisión 2273.2.3. Variaciones de capital 227

4. Otras facultades de la I.G.P.J. 228

4.1. Realización de investigaciones e inspecciones 228

4.2. Facultades vinculadas a las asambleas sociales 2284.2.1. Veedores 2284,2.2. Convocación de asambleas 2294.2.3. Incorporación de temas al Orden del Día 229

4.3. Autorización para la emisión de títulos accionarios 230

4.4. Aprobación de contratos de fideicomiso 230

4.5. Declaración de irregularidad 230

4.6. Aplicación de sanciones 231

5. Recursos 232


Leyes de creación y decretos reglamentarios de los órganos de con-trol de Capital Federal y Provincias 233

Capítulo XVI. — MODIFICACIONES DEL ACTO CONSTITU-TIVO 235

1. Organo competente 235

2. Conformidad administrativa 236

2.1. Requisitos de la convocatoria 2362.2. Forma de la modificación 2372.3. Otros requisitos. Remisión 239

3. Inscripción registral 239

Normas relativas a modificaciones del acto constitutivo 239

Capítulo XVII. — TRANSFORMACION. FUS1ON. ESCISION 241

TRANSFORMACION

1. Generalidades 242

2. Concepto 243

2.1. Sociedades irregulares y de hecho 2442.2. Sociedades en liquidación 2452.3. Sociedades cooperativas 246

3. Efectos 246

3.1. En cuanto a la sociedad 2463.1.1. Modificación del contrato 2463.1.2. Mantenimiento de la personalidad jurídica 246

3.2. En cuanto a los socios 2463.2.1. Responsabilidad 2463.2.2. Derecho de separarse de la sociedad 247

3.3. En cuanto a los terceros 248

4. Procedimiento 249

4.1. Acuerdo de los socios 249

4.2. Consentimiento de los cónyuges 249

4.3. Balance especial 250

4.4. Publicidad 250

4.5. Otorgamiento del acto que instrumente la transformación 2514.5.1. Otorgantes 2514.5.2. Contenido 251

4.6. Inscripción 2524.6.1. En el Registro Público de Comercio 2524.6.2. En otros registros 252

5. Revisión 252

FUSION


7. Concepto 253

8. Clases 254

8.1. Fusión 2548.2. Incorporación 254

9. Efectos 254

9.1. En cuanto a las sociedades participantes 2549.1.1. Modificación de los contratos 2549.1.2. Unificación patrimonial 254

9.2. Respecto de los socios 2559.2.1. Derecho a participar en la nueva sociedad o en la in-

corporante 2559.2.2. Derecho de separarse de la sociedad 255

9.3. Respecto de los acreedores 255


10.1. Compromiso de fusión 256


10.3. Balance de fusión 257

10.4. Publicidad 258

10.5. Acuerdo definitivo 2.5810.5.1. Partes 25810.5.2. Forma 25810.5.3. Contenido 259

10.6. Conformidad administrativa 259

10.7. Inscripción 259

1L Cumplimiento del acuerdo 260

11.1 . Administración y representación 26011.2. Participación de los socios de las sociedades disueltas en

la nueva sociedad o en la incorporante 260

12. Extinción 261.

12.1. Revocación 26112.2. Rescisión 261

ESCISION

13. Concepto 261

14. Modalidades 262

14.1. Escisión incorporación 26214.2. Escisión fusión 26214.3. Escisión constitución 262

15. Efectos 263

15.1. En cuanto a la sociedad 26315.1.1. Decisión de la sociedad 26315.1.2. Disminución patrimonial 26315.1.3. Reducción de capital 26315.1.4 . Disolución 264

15.2. En cuanto a los socios 26415.2.1. Derecho a participar en la nueva sociedad o en la

ineorporante 26415.2.2. Derecho a separarse de la sociedad 264



16.1. Escisión incorporación y escisión fusión 26416.2. Escisión constitución 265

Normas relativas a transformación, fusión y escisión 266

Capítulo XVIII. — REQUISITOS FISCALES 267

1. Provincia de Santa Fe 268

1.1. Impuestos de Sellos 2681.1.1. Actos gravados 268

1.1.2. Monto cicl impuesto 2681.1.3. Plazo para el pago 2681.1.4. Modos de acreditar el pago 2691.1.5. Exenciones 270

1.2 . Tasa de actuación administrativa 270

1.3 . Tasa anual de inspección

270

2. Capital Federal

271

2.1. Impuesto de sellos

2712.1.1. Actos gravados

271

2.1.2. Base imponible

2712.1.3. Plazo de pago

271

2.1.4 . Monto del impuesto

2722.2. Otros requisitos fiscales

272

3. Pwvincia de Buenos Aires

272

3.1. Impuestos de sellos 2723.1.1 . Actos gravados 2723.1.2 . Base imponible 2733.1.3 . Plazo de pago 2733.1.4. Monto del impuesto 2733.2. Otros requisitos fiscales 273

4. Provincia de Mendoza 273

4.1 Impuesto de sellos 2734.1.1. Actos gravados 2734.1.2 Base imponible 2744.1.3. Plazo de pago 2744.1.4. Monto del impuesto 274

4.2. Otros requisitos fiscales 274

5. Proc inda di Entre Ríos 274

5.1. Impuesto do sellos 2745.1.1. Actos gravados 2745.1.2. Base imponible 2755.1.3. Plazo de pago 2755.1.9 . Monto del impuesto 275


6. Provincia de Córdoba 276

6.1. Impuesto de sellos 2766.1.1 . Actos gravados 276

6.1.2. Base imponible 2766.1.3. Plazo de pago 2766.1.4. Monto del impuesto 276


7. Provincia de Corrientes 277

7.1. Impuesto de sellos 2777.1.1. Actos gravados 2777.1.2. Base imponible 2777.1.3. Plazo de pago 2777,1.4. Monto del impuesto 277


8. Provincia del Chaco 278

8.1. Impuesto de sellos 2788.1.1. Actos gravados 2788.1.2. Base imponible 2788.1.3. Plazo de pago 2788.1.4. Monto del impuesto 278


Capítulo XIX. — DOCUMENTACION Y CONTABILIDAD 279

1. Libros obligatorios 279

2. Método de contabilidad 280

3. Periodicidad 280

4. Estados contables 281

5. Utilización de medios mecánicos 283

Normas relativas a documentación y contabilidad 288


Capítulo XX. — ACTUALIZACION CONTABLE 289

1. Antecedentes de leyes generales de revalúo 294

2. Los revahlos técnicos 294

3. La ley 19.742 296

3.1. Sujetos 297

3.2. Coeficientes de actualización 299

3.3. Bienes susceptibles de actualización 300

3.3.1. Inmuebles 3003.3.1.1. Excepciones 301

3.3.2. Bienes amortizables 3013.3.3. Obras civiles o industriales en ejecución 3013.3.4. Plantaciones, Yacimientos. Canteras. Minas 3023.3.5. Hacienda hembra destinada a procreo 3033.3.6. Activos y pasivos en moneda extranjera 303

4. Procedimiento de actualización 304

4.1. Requisitos que deben cumplir los bienes que puedenactualizarse 304

4.2. Determinación del valor de origen 3044.2.1. Bienes adquiridos en moneda extranjera 3054.2.2. Entidades o fondos de comercio reorganizados 3054.2.3. Casos especiales 306

4.3. Determinación del valor residual 3074.3.1. Inmuebles 3074.3.2. Bienes amortizables 3074.3.3. Yacimientos, minas, canteras, plantaciones 307

4.4. Coeficiente de actualización. Valor residual actualizado 308

4.5. Determinación del saldo de actualización contable 3084.5.1. Destino del saldo por actualización contable 309

4.6. Aprobación por la asamblea 311

4.7. Comunicación a la autoridad de contralor 311

4.8. Registración contable 312

5. Responsabilidades y penalidades por incumplimiento de la ley 312

Normas relativas a actualización contable 313

Capítulo XXI. — ESTADOS CONTABLES 315

1. El balance general o estado de situación patrimonial 316

1.1. Importancia y funciones jurídicas del balance 317

1.2. Principios que rigen la confección de estados contables 3191.2.1. Principio de uniformidad 3191.2.2. Principio de veracidad 3191.2.3. Principio de sinceridad 3191.2.4. Principio de claridad 3191.2.5. Principio de continuidad 320

1.3. La posición de los organismos profesionales 320

1.4. Los principios de contabilidad generalmente aceptados 3231.4.1. Postulado básico 324

1.4.2. Principios generales 3241.4.2.1. Ente 3241.4.2.2. Bienes económicos 3251.4.2.3. Moneda de cuenta 3251.4.2.4. Empresa en marcha 3261.4.2.5. Valuación al costo 3261.4.2.6. Ejercicio 3261.4.2.7. Devengado 3271.4.2.8. Objetividad 3271.4.2.9. Realización 3271.4.2.10. Prudencia 3271.4.2.11. Uniformidad 3271.4.2.12. Materialidad 3281.4.2.13. Exposición 328

2. Modelo de presentación de estados contables 328

2.1. Alcance del modelo 330

2.2. Flexibilidad de su aplicación 330

2.3. Sistemas de contabilización 330

2.4. Criterio' de valuación 331

2.5. Estados contables básicos 331

2.6. Información complementaria (anexos y notas) 332

2.7. Información referida a la identificación del ente 333

2.8. Conceptos 3332.8.1. Activo. Pasivo. Patrimonio neto 3332.8.2. Balance general o estado de situación patrimonial. Es-

tado de resultados 3332.8.3. Estado de resultados acumulados. Estado de evolución

del patrimonio neto 3342.8.4. Estado de origen y aplicación de fondos (Estado de

origen y aplicación del capital de trabajo) 3342.8.5. Activos y pasivos corrientes. Activos y pasivos no co-

rrientes 334

2.9. Exposición de estados básicos 3342.9.1. Balance general 3342.9.1.1. Presentación del estado 3342.9.1.2. Clasificación de sus componentes 3352.9.1.3. Clasificación de los rubros en corrientes y no co-

rrientes. Ordenamiento de rubros 335

2.9.2. Estado de resultados 3362.9.3. Estado de resultados acumulados (estado de evolución

del patrimonio neto) 3372.9.4. Estado de origen y aplicación de fondos 337

2.10. Notas a los estados contables 338

2.11. Anexos a los estados contables 3392.11.1. Anexo I - Inversiones 3402.11.2. Anexo II - Bienes de uso 3402.11.3. Anexo HL - Activos intangibles 3412.11.4. Anexo IV - Previsiones 3412.11.5. Anexo V - Activos y pasivo en moneda extranjera 3412.11.6. Anexo VI - Costo de mercaderías (o servicios) ven-

didos 3422.11.7. Anexo VII - Información requerida por el artículo 64,

inc. b, ley 19.550 342

Bibliografía general 343

Abreviaturas más usuales 344

SE TERMINO DE IMPRIMIREL DIA 19 DE MARZO DE 1980

EN LA IMPRENTA DE LAUNIVERSIDAD NACIONAL DEL LITORAL

SANTA FE - REP. ARGENTINA

PROLOGO

Aunque los temas referidos a sociedades por acciones hansido abundantemente explorados y profundamente analizadospor la doctrina, entendimos que aún existía una necesidad porparte de los profesionales que actúan en esta área y ese hasido el motivo que nos indujo a la elaboración de este libro.

En el ámbito de estas sociedades cuenta no sólo el cono-cimiento y análisis de la ley que las regula, sino también delas resoluciones de carácter administrativo que, interpretandolas normas generales que aquélla formula, disponen exigen-cias concretas que deben cumplirse. Como tales resolucionesson dictadas por las autoridades de contralor, y éstas son lo-cales, estimamos conveniente recopilar en primer lugar lasleyes y decretos que las organizan en las distintas jurisdiccio-nes, y en segundo término sistematizar las resoluciones porellas dictadas para ofrecerlas de un modo ordenado.

Si a eso agregamos que los criterios interpretativos en lasdiferentes jurisdicciones no son siempre coincidentes (tal elcaso del voto acumulativo) y que a veces su vigencia es limi-tada en el tiempo al variarse los criterios de aplicación (casodel objeto social en el ámbito de Capital Federal), pretendemosque esa recopilación permita al lector una información com-pleta de los diversos tópicos en su estado actual.

Concretamente es nuestra intención brindar a los profe-sionales una obra de profundo sentido práctico que orientela solución de los diversos problemas que se plantean en lasdistintas situaciones, sin dejar de lado, por cierto, los funda-mentos doctrinarios que le dan sustento.

La labor ha sido posible concretarla trabajando en equi-po y su fruto lo ofrecemos al juicio de los lectores.

Los AUTORES

Capítulo I. — LAS PARTES 9

1. Personas de existencia risible. Capacidad

1.1. Menores autorizados para el ejercicio del comercio 10

1.2. Menores emancipados 111.2.1. Emancipados por matrimonio 111.2.2. Emancipados por habilitación de edad 14

1.3. Menores sujetos a tutela e incapaces sujetos a curatela 15

1.4. Menores. Indivisión forzosa 16

1.5. Menores sujetos a patria potestad 17

1.6. Inhabilitados por embriaguez, uso de estupefacientes, dis-

minución de sus facultades mentales o por prodigalidad 17

1.7. Sociedad entre esposos 17

1.8, Incompatibilidades 191.8.1. Los clérigos 19

1.8.2. Los magistrados 191.8.3. Los corredores 201.8.4. Los martilleros 201.8.5. Los escribanos 211.8,6. Los fallidos no rehabilitados 21

1.9. Comparecencia por poder 21

2. Personas jurídicas 21

2.1. Personas jurídicas de carácter público 22

2.2. Personas jurídicas de carácter privado 222.2.1. Asociaciones civiles y fundaciones 232.2.2. Sociedades civiles 242.2.3. Sociedades comerciales 242.2.3.1. Sociedad constituida en el extranjero 252.2.4. Entidades cooperativas 26

2.3. Comparecencia al acto 27

Capítulo

LAS PARTES

Summuo: 1. Personas de existencia visible. Capacidad. 1.1. Menoresautorizados para el ejercicio del comercio. 1.2. Menores emanci-pados. 1.2.1. Emancipados por matrimonio. 1.2.2. Emancipadospor habilitación de edad. 1.3. Menores sujetos a tutela e incapacessujetos a curatela. 1.4. Menores. Indivisión forzosa. 1.5. Menoressujetos a patria potestad. 1.6. Inhabilitados por embriaguez, uso deestupefacientes, disminución de sus facultades mentales o por prodi-galidad. 1.7. Sociedad entre esposos. 1.8. Incompatibilidades.1.8.1. Los clérigos. 1.8.2. Los magistrados. 1.8.3. Los corredores.1.8.4. Los martilleros. 1.8.5. Los escribanos. 1.8.6. Los fallidos norehabilitados. 1.9. Comparecencia por poder. 2. Personas jurídicas.2.1. Personas jurídicas de carácter público. 2.2. Personas jurídicasde carácter privado. 2.2.1. Asociaciones civiles y fundaciones.2.2.2. Sociedades civiles. 2.2.3. Sociedades comerciales. 2.2.3.1.Sociedad constituida en el extranjero. 2.2.4. Entidades cooperativas.2.3. Comparecencia al acto.

Pueden ser partes en la constitución de una socie-dad por acciones, tanto las personas de existencia visi-ble como las personas jurídicas o ideales (es la termi-nología adoptada por el Código Civil en los artículos 31,32, 33 y 51), planteando cada una de ellas problemas di-ferentes que nos proponemos analizar.

I. PERSONAS DE EXISTENCIA VISIBLE. CAPACIDAD

Si bien el estudio de la capacidad corresponde a lateoría general, es adecuado referirnos a las particula-ridades que presenta en esta materia, aunque ello sig-nifique una reiteración de aquellos principios generales.

Como la Ley de Sociedades N9 19.550 integra el Có-digo de Comercio (art. 367) resulta que el negocio cons-

10

titutivo de una sociedad es un acto de comercio (en vir-tud de lo dispuesto en el inciso 11 del art. 8 del mismo)por lo tanto, para participar en su celebración será ne-cesario, en principio, gozar de la capacidad exigida pa-ra la realización de tales actos, la que según el artículo9 les corresponde a las personas que de acuerdo a laley civil tienen la libre administración de sus bienes.

Sin embargo, como esa capacidad es para adquirirla calidad de comerciante pero no la necesaria para rea-lizar actos aislados de comercio, y la celebración desociedad es un acto aislado que no hace adquirir talcalidad a quienes participan, bastará contar con la li-bre administración de bienes para la realización de eseacto aislado.

Las personas de existencia visible, llamadas tam-bién físicas, tienen reconocida amplia capacidad paraadquirir derechos y contraer obligaciones, con las res-tricciones que la propia ley impone (art. 52 Cód. Civ.)y que son : los menores de 21 años (art. 126 y 128 pri-mera parte del (1ód. Civ.); los dementes declarados ju-dicialmente (art. 54 inc. 3, 140 y 141 Cód. Civ.) ; los in-habilitados por embriaguez, uso de estupefacientes, dis-minución de sus facultades mentales o prodigalidad(art. 152 bis Cód. Civ.), y los penados a reclusión o pri-sión por más de tres años, en cuanto están privadosde la administración de los bienes y su disposición poracto entre vivos (art. 12 Cód. Penal).

Estos incapaces denominados de hecho en cuantosu concepto importa una falta de aptitud para el ejer-cicio de derechos, pero no para ser titulares, admitenexcepciones a las que nos vamos a referir.

1 .1. Menores autorizados para el ejercicio del comercio.

Los menores de 21 años pero mayores de 18, pue-den ser autorizados para ejercer el comercio cumplien-

11

do con las exigencias establecidas en el artículo IIdel Código de Comercio. En tal caso, son considera-dos mayores para realizar todos los actos de comercioy por lo tanto para constituir sociedades en general ypor acciones en particular, aspectos éstos que no susci-tan ninguna dificultad.

1.9. 3Icnores emancipados.

Los menores emancipados plantean algunas parti-cularidades necesarias de, puntualizar. En nuestro ré-gimen legal la emancipación puede producirse por ma-trimonio (art. 131 primer párrafo del Cód. Civil) o porhabilitación de edad (tercer párrafo del artículo citado).

1.2.1. Emancipados por matrimonzo: Ha sido unacuestión largamente debatida la de si los menores eman-eipados por matrimonio estaban equiparados a los me-nores autorizados para el ejercicio del comercio. Sobreel particular se habían expuesto dos corrientes inter-pretativas: la primera de ellas entendía que el eman-cipado por matrimonio podía, por ese solo hecho, ejer-cer el comercio (); en cambio la segunda corriente sos-tenía que la expresión emancipado contenida en el ar-tículo 10 del Código do Comercio, estaba empleada co-mo sinónimo de autorizado, dado que el artículo siguien-te usa ambos vocablos en tal sentido (2).

Luego de la modificación introducida al Código Ci-vil por la ley i7.711, corrientes siguen vigen-

) ODABRIO, Manuel, El Código de Comercio Argentino, Concordadoy Comentado, T. I, N9 2526; SIBURU, Juan B., Comentario del Código deComercio Argentino, T. II, NQ 327; FERNÁNDEZ, Raynnundo L. , Códigode Comercio de la República Argentina Comentado, T. I, p. 63; FONTA-XARROSA, ROdO/f0 O., Derecho Comercial Argentino, T. I, p. .223; SA TA-NOWSKY, Marcos, Tratado de Derecho Comercial, T. I, p. 218.

(2) MALAGAIIRIGA, Carlos C., Tratado Elemental de Derecho Comer-cial, T. I, p. 99; CASTILLO, Ramón S., Curso de Derecho Comercial, T. II,NQ 218; RIVATIOLA, Mario, Tratado de Derecho Comercial Argentino, T. II,p. 65; GARO, Francisco J., Derecho Comercial. Parte General, N0 136.

12

tes, aunque se ha producido alguna variación en los ar-gumentos. Así por un lado se sostiene que si bien el ar-tículo 128, en su primera parte, dispone la cesaciónde la incapacidad de los menores por la emancipacióny que el artículo 135, también en su primera parte, lesotorga capacidad para administrar y disponer de susbienes, tal capacidad no es plena puesto que está res-tringida por las prohibiciones contenidas en los artícu-los 134, 135 y 1.160 (artículo que no ha sido derogado),y que si bien algunas de ellas pueden superarse con laautorización judicial o la del otro cónyuge en caso deser mayor, las del 134 —entre las que se encuentra laprohibición de afianzar— son insuperables, deducién-dose de ello que esta capacidad no es la exigida por elartículo 9 del Código de Comercio (3) ; se agrega tam-bién que el artículo 133 los capacita sólo para los actosde la vida civil y no los de la comercial (4), concluyén-dose de ello que el solo hecho del matrimonio no los ha-bilita para el ejercicio del comercio, debiendo en opi-nión del primero de los autores citados, otorgarse auto-rización judicial para que puedan hacerlo.

En cambio para otros, si bien no deberían encon-trarse en situación de ejercer el comercio porque sucapacidad no es total, las restricciones que soporta, enprincipio no afectan tal ejercicio, salvo la prohibiciónde afianzar; pero para armonizar los dos códigos yen virtud de lo que expresa el artículo 135 del CódigoCivil, debe juzgárselos habilitados para el ejercicio delcomercio teniendo 18 años (5).

Dentro de esta corriente también se sostiene que,afectando todos sus bienes y con las autorizaciones del

( ) FONTANARROSA, Rodolfo, ob. cit., T. I, p. 285.(4) RicuAao, Efrain Hugo, Notas en torno de la capacidad de los me-

nores de edad y en especiar en cuanto a su actividad comercial, R.D.C.O.,año 1969, p. 409.

( 5 ) HALPERÍN, Isaac, Curso de Derecho Comercial, vol. I, p. 54.

13

artículo 135, en su caso pueden ejercer el comercio yaque para ellos no rige lo dispuesto en el artículo 131,cuarta parte, del Código Civil (6).

Si bien el primero de los criterios expuestos for-mula una interpretación coherente y sólidamente esla-bonada (cuyo mejor desarrollo lo encontramos en Fon-tanarrosa), debemos tener en cuenta que el menoremancipado tiene la libre administración y disposiciónde sus bienes, con excepción de los recibidos a títulogratuito, y por lo tanto tiene capacidad para realizaractos aislados de comercio (y la sociedad lo es) siem-pre que no se encuentre alcanzado por alguna de lasotras restricciones. En tal sentido entendemos que nopueden ser parte en la constitución de una sociedadpor acciones por el procedimiento de acto único, debidoa la responsabilidad ilimitada y solidaria por las obliga-ciones sociales que la ley 19.550 en sus artículos 183 y184 adjudica a los fundadores (artículo 166, ley 19.550).Como esa responsabilidad produce los mismos efectosque la fianza, encuadra en la prohibición que para ellosestablece el artículo 134 del Código Civil, motivo porel cual sostenemos esa afirmación.

En cambio sí podría ser suscriptor en la constitu-ción de una sociedad por acciones por el procedimientode suscripción pública, dado que en este caso no existeesa responsabilidad (art. 182 ley 19.550).

La Inspección General de Personas Jurídicas deCapital Federal ha sostenido el criterio contrario, ad-mitiendo la constitución de una Sociedad Anónima enla que participaba una menor casada, por considerarque los artículos 134 y 135 no alcanzan al acto y noser necesario cumplir con los artículos 11 y 12 del Có-digo de Comercio, porque la constitución de la socie-

(6) CkmARA, Héctor, La Ley 17.711 y algunas de sus proyecciones so-bre el Código de Comercio, R.D.C.O., año 1968, p. 395.

14

dad no importa al ejercicio de actos naturales de co-mercio (6').

1.2.2. Emancipados por habilitación de edad: Aligual que en el caso anterior, dos posturas se han enun-ciado sobre su capacidad. Una de ellas sostiene queestos menores gozan de una capacidad plena, que losdiferencia de los emancipados por matrimonio ('), cu-yo fundamento reside en que la habilitación se les otor-ga en consideración a sus aptitudes y madurez para elmanejo de sus bienes, lo que no ocurre con los eman-cipados por matrimonio.

Por otra parte, según esta tesis, a éstos no los al-canzan las prohibiciones de los artículos 134 y 135 delCódigo Civil porque el artículo 131 de dicho Código ad-judica las limitaciones del 1.34 sólo a los emancipadospor matrimonio y, además, el artículo 133 declara apli-cables los artículos 134 y 135 a los emancipados pormatrimonio y no a los habilitados por edad.

La otra, considera que ambos menores están suje-tos a las mismas prohibiciones, pese a las dudas quepueden suscitar los textos legales. Se funda en que lainstitución de la emancipación es una sola, de acuerdoa lo que dispone el artículo 128 del Código Civil en suprimera parte, aunque los medios para lograrlo seandos, el matrimonio y la habilitación; tan es así que uni-tariamente están legisladas en el mismo artículo 131 delCódigo Civil.

Por otra parte los artículos 134 y 135 se refierengenéricamente a los emancipados sin hacer distinciónal modo cómo se obtiene la emancipación, de lo que re-sulta su aplicación a ambos (8).

() Información Empresaria, N9 47, ario 1972, p. 7.(7) RICHARD, Efraín Hugo, ob. cit., R.D.C.O., ario 1969, p.409.(8) CLARDI, José Octavio, Las Reformas Civiles Anotadas, E.D., T. 59,

P. 7.

1 5

Entendemos que el criterio expuesto en segundotérmino es el adecuado, porque siendo única la institu-ción no pueden adjudicársele tan disímiles efectos se-gún sea el modo de obtenerla, a punto tal que el habi-litado tendría (según la primera tesis) capacidad ple-na equiparada al mayor de edad, no obstante que estásujeto a la revocación.

Ahora bien, para el ejercicio del comercio por partedel habilitado (según el cuarto párrafo del artículo 131del Código Civil) deberá cumplirse con las disposicionesdel Código de Comercio.

También esta disposición origina controversia encuanto a los requisitos a cumplir.

Hay quienes piensan (') que son los dos exigidospor el artículo 11., ya que estos menores no tienen ca-pacidad total; en consecuencia y dado que ha cesadola patria potestad, la autorización exigida por el inciso1Q deberá otorgarla el Juez, la que luego de inscriptay publicada los reputará mayores para el ejercicio delcomercio.

En cambio para quienes consideran que estos meno-res en virtud de la emancipación adquieren una capaci-dad total o plena, solamente deben cumplir con las exi-gencias del segundo inciso del artículo citado, es decir lainscripción y publicación de la emancipación (10).

1.3. Menores sujetos a tutela e i.ncavaces sujetos acuratela.

Los tutores y curadores de menores e incapaces nopueden ser parte del contrato constitutivo de sociedad;puesto que las disposiciones de los artículos 444 a 447y 443 inc. 12 del Código Civil referidas a los menores

( 9 ) FONTANARROSA, Rodolfo, ob. cit., T. I, ps. 283, 285.(la) CÁMARA, Héctor, ob. cit., R.D.C.O., T. I, p. 395; HALPERÍN, Isaac,

ob. vol. I, p. 156.

16

y aplicables también a los otros incapaces por el ar-tículo 475 del mismo Código, limitan la participación delos mismos en sociedades cuando la hubieren recibidopor herencia y sujeta a la autorización judicial, requi-sito éste no exigible cuando se trata de sociedades anó-nimas o en comandita por acciones.

De ese modo, las facultades del representante legalestán limitadas a la continuación de la participaciónsocial pero no a la iniciación, aunque sí pueden incorpo-rarse como socios luego de constituidas y mediante elmecanismo descripto.

1.4. Menores. Indivisión forzosa.

Un caso particular de participación de menores enla constitución de sociedades en general, es el contem-plado en el artículo 28 de la ley 19.550, referido a lossupuestos previstos en los artículos 51 y 53 de la ley14.394.

El primero de ellos trata la facultad acordadaa toda persona de imponer a sus herederos la indivi-sión de un establecimiento comercial, industrial, agrí-cola, ganadero, minero o de cualquier otra naturalezacuando constituye una unidad económica (artículo 51).

El segundo consiste en la potestad acordada alcónyuge supérstite a oponerse a la división de un esta-blecimiento de la índole mencionada en el supuesto pre-cedente, cuando existiere en el acervo hereditario y éllo hubiere adquirido o formado en todo o en parte (ar-tículo 53).

En cualquiera de ambos casos debe organizarse elcondominio bajo forma de sociedad y cuando existierenherederos menores, la sociedad debe ser de tal tipo queellos asuman responsabilidad limitada, contrato que de-be ser aprobado por el juez de la sucesión.

17

1 . 5. Menores sujetas a patria potestad.

Se sostiene que los padres pueden, en representa-ción de sus hijos menores, celebrar contrato de socie-dad, ya que el artículo 274 del Código Civil los facilltapara celebrar en su nombre cualquier contrato, siem-pre que se encuentre en los límites de administraciónque el Código les impone. En tal sentido esas limita-ciones son las previstas en el artículo 297 del mismoCódigo, entre las que no se encuentra la prohibición deformar sociedad, mas en todo caso, la sociedad ha deser de un tipo que no comprometa la responsabilidadilimitada y solidaria del menor, descartándose tambiénla constitución de sociedad anónima dada la responsa-bilidad asignada a los fundadores por el artículo 183de la Ley de Sociedades (1).

1. 6. Inhabilitados por embriaguez, uso de estupefa-cientes, disminución de sus facultades mentales opor prodigalidad.

A estos inhabilitados el artículo 152 bis del CódigoCivil les otorga la facultad de realizar por sí solos actosde administración, mas para disponer de sus bienes poractos entre vivos requieren la conformidad del curador.Dado que el aporte es un acto de disposición de bienesentre vivos es menester esa conformidad.

1.7. Sociedad entre esposos.

La problemática planteada en torno a la posibili-dad de constitución de sociedades entre esposos, ha te-nido en cierta medida solución con la disposición delartículo 27 de la ley 19.550 que admite la posibilidadque integren entre sí sociedades por acciones y de res-

( " ) HALpERST, Isaac, ob. cit., vol. I, p. 237.

1 8

ponsabilidad limitada, excluyendo a los otros tipos so-ciales.

Decimos que la solución legal lo es en cierta medida,porque aún queda pendiente el problema de si en lasociedad en comandita por acciones puede uno de losesposos ser socio comanditado y el otro comanditario, oambos comanditados.

La cuestión se suscita en función de la finalidadde la norma, expresada en la exposición de motivos, con-sistente en que en las sociedades de tipo personalistaen que la responsabilidad de los socios es ilimitada ysolidaria se forman dos regímenes económicos incom-patibles, situación que no se da en las sociedades conresponsabilidad limitada, y además de que en estas so-ciedades la estructura de los órganos disminuye la in-cidencia de factores que pueden alterar el normal de-sarrollo de las relaciones matrimoniales.

Respecto del primer supuesto, es evidente que laasunción por uno de los esposos de una responsabilidadilimitada y solidaria por las obligaciones sociales loencuadrarían dentro del fundamento legal, y habría queconcluir que se encuentra prohibida por la ley, no obs-tante ha sido admitido por la Inspección General dePersonas Jurídicas de la Capital Federal (12) y porla jurisprudencia (1 2')•

Respecto del segundo supuesto, es decir que am-bos cónyuges asuman la calidad de socios comanditados,la doctrina lo rechaza en razón de la responsabilidadque asumen ambos (13), sin embargo pensamos que debeadmitirse por cuanto la "sociedad en comandita por amo-

(12) ETCHEVERRY, Raúl Aníbal, Problemas de capacidad en torno a lassociedades en comandita por acciones, E.D., T. 51, p. 947.

( '") C. 1* C.C. San Isidro in re, Galerías Battellini, S.C.A., E.D.,t. 49, p. 210.

(13) ZALnívArt, Enrique, Cuad,ernos de Derecho Societario, T. II, 24parte, p. 660; FARINA, Juan M., Tratado de Sociedades Comerciales. ParteGeneral, p. 443.

19

res" está considerada por la ley corno una sociedad poracciones y legislada entre éstas, y que el art. 27 no ha-ce ninguna distinción al respecto no cabiendo por víainterpretativa hacerla (14).

1.8. Incompatibilidades.

Existen casos en que por razón de la profesión uoficio de la persona, la ley impone la prohibición deejercer el comercio en general y de constituir sociedadesen particular, con las salvedades y excepciones que lamisma prevé. Tales son:

1.8.1. Los clérigos: de cualquier orden mientrasvistan el traje clerical (artículo 22 inc. 2, Código deComercio).

1.8.2. Los magistrados: civiles y jueces en el te-rritorio donde ejercen su autoridad y jurisdicción contítulo permanente (artículo 22 inc.. 3, Código de Co-mercio). Respecto de los jueces nacionales su incompa-tibilidad se extiende a todo el ámbito de la Nación (ar-tículo 9 de la ley 19.998).

Atinente a estos dos casos el artículo 23 del Có-digo de Comercio establece que dentro de la prohibiciónno se comprende la de ser accionista de cualquier com-pañía mercantil, siempre que no tomen parte en la ge-rencia administrativa. De ello se infiere que pueden serparte en la constitución de sociedades anónimas y encomandita por acciones siempre que en estas últimasadopten el carácter de socios comanditarios. Halperín,entiende que "no pueden ser fundadores de sociedadesanónimas, atento a su responsabilidad y porque suautorización está limitada a la de ser accionista" (15).

(14) EitúrvEnnY, Raúl Aníbal, E.D., T. 51, p. 947; STRATTA, AliciaJosefina, Nuevos enfoques sobre la validez de las sociedades entre cónyu-ges, R.D.C.O., año 1972, p. 805.

( 15 HALPERiN, ob cit., vol. 1, p. 160.

20

Aspectos éstos que entendemos no inciden para nada enla fundamentación de ese criterio.

1.8.3. Los corredores: El artículo 105 inciso 1° delCódigo de Comercio les prohibe "contraer sociedad deninguna clase de denominación" y el artículo 106 delmismo Código excluye de la prohibición la adquisiciónde acciones de sociedades anónimas, de las cuales, sinembargo, no podrán ser directores, administradores ogerentes. En virtud de esta excepción entendemos quepueden ser parte de la constitución de una sociedadanónima y también en el carácter de socio comanditariode una comandita por acciones dado que, aunque la leyno prevé expresamente este último supuesto, es asimi-lable al permitido por tener los mismos efectos. Porotra parte ciertos fallos judiciales han admitido la cons-titución de sociedades entre corredores para ejercer elcorretaje, supuesto éste no contemplado expresa ni im-plícitamente por la ley.

1.8.4. Los martilleros: Antes de la sanción de laley 20.266 se encontraban en la misma situación quelos corredores. Ahora se les permite formar sociedadesde cualquier tipo, excepto cooperativas, restringiéndo-las a que el objeto social sea realizar exclusivamenteactos de remate; aunque la ley expresamente no diceque dichas sociedades deban formarse entre martille-ros, ello se infiere de la última parte del artículo 15que exige a los integrantes de la sociedad la constitu-ción de la garantía prevista en inc. d) del artículo 3°,garantía que sólo deben prestar los martilleros. Farinaentiende que el artículo 16 admite implícitamente la po-sibilidad de formación de sociedades entre martillerosy quienes no lo son para realizar actos de remate, dadoque exige que los mismos se efectúen por medio demartilleros matriculados ('').

( ) FARINA, Juan M., Tratado... cit., p. 234.

21

1.8.5. Los escribanos: No obstante la prohibicióngeneral de constituir sociedades, la ley admite asumirla calidad de accionistas en sociedades anónimas, cornoasí también la de desempeñar el cargo de director delas mismas (en el orden nacional, ley 12.990, modificadapor la ley 14.054, artículos 7 y 8; en la Provincia de-Santa Fe, artículo 8, ley 6898).

1.8.6. Los fallidos no rehabilitados: No puedenconstituir sociedades por acciones ni integrarlas pos-teriormente a su constitución puesto que el artículo244 de la ley 19.551 les prohibe ser socios o fundadoresde sociedades comerciales y civiles a más de administra-dor, gerente, síndico o liquidador.

1.9. Comparecencia por poder.

Las personas físicas pueden concurrir a la consti-tución de la sociedad personalmente, en cuyo caso nin-gún problema se plantea, o por medio de mandatario,en cuyo caso por ser de aplicación al mandato comercialel artículo 1.881 del Código Civil se requiere poder es-pecial (

La circunstancia de que se exija poder especial nosignifica que necesariamente deba consistir en poderseparado, sino que basta que esté incluido como cláusu-la de poder general. Por otra parte, tampoco es nece-sario que contenga una descripción concreta de la socie-dad a formar, sino que es suficiente que contenga lafacultad de constituir sociedad ( '').

2. PERSONAS JURIDICAS

Son personas jurídicas de acuerdo a nuestro Códi-go Civil, todos los entes susceptibles de adquirir dere-

( 1 7 ) MALAGAUMGA, Carlos C., Tratado... cit., T. II, p. 57.( 18 ) SALAS - Tmoo REPRESAS, Código Civil anotado, T. II, p. 429.

22

dios y contraer obligaciones que no son personas deexistencia visible (artículos 30 y 32) las que a su vezson divididas de acuerdo a su carácter en personas ju-rídicas públicas y personas jurídicas privadas (artículo33 del Código Civil).

2.1. Personas jurídicas de carácter público.

En esta categoría se encuentran el Estado nacio-nal, las provincias, los municipios, las entidades autár-quicas y la Iglesia Católica ; respecto de las cuatro pri-meras, pueden ser parte del acto constitutivo de unasociedad por acciones a punto tal que la ley 19.550 ensus artículos 308 a 314 crea un tipo social que denominaSociedad Anónima con participación estatal mayoritariaque se caracteriza por ser propietarias dichas personasjurídicas públicas del 51% del capital social, siendo éstesuficiente para prevalecer en las decisiones de asam-bleas.

A su vez, el artículo 309 prevé el caso de socieda-des anónimas que con posterioridad al contrato cons-titutivo reúnan esos requisitos, es decir que dentro deeste supuesto cabe el caso de sociedades con interven-ción de estas personas en que su participación en elcapital sea menor.

Respecto de la Iglesia Católica cabe señalar queno comprende a las corporaciones religiosas que sonpersonas jurídicas de derecho privado (18') y por lotanto sujetas a las disposiciones de los artículos 22 in-ciso 19 y 23 del Código de Comercio siéndole aplicablecuanto se dijo en 1.8.2.

2.2. Personas jurídicas de carácter privado.

En esta categoría tenemos las asociaciones y fun-daciones autorizadas para funcionar, y además las so-

( '" ) LLAmuíAs, Joaquín J., Código Civil anotado, p. 76.

23

ciedades civiles y comerciales. Dado las particularidadesque presentan las sociedades comerciales en virtud dela existencia de normas específicas, trataremos a éstaspor separado.

2.2.1. Asociaciones civiles y fundaciones: Ennuestro régimen legal las personas jurídicas dentrolel ámbito de los derechos patrimoniales están facul-tadas para realizar todos los actos que no les esténprohibidos por una disposición legal, claro está que esteprincipio de capacidad total (artículo 31 y concordan-tes del Código Civil), además de esas restricciones, estálimitado por lo que se denomina el principio de la es-pecialidad, consistente en que tales actos deben ser con-ducentes y encontrarse en el ámbito de los fines paralos cuales fueron creados, tal como lo expresa el artícu-lo 35 del Código Civil "pueden para los fines de suinstitución adquirir derechos y ejercer los actos que nole sean prohibidos".

Por ello entendemos que estas personas jurídicastienen capacidad para participar en la formación deuna sociedad por acciones, ya que no les está prohibidohacerlo, pero siempre que esa participación no desvir-túe la actividad de la persona jurídica o se altere elcumplimiento de sus fines.

La jurisprudencia ha señalado: "El principio deespecialidad no debe interpretarse con tal rigidez quesólo permita realizar a las personas jurídicas lo queexpresamente digan sus estatutos; los fines deben apre-ciarse con prudencial amplitud, en el sentido de que ade-más de los actos jurídicos correspondientes al objetode la entidad, también puedan practicar aquellos quepor implicancia sean requeridos para la mejor conse-cución de sus fines" (19).

(19) C.F., J.A., 1947, II, p. 453.

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En idéntica situación deben considerarse las aso-ciaciones no autorizadas para funcionar siempre que suconstitución y designación de autoridades se efectúe porescritura pública o instrumento privado de autenticidadcertificada por escribano público (artículo 46 del Códi-go Civil) ya que sobre el particular no existe normaprohibitiva y son aplicables las disposiciones ya seña-ladas y el artículo 1691. del Código Civil por la remisiónefectuada en la última parte del artículo 46.

2.2.2. Sociedades ciriles: Como las sociedades ci-viles son también personas jurídicas (artículo 33 delCódigo Civil), están regidas por los mismos principiosenunciados en el punto anterior, de modo tal que pue-den ser parte de la constitución de una sociedad poracciones siempre que ello encuadre dentro de los finesprevistos.

2.2.3. Sociedades comerciales: También por serpersonas jurídicas se encuentran regidas por el princi-pio general contenido en el artículo 35 del Código Civil,tnas cabe señalar que la Ley de Sociedades, en diversasdisposiciones hace referencia a la participación de unasociedad en otra, tales los artículos 30, 31, 32, 33 y 123de la ley 1.9.550, reconociendo de esa manera la capaci-dad de la sociedad comercial de ser parte del acto cons-titutivo de otra sociedad comercial, pero estableciendoalgunas limitaciones que son: a) respecto de las socieda-des por acciones, que sólo pueden ser parte de otrassociedades por acciones (artículo 30) incluyéndose enconsecuencia la posibilidad de ser socia comanditada enuna comandita por acciones ya que la ley no estableceexclusión alguna a este respecto; y b) en cuanto a laparticipación que puede tomar en la nueva sociedad, nodebe superar el monto de sus reservas libres, más lamitad de su capital y reservas legales (artículo 31).

2 5

2.2.3.1. Sociedad constituida en el extranjero:también se le reconoce capacidad para ser parte delcontrato de sociedad (artículo 123 de la Ley de Socie-dades), mas como en lo referente a su existencia y formase rigen por las leyes del país de su constitución (ar-tículo 118 de la Ley de Sociedades), se les exige queacrediten ante el juez de registro que están constituidasde acuerdo a las leyes del país respectivo, como así tam-bién la inscripción en el Registro Público de Comerciode su contrato, reformas, demás documentación habili-tante y la referida a sus representantes (artículo 123de la Ley de Sociedades).

Estas exigencias, que en gran parte son las reque-ridas para las sociedades constituidas en el extranjeroque realicen habitualmente actos relativos a su objetoo establezcan sucursales o cualquier especie de repre.sentación permanente en el país (artículo 118 de la Leyde Sociedades), han planteado dudas sobre su aplica-ción a los casos de participación en sociedades ya cons-tituidas mediante la adquisición de acciones.

Tres criterios interpretativos tratan de dar solu-ción a esta cuestión. Uno de ellos equipara la situacióna la de realización de actos aislados, entendiendo que lacompra de acciones es exactamente un acto aislado paralos cuales la ley no exige cumplimiento de requisitoalguno.

Otro criterio ha sostenido que sólo deben cumplirseen aquellos casos en que la compra de acciones incluyaa la sociedad en alguno de los supuestos previstos enlos artículos 31„`T-12 y 33 (").

Un tercer criterio, que es el que ha prevalecido, nohace la distinción que sefiala el anterior, siendo por lo

" HALPERiN, Isaac, Curso de Derecho Comercial, vol. I, p. 300,I.C.P.J. de Santa Fe, dictamen del 31 de octubre de 1973 en "RheinsthalHanomag - Cura S. A. s/ Reforma".

26

tanto exigible siempre su cumplimiento, ya que de otramanera se violaría la norma legal con la posterior in-corporación de la sociedad extranjera luego de consti-tuida la sociedad (2')•

2.2.4. Entidades cooperativas: La "Ley de Coope-rativas" N9 20.337 las denomina entidades (art. 2) ex-plicando la exposición de motivos este y otros aspectosen función de no haber adoptado la ley una posición entorno a su naturaleza jurídica (asociación o sociedad),por entender que su dilucidación compete a la doctrinay no a la legislación, utilizando por tal motivo una de-nominación comprensiva de ellas cualquiera sea su na-turaleza jurídica.

Prescindiendo del análisis de tal naturaleza jurí-dica porque excede nuestro propósito, es necesario se-ñalar que las cooperativas están reconocidas por la leycomo sujetos de derecho dentro de los límites por ellafijado (art. 2, última parte, que emplea la misma ter-minología que su similar de la ley 19.550).

De ese reconocimiento surge su capacidad para serparte en la constitución de una sociedad por acciones,o para adquirir la calidad de socia con posterioridad.No obstante la misma ley establece de un modo expre-so y genérico el derecho de "asociarse con personasde otro carácter jurídico" (art. 5), el que obviamentees comprensivo del de intervenir en una sociedad poracciones.

Esta capacidad tiene dos limitaciones: una, que

(21) Cám. Nac. Com ., Sala C, en "Huyck Mati S.A.", ED, n9 4456,5-5-78; Cm. Nac. Com., Sala B, en -Parker Hannifin Argentina S. A.";Cám. Nac. Com., Sala D, en "Saab Scania Argentina S. A.", ED, t. 79,p. 390; Cám. Nac. Com., Sala C., en "Firestone S. A.", ED, n9 4490,26-6-78.

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"sea conveniente para su objeto social" y la otra "queno desvirtúe su propósito de servicios" (art. 5), cir-cunstancias éstas cuya apreciación sólo puede hacerseen caso concreto y cuya decisión compete exclusivamen-te a la asamblea de asociados (art. 58 inc. 8).

Como entre estas limitaciones no existe ningunaque refiera al tipo de sociedad en las que puede parti-cipar o a la responsabilidad que pueden asumir, cabela posibilidad que asuma la calidad de socia comandi-tada en una sociedad en comandita por acciones (22).

2 . 3 . Comparecencia al acto.

Las personas jurídicas actúan por medio de susrepresentantes (artículos 35, 36 del Código Civil y 58de la ley 19.550), debiendo entender por tal el órganocon facultades para actuar por ella de modo tal que losefectos de sus actos son imputables a la persona jurí-dica, por lo tanto son éstos quienes en tal carácter con-currirán a la formación de la sociedad, acreditando a talefecto la existencia de la persona jurídica y su carácterde representante con los instrumentos pertinentes.

Pero como ellos deben actuar dentro de los límitesde su ministerio para obligar a la persona jurídica (asílo expresa el artículo 36 del Código Civil y 58 de laLey de Sociedades), significa que tienen todas las fa-cultades necesarias para el cumplimiento del objeto y,como dice la Ley de Sociedades, no le son imputablesa la sociedad los actos notoriamente extraños al objetosocial. Esto nos plantea el determinar si la participa-

(22) La Sala Civil Segunda de la ciudad de Santa Fe, en ResoluciónNg 121, Folio 10 del 19 de noviembre de 1979, en el caso "El Hornero"Sociedad Colectiva, admitió que dos sociedades cooperativas asumieranla calidad de socias, lo cual teniendo en cuenta el grado de responsa-bilidad permite sostener la posición que sustentamos.

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eión en una sociedad por acciones es un acto que encua-dra dentro del ámbito de sus facultades normales

En nuestro régimen legal entendemos que de acuer-do con lo dispuesto en los artículos 1870 incisos 2 y 3y 1881 inciso 13 del Código Civil es necesario que esafacultad se encuentre expresamente otorgada en el es-tatuto (así lo hacen el estatuto tipo de la Capital Fe-deral y de la Provincia de Santa Fe) o en su defectopor decisión de la Asamblea, ya que su otorgamientoexcede el ámbito atribuido al órgano de administración.

Capítulo II. — EL NOMBRE DE LA SOCIEDAD 29

1. Razón social y denominación 30

1.1. Razón social 30

1.2. Denominación 30

2. Denominación. Libertad de ekcción 31

3. Límites a la libertad de elección 3•2

3.1. Expresión "Sociedad Anónima" 32

3.2. Aditamento "y compañía" 32

3.3. Denominación y objeto

3.4. Expresión "Argentina" o "de Argentina" 33

3.5. Inconfundibilidad 343.5.1. Referida a otras sociedades con nombre igual o similar 343.5.2. Referida a la posibilidad de inducir a error sobre la na-

turaleza de la sociedad 353.5.3. Referida a nombres de empresas o dependencias del

Estado '35

4. Cambio de denominación 35

5. Caducidad 36

6. Nombre de la sociedad en comandita por acciones 36

6.1. Denominación 376.2. Razón social 37

Normas relativas a nombre de la sociedad 37

Capítulo II

EL NOMBRE DE LA SOCIEDAD

SUMARIO: 1. Razón social y denominación. 1.1. Razón social. 1.2. De-nominación. 2. Denominación. Libertad de elección. 3. Límites a lalibertad de elección, 3.1. Expresión "Sociedad Anónima". 3.2. Mi..tamento "y compañía". 3.3. Denominación y objeto. 3.4. Expre-sión "Argentina" o "de Argentina". 3.5. Inconfundibilidad.3.5.1. Referida a otras sociedades con nombre igual o similar.3.5.2. Referida a la posibilidad de inducir a error sobre la natura-leza de la sociedad. 3.5.3. Referida a nombres de empresas o de-pendencias del Estado. 4. Cambio de denominación. 5. Caducidad.6. Nombre de la sociedad en comandita por acciones. 6.1. Deno-minación. 6.2. Razón social.

El nombre de la sociedad, que se manifiesta me-diante la denominación o razón social, cumple la fun-ción de identificar a la persona jurídica a la vez quediferenciarla de las otras. Es un componente necesa-rio del instrumento constitutivo por cuanto el inciso29 del artículo 11 de la Ley de Sociedades lo enunciaentre los datos que éste debe contener. Además con-sideramos que es un requisito tipificante, puesto queconfigura todos y cada uno de los tipos regulados le-galmente.

Por la distinta naturaleza esencial de las perso-nas físicas y las jurídicas, no es de aplicación en eltema la regulación legal del nombre de aquéllas, porlo que el nombre de las sociedades se regirá por lasnormas de la Ley de Sociedades y, subsidiariamente,

30

como lo ha establecido la jurisprudencia (1), por laley 3975 de Marcas de Fábrica, de Comercio y de Agri-cultura, especialmente sus artículos 42 a 47 y 56.

1 RAZON SOCIAL Y DENOMINACION

Como expresamos más arriba, el nombre social esel género que contiene y abarca las diferenciadas es-pecies razón social y denominación.

L1. Razón social.

Podemos definirla con Colombres () como "elnombre social que incorporando el nombre de uno omás socios está mentando una responsabilidad (deuda)subsidiaria, ilimitada y solidaria".

De esta definición, de la que resulta una indicaciónsubjetiva, se deriva la inaplicabilidad de la razón so-cial a las sociedades en que la responsabilidad de todoslos socios se encuentra limitada al monto de los apor-tes, tal el caso de las sociedades anónimas y de las so-ciedades de responsabilidad limitada.

1.2. Denominación

La denominación social es una indicación objeti-va, ya que cumple una función identificatoria de la so-ciedad frente a los terceros (3), aun cuando en funciónde su aditamento trasunte un tipo de responsabilidad.

( ) CNFed. Sala 2 Civil y Comercial, in re, "Carsson Hotel S. R.L.e/ Carlton Hotel y/o Cavar S.A.'', ED 30-1-79.

(2) COLOMBRES, Gervasio R., Curso de Derecho Societario. Parte Ge-nera/. Ed. Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1972.

(3) BnuNET-rx, Antonio, Tratado del Derecho de las Sociedades, T. 11,Ed. UTHEA, Buenos Aires, 1960, p. 241; HALPERÍN, Isaac, Síntesis críticade jurisprudencia, RDCO, 1972, p. 165 y 166, y RDCO, 1973, p. 357y 358.

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La ley requiere imperativamente su utilización pa-ra las Sociedades Anónimas (art. 164), para las S.R.L.(art. 147) y como opción alternativa para los Socieda-des en Comandita por Acciones (art. 317).

2. DENOMINACION. LIBERTAD DE ELECCION

El régimen legal argentino deja en el ámbito dela autonomía de la voluntad la elección de la denomi-nación social. Así el artículo 164 autoriza a incluirel nombre de una o más personas de existencia visi-ble, /•s que podrán o no scr socios, ya que como loha interpretado la Cámara Nacional Comercial, Sala B,en fallo del 8 de junio de 1978. en el caso "Langer yCía. S.A.", "la limitación al nombre de uno o más so-cios rige, en virtud de la aplicación del artículo 147 LS,sólo para las S.R.L.", por lo que debe interpretarseque cuando el artículo 164 LS indica que la denomina-ción podrá contener el nombre de una o más personasde existencia visible permite la inclusión de no socioso ex socios.

Para el caso de los no socios, será necesaria laconformidad de aquéllos. Cuando se trate de ex socioscuyos nombres compongan la denominación, corno con-secuencia del carácter objetivo de ésta, ni ellos ni susherederos podrán prohibir su uso o pedir su cance-lación (4).

También la denominación podrá contener un nom-bre de fantasía.

(4) BnuNET-n, Antonio; ob. cit., p. 242, cita 89.

32

3. LIMITES A LA LIBERTAD DE ELECCION

Si bien como lo señalamos anteriormente el prin-cipio general es que la Ley de Sociedades deja jugarLibremente a la autonomía de la voluntad en la deter-minación de la denominación social, de ese mismo cuer-po legal, como también de otras leyes nacionales o pro-vinciales, y aun de resoluciones de los Organos de Con-trol Estatal en cumplimiento de sus funciones, sur-gen limitaciones a esa libertad.

3.1. Expresión "Sociedad Anónima".

El artículo 164 L.S. impone como exigencia del ti-po social que la denominación contenga la expresión"Sociedad Anónima, su abreviatura (Soc. Anón. porejemplo) o la sigla S.A.". Para los casos de omisión,impone la responsabilidad ilimitada y solidaria de lasociedad y sus representantes por los actos que éstoscelebren en cumplimiento de sus funciones. Y es co-herente que así sea, porque la legitimación para reali-zar actos jurídicos por los órganos sociales surge delestatuto social y del régimen de representación, que con-forman y legitiman las condiciones de validez del usodel nombre social (5).

3.2. Aditamento "y compañía".

La jurisprudencia administrativa (6) no ha admiti-do los aditamentos "y compañía" o "y Cía." para lassociedades anónimas toda vez que el mismo está previs-to por el artículo 126 L.S. para las sociedades que ac-

( 5 ) COLOMERES, Gervasio, ob. cit., p. 122.(6) IGPf, S. Fe, dictamen in re, "Oro Hnos. y Cia. S. A.", Expte. N9

42.998, año 1972.

33

túan bajo una razón social cuando en ella no figura elnombre de todos los socios.

Excepcionalmente ha sido admitido (7) para so-ciedades que usaban ese aditamento antes de la vigen-cia de la actual legislación por tratarse de un derechoadquirido, cual es el derecho al uso del nombre por elque son conocidas en el mundo de los negocios.

3.3. Denominación y objeto.Si bien la ley no impone la obligación de agregar

a la denominación referencia alguna al objeto social,cuando se opte por ello deberá reflejarse exactamentecuáles son las actividades que lo componen.

Esto es consecuencia de cómo se interrela.cionanlos distintos elementos de la sociedad —denominación,objeto y representación—, a la par que constituye unagarantía para los terceros que contratan con la socie-dad que podrían ser engañados con el uso de aditamen-tos que en nada reflejen los reales alcances del objetosocial. Para la profundización del tema remitimos alCapítulo Y.

3.4. Expresión "Argentina" o "de Argentina".

La Resolución número 528 del Ministerio de Jus-ticia de la Nación (T.O. Cap. Fed. 1.1.4) estableceque "cuando las expresiones Argentina o de Argentinase hallen contenidas en otras que puedan expresaro sugerir su dependencia económica, o jurídica res-pecto de entidades extranjeras, la Inspección requeriráantes de aconsejar su conformidad:

a) La efectiva existencia de la empresa extranje-ra; y

b) La conformidad que ésta prestare para el usode la denominación en cuestión".

(7) ICPJ, S. Fe, dictamen in re, "Rodrigo Soler y Cía. S. A.".

34

Queda claro, y así lo han aplicado unánimementelos Organos de Control ("), que esta limitación jugaráen tanto sugiera dependencia de una sociedad extranje-ra. De lo contrario podrán ser utilizadas esas expresio-nes con entera libertad.

3.5. in cm? fundibilidad.

La ley no ha regulado específicamente el tema dela inconfundibilidad de las denominaciones de las so-ciedades. No obstante ello la vigencia del principio estácontenida en el régimen legal (e), a la par que las le-gislaciones locales han establecido que las Autoridadesadministrativas deben vigilar que no se constituyan so-ciedades con denominación igual o similar a otras yaexistentes (9)•

Además, el principio surge también de la aplica-ción de las normas previstas por la ley 3975 citada alcomienzo de este capítulo (1°).

Las posibilidades de confusión pueden referir :

3.5.1. A otras sociedades con nombre igual o si-milar ya constituidas: En estos casos no podrá prestar-se conformidad a la que se presente en último término.Así lo ha confirmado un fallo de la Cámara Nacional enlo Comercial, Sala C in re, "Constructora CarilóS.A." (1]).

Al respecto, interesante resulta destacar la creaciónpor la de Capital Federal, en su Resoluciónng 10/77, del Registro Preventivo de la. Denominación.

(7') En S. Fe; Res. de Fisc. de Estado del 21-12-64.(8) CNCom, Sala C, in re, "Constructora Cariló S. A.", Rey. ED del

30-3-78.(9) S. Fe, Dec. 3810, art. 18°, Cap. Fed., Res. ICPJ del 17-7-64 y

Dec. Nac. 2293, año 1971.(1°) Idem nota 1.( " ) Idem nota 1.

35

No obstante lo expresado, la I.G.P.J. de Capital Fe-deral, por Resolución n9 7 del 2/9/77, que deroga el ar-tículo 49 de la Resolución Ministerial de 1964, ha admi-tido "la adopción de denominaciones que respetando elprincipio de inconfundibilidad de la persona jurídica,contengan elementos comunes con otras ya registradas,mediando conformidad de estas últimas para la utiliza-ción de tales elementos".

Como lo expresa la propia resolución en sus consi-derandos, la solución sólo es admisible en los casos dedesconcentración empresaria a través del recurso so-cietario.

3.5.2. La posibilidad de inducir a error sobre lanaturaleza de la sociedad: En este caso, el Decreto Na-cional del 23 de mayo de 1934, modificado por el del 24de junio de 1936, cuyo principio ha sido receptado porel Texto Ordenado de 1978 de la I.G.P.J. de Capital Fe-deral en 1.1.5., no admite la expresión nacional en ladenominación "en los casos en que pueda inducir a unerror en cuanto que se trata de algo perteneciente a laNación Argentina y no a otra nación".

Por igual motivo está vedado al uso por los parti-culares la expresión oficial.

3.5.3. A nombres de empresas o dependencias delEstado: Obviamente en este caso, vinculado estrecha-mente al anterior, la autonomía de la voluntad debe re-troceder ante denominaciones que refieren a la partici-pación del Estado sea en la actividad económica, sea enel ejercicio de su poder de imperio.

4. CAMBIO DE DENOMINACION

Si bien la sociedad puede resolver la modificaciónde su denominación no tiene al efecto libertad ilimita-da. Para que el cambio pueda ser conformado deberá

36

justificarse que alguno de los elementos de la sociedad,2omo el objeto, se ha modificado, o que ha variado latenencia del capital o la composición de los socios (').

Tal cambio involucra la reforma de los estatutossociales y "el estatuto en el artículo pertinente debe re-flejar esa circunstancia estableciendo oue con la nue-va denominación continúa funcionando la sociedad cons-tituida con la denominación anterior, ya que de otramanera se exteriorizará como una sociedad nueva cuan-do no es esa la realidad" ('').

5. CADUCIDAD

El nombre social, denominación, caduca por la di-solución de la sociedad.

Como es sabido, con posterioridad a la disoluciónla sociedad tiene personalidad aunque limitada a losactos necesarios para la liquidación. Esto se refleja enla denominación ya que la ley impone el uso del adita-mento "en liquidación" (artículo 105, 3" parte).

Este aditamento modifica sustancialmente la deno-minación anterior a la disolución, por lo que a pesar dela similitud gramatical aquélla caduca.

La falta de actividad de la sociedad no constituyecausa de caducidad.

6. NOMBRE DE LA SOCIEDAD EN COMANDITAPOR ACCIONES

Las particulares características que presenta estetipo social por las que una clase de socios, los coman-ditados, responden por las obligaciones sociales en for-

( '2) CoLomBREs, Cervasio, ob. cit., p. 127.(13) ICPJ S. Fe, dictamen in re "Rosario Automotores S. A.", Expte.

N° 43.630, año 1973.

37

ma ilimitada y solidaria (artículo 315 L.S.) y otra, loscomanditarios, lo hacen limitando su responsabilidadal capital que suscriben, se refleja en la regulación quela ley 19.550 prescribe para el nombre de las sociedadesen comandita por acciones.

En efecto, le otorga la facultad de optar por el sis-tema de la denominación o por el de la razón social.

6.1.. Denomi•ación.

Se aplican en este caso los principios analizadosal tratar el tema de las sociedades anónimas, Con laexcepción de que deberá contener las palabras "Socie-dad en Comandita por Acciones, su abreviatura o la si-gla S.C.A." (artículo 317 L.S.).

6.2. Razón social.

La última parte del artículo citado prevé la posibi-lidad de que actúe bajo razón social. Esta deberá inte-grarse solamente con el nombre de los socios comandi-tados y si no incluyere el de todos ellos deberá contenerlas palabras "y compañía" o su abreviatura ("y cía.").

NORMAS RELATIVAS A NOMBRE DE LA SOCIEDAD

Capital Federal: R. 7/77 (TO 1.1.3.); Res. Min. de Justicia 22/3/63(TO 1.1.4.); Dec. 23/5/34 modif. por Dec. 24/6/36 (TO 1.1.5.); TO1 . 1 . 6; Res. 10/77 TO 1.1.7 y 1 . 1 . 8 ).

Santa Fe: D. 3810, art. 18. Res. de Fiscalía de Estado del 21/12/64.Buenos Aires: L. 8671, art. 4.2.Córdoba: Dec. 1876, art. 16.Chaco: L. 2398, art. 8, inc. ).Tucumán: Dec. 1650-1, art. 12.E. Ríos: Dec. 957, art. 17.Mendoza: Dec. 778, art. 17.

AnvEnTENcrA: La vigencia de la Res. 10/78 por la cual se aprobóel TO de resoluciones generales de la I.G.P.j. de Capital Federal, hasido suspendida por Res. 7 del 29-11-79.

Capítulo III. — EL DOMICILIO DE LA SOCIEDAD 39

1. Concepto. Su importancia 40

2. Polémica acerca d.el alcance del concepto domicilio social . 40

2.1. Doctrina que distingue los conceptos de domicilio y sedesocial 41

2.2. Doctrina que equipara los conceptos de domicilio y sedesocial 42

2.3. Doctrina que niega importancia a la diferenciación 43

3. Domicilio legal a los efectos del trámite administrativo 45

4. Cambio de domicilio 45

4.1. Cambio de domicilio de una jurisdicción a otra distinta 46

Normas relativas a domicilio 47


Capítulo III

EL DOMICILIO DE LA SOCIEDAD

SUMARIO: 1. Concepto. Su importancia. 2. Polémica acerca del alcancedel concepto domicilio social. 2.1. Doctrina que distingue los con-ceptos de domicilio y sede social. 2.2. Doctrina que equipara losconceptos de domicilio y sede social. 2.3. Doctrina que niega im-portancia a la diferenciación. 3. Domicilio legal a los efectos deltrámite administrativo. 4. Cambio de domicilio. 4.1. Cambio dedomicilio de una jurisdicción a otra distinta.

También el domicilio de la sociedad es un com-ponente necesario del instrumento constitutivo, atentoa lo preceptuado en el inciso 2 del artículo 11. de la Leyde Sociedades.

Al no definir con criterio de especialidad el alcancedel concepto jurídico domicilio, para su análisis se ha-ce necesario recurrir al régimen del derecho común, ala consecuente aplicación de los artículos 90 inciso 3 y44 del Código Civil y también a las previsiones referi-das al tema contenidas por la ley 19.551, llamada deConcursos, y naturalmente a los artículos concordantesde la ley 19.550 y las normas dictadas por los Orga-nos de Control.

Pero quizá porque "desde la derogación de las re-glas que contenía el Código de Comercio (CapítuloIV del Libro I, Título 19, artículos 40 a 43), el tema noha sido reemplazado por una regulación coherente quecontemple los diversos casos que se presentan refe-rentes a los comerciantes individuales como a las socie-dades..." y "...es inconveniente que no exista en el

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país un coherente y completo sistema del domicilio delos sujetos de derecho privado, ya que el tener domicilioes propio de las personas de existencia visible, y ne-cesario y a todas luces conveniente para las personasjurídicas" (' ), se ha producido en nuestra doctrina unaardua y recurrente polémica sobre la interpretación delas normas aplicables y el alcance del concepto en aná-lisis.

1. CONCEPTO. SU IMPORTANCIA.

El domicilio es la situación que ocupa, para la ley,un determinado sujeto en el espacio, "por medio del cualse establece una relación efectiva o presumida entre unsujeto y un lugar, de la que el derecho infiere impor-tantes calificaciones jurídicas" (9).

El determina cuál es la legislación aplicable, a lavez que fija la jurisdicción competente, administrati-va o judicial, a la que estarán sujetas las controversiasinternas, o las que surjan de sus relaciones con los ter-ceros.

2. POLEMICA ACERCA DEL ALCANCE DELCONCEPTO DOMICILIO SOCIAL

Las distintas corrientes doctrinarias y jurispruden-ciales, en síntesis, debaten acerca de la existencia deidentidad entre domicilio y sede social y consecuente-mente si la dirección, esto es calle y número del lugar

( ' ) DeI voto del doctor Raúl A. Etcheverry en autos "Quilpe S.A.",Plenario de la Camara Nacional en lo Comercial, R.D.C.O., 1977, p. 471.

( 2 ) BARBERO, Doménico, Sistema de Derecho Privado, Bs. As., 1967,T. I, pág. 223.

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físico donde la sociedad desenvuelve sus actividades,debe figurar en el estatuto como componente del domi-cilio.

En rasgos generales podemos diferenciar tres pos-turas fundamentales, y sin entrar a detallar las eru-ditas argumentaciones que desarrollan los sostenedo-res de cada una de ellas, a cuyos trabajos remitimos,describiremos sus argumentos principales y sus conse-cuencias prácticas.

2.1. Doctrina que distinglw los conceptos de domicilioy sede soci«l.

Fue elaborada por el Dr. Isaac Halperín y sosteni-da y profundizada por Zaldívar, Fargosi, Cornejo Cos-tas (3), etc., y parte de distinguir al domicilio, al quedefine como la ciudad o jurisdicción del Registro Pú-blico en el cual se constituye para su inscripción, dela sede social, o sea el lugar preciso de determinadaciudad o población donde funciona la administracióny gobierno de la sociedad.

Esta corriente trata de dar solución al problemafáctico que plantea la situación de sociedades que tie-nen constituido domicilio en una jurisdicción (por ra-zones impositivas o económicas) y su sede principal enotra (por razones operativas).

En la práctica, concluye en que el requerimiento le-gal de fijación del domicilio se cumple con la menciónen el estatuto de la localidad o ciudad en la cual se cons-tituye la sociedad para su inscripción.

( 3 ) HALPE136T, Isaac, Sociedades Anónimas, Depalma, Bs. As., p. 76 a78; ZALoívArt, E. y otros, Cuadernos de Derecho Societario, Bs, As., 1973,T. I, p. 229 y T. II, Vol. 2, Bs. As., 1975, p. 78.

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Ha sido receptada por los Organos de Control deSanta Fe, Río Negro y también por la jurispruden-cia (4).

2.2. Doctrina que equipara los conceptos de domicilioy sede social.

Fue el criterio sostenido por la I.G.P.J. de CapitalFederal en su Resolución N° 33/73, hoy derogada por la.N9 8/77 (t.o. 1.1.11), y sostenida vehementemente porlos Dres. Edgardo Alberti y Raúl Etcheverry en susvotos en el Plenario de la Cámara Nacional en lo Co-mercial del 31 de marzo de 1977 en autos "Quilpe So-ciedad Anónima" (5).

Los nombrados fundamentan que "...según el léxi-co castellano, que sostiene que domicilio constituye lamorada fija y permanente de una persona, esto es, unpunto cierto donde asentarse y no una extensióndentro de la cual vaga.., la construcción que in-vierte el sentido literal de las palabras para entenderdomicilio como espacio territorial, y sede como puntodeterminado dentro del domicilio, está orientada a elu-dir la carga legal de indicar franca y lealmente dóndepodrá ser buscada la sociedad... La persona jurídicacarece de corporización. Esto hace imperativo que pon-ga a disposición de terceros un modo cierto y sen-cillo de localizarla y también de emplazarla" (del votoen minoría del doctor Alberti). Y que con "la mencióncontractual y estatutaria de la jurisdicción competenteno se cumple con el requisito legal que exige el art. 11,inc. 2° LS, toda vez que esta voz tiene la necesaria car-ga de focalización espacial que es insoslayable"... por-

(4) C. de J., Sala III, Salta, in re, "Discoagro S. A.", LL, T. 152, p. 410;CNCorn. Sala C, in re, "Tricot Sport Gaby S. A.", del 22/5/78.

(5) Idem nota 1. Votos de los Dres. Eteheverry y Alberti.

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que, "... en nuestro derecho, la Jurisdicción (competen-cia) emerge legalmente con la cita de un ámbito territo-rial más o menos amplio (ciudad, territorio, municipio),lo que no es compatible con el concepto preciso de domi-cilio, el que, en cambio, sirve para fijar la competencia"(del voto en minoría del doctor Etcheverry).

La conclusión de esta corriente es que el estatutosocial debe incluir la mención de ciudad, calle y númerocomo modo inexcusable de mención del domicilio social.

2. 3. Doctrina que niega importancia a la diferenciación.

Esta postura impuso su criterio en el Pleno de laCámara Nacional en lo Comercial citado más arriba (6).

Halla su fundamento principal en el laborioso ydocumentado estudio realizado por el doctor Jaime L.Anaya, para quien "... que se distinga entre domicilioy sede social, sea que se acepte la sinonimia y analo-gía..., la adopción de una y otra doctrina no da res-puesta al interrogante relativo a la necesidad de indi-vidualizar la sede, el domicilio sede con las señas desu dirección".

En esencia, diferencia la figuración del que llama"domicilio-sede" en el contrato social de la inscripciónen el Registro Público de Comercio como requisito equi-valente a la. matriculación de los comerciantes.

Por ello, deja librada la estipulación contractual.a la autonomía de la voluntad de los socios en rela-ción con sus intereses particulares.

Pero, por otra parte, contemplando los interesesde terceros contratantes y la seguridad en el tráfico yla protección del crédito, a los que siempre interesaconocer la ubicación territorial de la sociedad, y ha-

(6) Idem notas 1 y 5. Voto en mayoría del doctor Anaya.

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ciendo valer la doctrina que sostiene que la inscripciónregistral equivale a la matriculación, entiende que paraque proceda no alcanza con la mera referencia a la ju-risdicción en la que se encuentra domiciliado el comer-ciante, por lo que cuando el estatuto no lo establezca,la interesada deberá determinar de algún modo feha-ciente la calle y número, salvo que se fije en pequeñoscentros urbanos, al momento de la inscripción registralya que debe el Registro Público, tomar razón de todoslos datos requeridos para la matrícula.

En consecuencia, para esta corriente, el domiciliodirección no es un requisito tipificante del contrato so-cial, "por lo que el contrato social o estatuto puede li-mitarse a expresar la ciudad o población en que la so-ciedad tiene su domicilio, si los socios no quieren quela dirección constituya una cláusula contractual. Peroel Juez solamente ordenará la inscripción en el Regis-tro Público de Comercio si la dirección precisa (calle ynúmero) del domicilio social figura en el contrato o es-tatuto o en instrumento separado que se presente altiempo de inscribir la sociedad" (7).

Este criterio ha sido receptado, y aun ampliado,por la Resolución 1\79 8, año 1977 de la I.G.P.J. de Ca-pital Federal.

Decimos que ha sido ampliado porque el Organo deControl entiende que para el cumplimiento de sus fun-ciones de fiscalización necesita contar con la ubicaciónde las sedes de las sociedades sometidas a su control.Así, en su artículo 39, la Resolución citada expresa"que no se dará curso al conforme administrativo a lassociedades que no den a conocer la ubicación precisa dela sede social, ya sea en el estatuto o en los términos es-tablecidos por el art. 29", a cuya lectura remitimos.

(7) Idem notas 1, 5 y 6, Parte resolutiva de la sentencia.

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Ha compartido esta opinión la InspecciónEntre Ríos, Res. 18/78, en la advertencia al artículo se-gundo del estatuto tipo.

3. DOMICILIO LEGAL A LOS EFECTOS DEL TRAMITEADMINISTRATIVO

Las legislaciones locales (8) requieren la fijaciónde un domicilio legal a los efectos del trámite de lasactuaciones por ante los órganos de control respectivos.

Naturalmente no debe confundirse este domicilio,cuyos efectos son de índole procesal administrativo conel domicilio de la sociedad. En muchos casos, los mis-mos podrán coincidir, pero por lo general serán distin-tos, sea porque aquélla tenga su domicilio en una lo-calidad distinta a la del asiento de la Inspección, seaporque aun teniendo el mismo, fije a esos efectos undomicilio especial, que por lo común será el del gestordel trámite.

Por supuesto, entonces, que en los casos en que seexija el recaudo previsto por la Resolución 8, año 1977de Capital Federal, la fijación de este domicilio no seráidóneo para cumplimentar aquel requisito.

4. CAMBIO DE DOMICILIO

En todos los casos, sea que en el estatuto se fijeel domicilio dirección y sea cambiado, o en uso de laautonomía de la voluntad los socios resuelvan quitarlode la redacción estatutaria; sea que el cambio se pro-

(8) Provincia de Santa Fe: Dec. 3810, art. 12; Capital Federal: Dec.2293 (T.O. 1.1.11., art. 7 y 8); Tucumán: Res. 138172 de Fiscalía deEstado, Art. 2.2. y D. 1650/1, alio 1972.

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duzca de una localidad o ciudad a otra, esté ubicadaésta en la misma o distinta jurisdicción, el cambio dedomicilio supone la reforma de los estatutos sociales.

El órgano competente para resolverlo es la Asam-blea General Extraordinaria de acuerdo con sus nor-mas comunes de funcionamiento, salvo el caso de cam-bio de domicilio al extranjero, hipótesis que se encuen-tra contemplada dentro de los supuestos del artícu-lo 244, última parte.

4.1. Cambio de domicilio de una jurisdicción a otradistinta.

En estos casos no será necesaria la cancelación pre-via de la inscripción registral en la jurisdicción aban-donada.

Se trata de un simple trámite de reforma de esta-tutos que debe ser promovido para su conformidad anteel Organo de Control de la nueva jurisdicción, en elque la sociedad deberá agregar copia del acto consti-tutivo y sus reformas con constancias de su inscrip-ción ante el Registro Público de Comercio.

Luego de concluido el trámite de inscripción regis-tra] en la nueva jurisdicción, será necesaria la cance-lación de la inscripción en el Registro del domicilio an-terior con comunicación ante la Autoridad de Control.

Este trámite se halla reglado en la Capital Federalpor la Resolución nó 6, año 1977 de la I.G.P.J. y esel criterio uniforme adoptado por los Organos de lasprovincias.

Cabe hacer notar que las Inspecciones del nuevodomicilio están facultadas para el examen de los esta-tutos de la sociedad mudante en uso de las facultadesde contralor del cumplimiento de los requisitos legales

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y fiscales que les otorga el artículo 167 de la Ley deSociedades. Conformada que fuere la reforma estatuta-ria la Autoridad formará el legajo correspondiente, aligual que el Registro Público, una vez ordenada la nue-va inscripción.

NORMAS RELATIVAS A DOMICILIO

Capital Federal: R.8/77 (TO 1.1.9. al 1.1.15.); R.6/77 (TO 1.1.16a 1.1.18.).

Santa Fe: Dec. 3810, arts. 12 y 13.Buenos Aíres: L. 8671, 3.6, art. 4.4. y 4.5., Disp. s/ n9/77, art. 99.Córdoba: Dec. 1876, art. 7, 8 y 15.Tucumán: Dec. 1650, art. 4, 5 y 11; Res. 138/73, art. 2.2.Entre Reos: Dec. 957, art. 8.Mendoza: Dee. 778, art. 8, 9 y 10.

Ver advertencia supra, p. 37.

BIBLIOGRAFIA ESPECIALIZADA

FARGOSI, Horado, Sobre el domicilio de las sociedades y sobre los efectosdel acto constitutivo, L.L., t. 1975-C, p. 290.

FARGOSI, Horacio, Otra vez sobre el domicilio de las sociedades, R.D.C.O.,1977, p.477.

I.G.P.J. (Capital Federal), Dictamen; L.I., marzo de 1976, p. 364.

IRIARTE, Edgardo H., El domicilio en las sociedades comerciales, L.L.,t. 1976-A., p. 663.

OTERO ~SEGUR, Luis Roque, Domicilio y sede social, DE., julio 1977,p. 930.

Capítulo IV. — PLAZO DE DURACION 49

1. Fundamento 49

2. Inicio del plazo 50

3. Cómputo 50

4. Plazo de 99 años 51

5. Vencimiento 51

6. Reducción 51

7. Prórroga 52

8. Reactivación 53

Resoluciones relativas a plazo de duración 55

Capítulo IV

PLAZO DE DURACION

SUMARIO: 1. Fundamento. 2. Inicio del plazo. 3. Cómputo. 4. Plazo de99 años. 5. Vencimiento. 6. Reducción. 7. Prórroga. 8. Reacti-vación.

Las sociedades por acciones deben prever en suacto constitutivo un plazo determinado de duración, esdecir un lapso durante el cual ha de tener vigenciael contrato social

Esta exigencia, que el inciso cuarto del artículo 318del Código de Comercio contemplaba solamente para lassociedades anónimas, la ley actual la ha extendido paratodas las sociedades (artículo 11 inciso 5).

1. FUNDAMENTO

La Exposición de Motivos, en el punto tercero de lasección II, señala como razón de ser de esa exigenciala mejor tutela de los intereses convergentes y la rati-ficación de principios afirmativos de la seguridad jurí-dica.

La seguridad jurídica que la determinación del pla-zo pretende, está dada tanto para los socios como paralos acreedores de la sociedad. Para los primeros encuanto determina en el tiempo la extensión y vigenciade los derechos sociales; para los segundos, en cuanto

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asegura el cumplimiento de las obligaciones de la so-ciedad porque si bien el estado de liquidación no la li-bera de las obligaciones pendientes, la circunstancia deese estado es evidente que acarrea inseguridad en sucumplimiento (').

2. INICIO DEL PLAZO

El plazo comienza a computarse desde la fecha deinscripción del contrato en el Registro Público de Co-mercio, puesto que es a partir de ese momento que lasociedad se considera regularmente constituida. Poreso, es que a nuestro entender no son viables las cláu-sulas de retroactividad, porque ellas adelantan la vi-gencia del contrato social a una fecha en que todavíano existía contrato regular.

En tal sentido, el estatuto tipo de Capital Federaly de Provincia de Santa Fe señalan que es la inscrip-ción registral el momento a partir del cual se cuentael plazo de duración.

Tales motivos hacen que no compartamos la opi-nión del doctor Halperín que admite las cláusulas deretroactividad a las que le asigna como único efecto laabreviación del plazo de duración sin que ello importeque el contrato tenga eficacia retroactiva (2).

3. COMPUTO

El tiempo se cuenta conforme a las disposiciones delCódigo Civil. Tratándose normalmente de años el pla-zo de duración que se asigna a las sociedades por ac-

( 1 ) HALPEBIN, Isaac, Curso de Derecho Comercial, Vol. I, p. 266.( 2 ) HALPERfN, Isaac, Sociedad Anónima, p. 84. juzgado Nacional en

lo Comercial de Registro, "Rapi Naval s/ Contrato", 10-4-78, IRDCO,1979, p. 55.

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ciones, conforme a dicho código, su conclusión es ladel "día que los respectivos meses tengan el mismo nú-mero de días de su fecha" (artículo 25 del Código Ci-vil).

4. PLAZO DE 99 AÑOS

Una costumbre arraigada, consistente en estable-cer 99 arios corno plazo de duración de las sociedadespor acciones, suscita la cuestión de si realmente el mis-mo se ajusta a la exigencia legal en cuanto su excesivaprolongación podría convertirlo en plazo indeterminado.

A pesar de que el razonamiento es válido (3), enten-demos que el requisito legal se encuentra cumplido por-que si bien el lapso es prolongado, ello no significa quesea indeterminado. Además existen mecanismos lega-les destinados a modificar en menos, cuando el interésde los socios así lo exija; tales la disolución anticipaday la modificación de estatuto estableciendo un plazomenor de duración que el fijado originariamente.

5. VENCIMIENTO

El vencimiento del plazo produce la disolución dela sociedad (artículo 94 inciso segundo) debiendo portanto la sociedad entrar en el período de liquidación.No obstante tal plazo no es invariable, en cuanto puedeacortarse o alargarse por decisión de la asamblea deaccionistas.

G. REDUCCION

Un modo de abreviar el plazo es la disolución anti-cipada de la sociedad que puede ser resuelta por laasamblea extraordinaria de accionistas (artículo 235, in-

( ) HALPERÍN, Isaac, Sociedad Anónima, p. 84.

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ciso 4) en cualquier momento y con la mayoría especialexigida por el artículo 244 última parte. El mismo efectoque la disolución anticipada produce la modificación delestatuto cuando se sustituye el plazo originario por unomenor : la única diferencia que podemos apuntar entreestas dos situaciones es que en la primera los efectosdisolutorios se producirán desde la fecha de vencimien-to, a pesar que la ley exige su publicación e inscrip-ción para que surta efectos frente a terceros (artículo98). En cambio la segunda, exige la conformidad admi-nistrativa y la publicación e inscripción de la reformaestatutaria para que el nuevo plazo surta plenamentesus efectos tanto entre los socios como frente a terceros(artículos 300, 6 y 12). Cumplidos estos requisitos ladisolución se operará al vencimiento del nuevo plazofijado del mismo modo que se señaló para la situaciónanterior.

7. PRORROGA

El medio para ampliar el plazo de duración aún novencido es el de su prórroga, que debe ser resuelta porla asamblea extraordinaria con la mayoría especial exi-gida por el artículo 244 en su última parte, siempre ycuando la misma se reúna en fecha anterior a la del ven-cimiento del plazo y la solicitud de inscripción se for-mule también antes del vencimiento.

No obstante esta última exigencia que literalmenteinterpretada no admite otra solución que la presenta-ción formal ante el Registro Público de Comercio, lajurisprudencia ha admitido que su cumplimiento seobvia mediante la solicitud, en el mismo lapso, de laconformidad administrativa ante la autoridad de con-trol, aunque su ingreso al registro sea posterior a la fe-

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cha de vencimiento (4). También ha aceptado la posi-bilidad de una prórroga de hecho si antes del vencimien-to del plazo se decide ampliarlo acudiendo a su realiza-ción por instrumento público, aunque su presentación alregistro se realice con posterioridad a la expiración delplazo de duración (5).

8. REACTIVACION

Otro modo de prolongar el plazo de vigencia dela sociedad luego de haber vencido es el que se conocecon el nombre de reactivación, que se diferencia de laprórroga en que ésta se desenvuelve antes del venci-miento del plazo ; en cambio la reactivación es decididacon posterioridad al cumplimiento de la causal de diso-lución, devolviéndole plena vida jurídica a la sociedada partir del cumplimiento de los requisitos de forma ypublicidad.

La reactivación es una institución relacionada nosólo con el plazo de duración de la sociedad, sino contodas las causales de disolución, en cuanto la sociedadpor decisión de sus propios órganos resuelve revocarla causal que ha ocasionado la disolución, restituyéndolela plena capacidad jurídica para el cumplimiento delobjeto social.

Si bien, como se ha señalado, la reactivación abarcala amplia gama de todas las causales de disolución, aquínos vamos a referir solamente a la producida por laexpiración del plazo, aunque sus conclusiones puedenaplicarse sin dificultad a todas ellas.

(4) C. C., sala B, 7-2-73, en "Don Juan S. C. A."; y sala C, 17-9-73,en "Don Reginaldo S. C. A."; NrssEN, Ricardo A., Ley de Sociedades Co-merciales.

(5) Cám. Apel. Civ. y Com. de Rosario, sala 4, in re, "Tomás Arias yCia. S.R.L.", Zeus, T. 13, p. 246.

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La reactivación ha sido resistida tanto por la doc-trina como por la jurisprudencia, sobre todo cuando sela ha analizado en relación al vencimiento del plazo, enrazón de su confusión con la prórroga, aunque ambaspese a su similitud son distintas.

La prórroga por resolverse antes de la extincióndel plazo no altera el contrato ni la estructura de la per-sona jurídica, en cambio, la reactivación significa devol,ver su capacidad para el cumplimiento del objeto a unasociedad que, por cualquier causa, ha sido disuelta yen consecuencia ha entrado o debido entrar por lo me-nos en estado de liquidación.

Conforme a nuestro régimen legal, si bien el venci-miento del plazo opera corno causal de disolución sinnecesidad de declaración de los órganos sociales (artícu-lo 94 inciso 2) y, por lo tanto, los administradores debenrealizar los actos urgentes y las medidas necesariaspara atender a la liquidación so pena de incurrir enlas responsabilidades previstas en el artículo 99, sirealizan actos que no encuadren en las categorías men-cionadas y que refieran al giro normal de la sociedad.Ello es así porque no existe modificación de la personajurídica, sino que es la misma que subsiste, aunque li-mitada su capacidad a los actos de liquidación, y porlo tanto la decisión de sus órganos puede sacarla de eseestado, claro está que sin borrar la responsabilidad delos administradores por los actos extraños a la liqui-dación.

Por otro lado, hay que tener en cuenta que la viola-ción de las prohibiciones a los administradores no essancionada por la ley con la nulidad o la anulabilidad,sino que agrava su responsabilidad en garantía de los

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acreedores, razón por la cual debe considerarse válidoel acto de revocación de la disolución (6).

Además, debe tenerse en cuenta que la liquidaciónafecta al interés exclusivo de los socios, por cuanto losacreedores con plazos pendientes deben esperar el cum-plimiento de los mismos, no siendo exigible anticipada-mente el cumplimiento de las obligaciones por el solohecho de la liquidación, dado que ésta no es de natura-leza concursal. Siendo así, los socios atendiendo a suspropios intereses tienen la facultad de diferir tal li-quidación.

Estas razones son valederas para sostener que ennuestro régimen legal, a pesar de no estar regulada, estainstitución es admisible y además porque implícitamen-te la ley la reconoce en los incisos 6 y 9 del artículo 94y en el 96, como así también por no existir norma algu-na que lo prohiba y responder al principio de conserva-ción de la empresa, consagrado en el artículo 100 entreotros.

La inspección General de Personas Jurídicas de laCapital Federal, admitió la reactivación mediante laResolución X9 3/76 del 1S de junio de 1976, la que fuedejada sin efecto por la Resolución N° 2/77 del 21 deenero de 1977. En la Provincia de Santa Fe fue acogidaen un caso particular mediante resolución NQ 474/76 (').

RESOLUCIONES RELATIVAS A PLAZO DE DURACION

Capital Federal: Res. 2/77 (TO 1.16.1.) deroga Res. 3/76.Entre Ríos: Res. 27/76.

( ) BRUNETT1, Antonio, Tratado del Derecho de las Sociedades, T. I,p. 372.

(7) Se han pronunciado en favor de la reactivación: ZALnivArt, Enri-que y otros, en Cuadernos de Derecho Societario, tomo III, Vol. 4, pág.317; Pico, Alberto Guillermo, en La Ley del 21 de junio de 1977; LoCELSO, Gustavo C. M., en Juris del 22 de setiembre de 1977; Rourr,LóN,Adolfo, en Zeus, tomo 16; GAGO, Carlos y SEGAL Rubén, en Primer Con-greso de Derecho Societario., T. 2, pág. 515.

Capítulo y.— EL CM3JEZFO DE LA SOCIEDAD 57

1. Diferencia con el objeto del contrato. Concepto 57

1.1. Objeto y fin social 58

2. Importancia del objeto social. Inter-relación con otros ele-mentas 582.1. Objeto y representación 582.2. Objeto y denominación 592.3. Objeto y capacidad de la sociedad 592.4. Objeto y tipo social 60

3. Requisitos del objeto social 61

3.1. Licitud 61

3.2. Posibilidad 62

3.3. Precisión y determinación 623.3.1. Las actividades de importación y exportación corno

casos especiales 633.3.2. Objeto principal y objeto accesorio 633.3.3. Objeto plural 64

3.4. Cknnercialidad 66

4. Modificación del objeto social 66

4.1. Cambio de objeto 664.2. Ampliación o reducción del objeto 67

Normas relativas a objeto 67

Capítulo V

EL OBJETO DE LA SOCIEDAD

SumAaro: 1. Diferencia con el objeto del contrato. Concepto. 1.1. Objetoy fin social. 2. Importancia del objeto social. Inter-relación con otroselementos. 2.1.. Objeto y representación. 2.2. Objeto y denomina-ción. 2.3. Objeto y capacidad de la sociedad. 2.4. Objeto y tiposocial. 3. Requisitos del objeto social. 3.1. Licitud. 3.2. Posibi-lidad. 3.3. Precisión y determinación. 3.3.1. Las actividades deimportación y exportación como casos especiales. 3.3.2. Objetoprincipal y objeto accesorio. 3.3.3. Objeto plural. 3.4. Comercia-Edad. 4. Modificación del objeto social. 4.1. Cambio de objeto.4.2. Ampliación o reducción del objeto.

1. DIFERENCIA CON EL OBJETO DEL CONTRATO.CONCEPTO

Otro de los componentes necesarios del instrumentoconstitutivo es el objeto social, que debe ser preciso ydeterminado, porque el inciso 3 del artículo 11 exigeque el contrato así lo designe.

Para evitar confusiones que pueden surgir de lasinonimia de una expresión que conceptúa a dos institu-ciones jurídicas diversas, debe diferenciarse el objetodel contrato de sociedad del objeto de la sociedad it obje-to social. Para ello, remitirnos a lo expresado en el Ca-pítulo VII donde se trata el tema de los aportes.

Hecha esta importante aclaración, se lo puede con-ceptualizar como "el conjunto de operaciones que la so-ciedad se propone realizar para ejercer en común una

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determinada actividad económica" ('). Hacemos notaraquí que en nuestro derecho, desde que es admitido elobjeto plural (en este capítulo 3.3.3.), puede referir amás de una actividad económica.

1.1. Objeto y fin,

El fin social supone un elemento subjetivo acercade lo que la sociedad y los socios pretenden obtener conla consecución del objeto social. No obstante la íntimacompenetración no se identifican ya que el objeto esel medio para conseguir el fin (2).

2. IMPORTANCIA DEL OBJETO SOCIAL. INTER-RELACION CON OTROS ELEMENTOS.

Por la propia naturaleza de la sociedad como per-sona jurídica, este elemento se relaciona con otros yde tal modo condiciona el funcionamiento y la existen-cia misma de la sociedad.

Analizaremos a continuación esas relaciones.

2.1. Objeto y representación.

Del estudio concordado de los artículos 268 y 58de la ley 19.550 surge que el objeto social marca el lí-mite de la representación de los administradores. Con-secuentemente, todos los actos ejecutados por los re-presentantes legales obligan a la sociedad frente a ter-ceros, salvo que ellos sean notoriamente extraños alobjeto social.

( ) BRUNETTI, Antonio, Tratado del Derecho de las Sociedades, Ed.UTHEA, Bs, As., 1960, T. 1. p. 254.

( ) BnuNnErri, ob. y lug. cit.

59

2.2. Objeto y denominación.

Al estudiar el tema del nombre social, señalamosque cuando la sociedad opte por agregar a la denomi-nación alguna referencia al objeto, ésta. deberá reflejarcuáles son las actividades que lo componen.

En efecto, por ser la denominación el medio deidentificación de la sociedad frente a terceros, y la re-presentación el medio que la ley le otorga para obrarfrente a ellos, y estando el límite de ésta en la extensióndel objeto, todo el sistema de inter-relaciones debe ju-gar armónicamente, por lo que el nombre social no pue-de ser contradictorio con el objeto.

Este criterio ha sido aplicado por la deSanta Fe, la que ha requerido que la denominación so-cial, más específicamente en sus aditamentos, reflejeexactamente cuáles son las actividades económicas com-prendidas por el objeto (3).

2.3. Objeto y capacidad de la sociedad.

Cabe preguntarnos si la doctrina del ultra virestiene vigencia en nuestro derecho positivo.

Aquélla puede definirse diciendo que el objeto so-cial representa el límite de la capacidad de la sociedad.Su efecto es que los actos ajenos al objeto social sonnulos aunque haya sido decidida su realización por re-solución unánime de los socios o bien ratificados deigual forma con posterioridad.

En otras palabras, el interrogante se presentaacerca del tema referido al alcance de la capacidad. Ose trata de una capacidad general que le es reconocidapor la ley o bien ella se halla limitada según la exten-sión del objeto.

(3) I.G.P.J. Santa Fe. Expte. N9 43.630, ario 1973, in re "RosarioAutomotores S. A.".

60

Esta cuestión ha dado lugar a una profunda polé-mica doctrinaria que aún no ha sido zanjada y cuyasolución excede el alcance fijado por los autores a lapresente obra.

No obstante ello y como medio para facilitar laprofundización del tema, remitimos a la obra del doc-tor Isaac Halperín, para quien la limitación que surgedel estatuto en virtud del objeto restringe la capaci-dad (4).

Respondiendo a la crítica de Michelson a la redac-ción del artículo 29 L.S. por limitar la capacidad y "noseguir la norma más amplia del Código Civil, que laextiende a todos los actos que son consecuencia natu-ral del reconocimiento para adquirir derechos y con-traer obligaciones", Halperín señala que el artículo 58L.S. es más amplio de lo que lo son los artículos 35 y40 del Código Civil (5).

24. Objeto y tipo social.

Para la realización de determinados objetos, la le-gislación requiere que la sociedad que busque su con-secución se constituya de acuerdo a determinados tipossociales. Así, deberán constituirse como S. A.:

A) Bolsas o mercados de comercio: También lopodrán hacer como asociaciones civiles con personeríajurídica (ley 17.811, artículo 22) ;

B) Entidades financieras: Según surge de la ley21.526, artículos 2 y 9 concordados:

a) Bancos comerciales : también. lo podrán hacercomo cooperativas;

(4) I-IALPEaíN, Isaac, Sociedades Anónimas. Examen crítico de laley 19550. Ed. Depalma, Bs. As., p. 81.

( 5 ) HALPERÍN, oh. cit., p. 81, nota 60.

61

b) los bancos de inversión;c) los bancos hipotecarios;d) las compañías financieras;e) sociedades de ahorro y préstamo para la vi-

vienda y otros inmuebles;f) las cajas de crédito: también como cooperati-

vas o asociaciones civiles.

C) Las aseguradoras: También como cooperativasy sociedades de seguros mutuos (ley 20.091, artículo 2).

Contrariamente, no podrán ser realizadas por nin-gún tipo de sociedad las actividades de los corredo-dores. No obstante la aseveración del artículo 105, inci-so 19, la jurisprudencia en varios casos ha fallado ensentido contrario (6).

De lo expuesto se deriva que las sociedades queoperan determinados objetos están sometidos a regí-menes especiales de control estatal que serán analiza-dos en el Capítulo XV.

3. REQUISITOS DEL OBJETO SOCIAL

El objeto de la sociedad debe ser:

3.1. Lícito.

Para la determinación de la licitud del objeto separte de los principios generales del Derecho Comúnque hallan su piedra angular en el artículo 953 delCódigo Civil.

Raramente la ilicitud se hallará expresada en laredacción estatutaria del objeto social; es probableque trate de encubrirse en actividades aparentemente

) V. Supra Capitulo I, 1.8.3.

62

lícitas. Si así se probare acarreará la nulidad abso-luta de la sociedad con los alcances y efectos que prevéel artículo 1.8 L.S.

3.2. Posible.

La posibilidad debe entenderse en un doble sentido.Uno, que las actividades a que refiere el objeto

estén dentro de las posibilidades materiales y jurídicasde ser cumplidas por las personas. Halla su funda-mento en el concepto de acto jurídico contenido por elDerecho Civil.

Más específicamente; refiere a la posibilidad desu cumplimiento por una sociedad determinada a tra-vés de una estructura patrimonial adecuada.

Distinto es el tratamiento que la ley da a los casosde imposibilidad, según ella sea originaria o sobrevi-niente.

Cuando el objeto sea imposible al momento de laconstitución la sociedad será nula (artículo 530 CódigoCivil). Cuando sobreviniere, acarreará la disolución dela sociedad (artículo 94, inciso 4 in fine L.S.).

3. 3. Preciso y determinado.

Esta exigencia no es nueva en nuestro derecho. Yael Código de Comercio en su artículo 291, inciso 4 re-quería la "designación específica del ramo de comer-cio objeto de la sociedad", que correlacionado con otrasdisposiciones legales, especialmente los artículos 338 y354 inciso 59 del mismo Código, determinaban la im-portancia de que aquél fuera definitivo y concreto (7).

La Ley de Sociedades incurre en redundancia, yaque los términos preciso y determinado son sinónimos y

( 7) GAno, Francisco, Sociedades Anónimas, T. 1., p. 10.

63

sólo se explica en la intención del legislador de ponerénfasis en un tema de singular importancia.

Abundante jurisprudencia administrativa ha nega-do la conformidad a estatutos que contenían cláusulastales como "explotación de establecimientos destinadosa la fabricación de cualquier articulo o producto de lanaturaleza que fuere"; o "venta de productos y artícu-los similares"; o "en general puede realizar cualquierotra actividad útil y lícita que resuelva empren-der vinculada con el objeto principal"; o "cualquierotra. actividad afín"; o "toda actividad relacionada,conexa, complementaria o derivada de las mismas"; o"toda clase de actividades financieras"; o "actividadesde cualquier naturaleza" o "actividades inmobiliarias oinversiones"; o "ejecución de toda. clase de actos ocontratos que directa o indirectamente tiendan a im-pulsar su desarrollo" (8)•

3 . 3. 1. Las actividades de importación y exporta-ción como casos especiales: Este tipo de actividades,en relación con la precisión y determinación en la de-signación del objeto social son consideradas autóno-mas. Esto significa que, a diferencia de las demás activi-dades económicas, no se requiere la precisión de québienes serán objeto de ellas, por lo que el requerimientodel artículo 11, inciso 39 LS se verá satisfecho con lasola mención que de ellas se haga.

3.3.2. Objeto principal y objeto accesorio: Lamención de un objeto principal en la designación noobsta a la precisión y determinación, siempre y cuandose designe siguiendo los dictados legales el o los acce-sorios que la existencia de aquél presuponen. Tal hasido la solución jurisprudencia" a este problema que se

(8) I.C.P.J. Santa Fe, DietItmenes varios.

64

relaciona íntimamente con el tema que trataremos acontinuación (9).

3.3.3. Objeto plural: Vinculado al tratamiento dela aplicación práctica de los criterios de interpretaciónde la intención del legislador al requerir los requisitosde precisión y determinación del objeto, se halla la posi-bilidad o no de que la redacción estatutaria contemplela realización de actividades múltiples por una sociedad.

Ni del texto legal ni de su exposición de motivossurge elemento de juicio que oriente respecto a laadMisibilidad o no del objeto plural, y menos aun,admitida esa posibilidad, cuál es el límite para aceptarlo.

En su primera interpretación del tema la Inspec-ción General de Personas Jurídicas de Capital Federalestimó, en su resolución N9 65 de 1972, "que la exigencialegal no excluye la multiplicidad de actividades y ope-raciones comprendidas en un mismo objeto, siempre quesean conexas y complementarias entre sí", por lo que ensu artículo 29 requería que las distintas actividades,principal y secundarias o afines, formen parte de unmismo proceso económico, sean consecuencia de él ocontribuyan a su total realización.

Este criterio fue duramente criticado por diver-sos autores, especialmente por el doctor Halperín, co-rredactor del proyecto de ley, para quien la Resolución65 confundió objeto preciso y determinado con objetoúnico y además actividad con objeto (10 )

Concluye este autor que "cuando se establece plu-ralidad de objetos cada uno de ellos debe designarse enforma precisa y determinada (" ) y esa determinación

(9) CNCom. Sala C, in re "Nabueque S.R.L.", E. 11, T. 47, p. 722.( 1° ) HALPERíN, ob. cit., p. 79.(" ) HALPERIW, ob. cit., p. 79.

65

se refiere a categorías de actividades económicas quese propone desarrollar para el logro de su fin" (12).

Receptando esta opinión, la I.G.P.J. de Capital Fe-deral, por medio de su resolución N9 34 de 1973 (T.O.1.2.4) derogó la N9 65, y estableció en su artículo 19que cuando el objeto social comprenda diferentes acti-vidades específicas cada una de ellas deberá ser desig-nada en forma precisa y determinada. Idéntica inter-pretación realiza la I.G.P.J. de la Provincia de EntreRíos en su Resolución 18/78.

A nuestro criterio esta solución es incompleta por-que queda subsistente el interrogante respecto al límitedel objeto múltiple, ya que la interpretación anteriordejaría librada a la intención o imaginación de las par-tes la enunciación estatutaria de todo tipo de actividadeconómica.

Con ello se burlaría la verdadera finalidad perse-guida por la Ley, que en su artículo 94, inc. 49 prevécomo causal de disolución la imposibilidad sobrevinientede cumplir con todo el objeto social, ya que no es sus-ceptible de división o fraccionamiento.

Por ello nos parece acertada la conclusión a quellegara la Reunión Nacional de Autoridades de Controlcelebrada en abril de 1972 en la ciudad de Rosario. Enella se estableció como límite del objeto múltiple, la po-sibilidad de su cumplimiento cuya demostración está acargo de la sociedad, salvo cuando exista una correla-ción del objeto con el capital social de la que se deduzcaesa posibilidad.

(12) IIALPERLN, Isaac, Curso de Derecho Comercial, Bs. As., 1972,p. 236.

66

Esta opinión ha sido receptada por las deSanta Fe () en Dec. 3810, Cap. IV, art. 45 y Salta,Res. X9 27, año 1974.

3 . 4. Comereialidad.

Por aplicación del principio contenido en el artículo3':' LS no es necesario que el objeto de la sociedad con-sista en la realización de actos de comercio. El caráctermercantil de los actos que realice surge de la forma dela sociedad típica. Al decir de Brunetti (14) la formaabsorbe al contenido.

4. MODIFICACION DEL OBJETO SOCIAL

Ningún impedimento legal existe para que la Asam-blea resuelva modificar el ámbito de actuación de lasociedad en el mundo de los negocios.

Si bien en todos los casos esta modificación traeaparejada una necesaria reforma de estatutos, cabedistinguir distintos supuestos

4.1. Cambio de objeto.

Implica el cambio fundamental del objeto, es decirel abandono del vigente hasta el momento de la modifi-cación, el que resulta sustituido por otro distinto.

Para resolver el tema la Ley de Sociedades estable-ce como órgano competente a la Asamblea General Ex-traordinaria, pero dentro de ella constituye uno de lossupuestos especiales previstos por el artículo 244, 5`parte, con los consiguientes requisitos de mayoría calcu-lada sobre el total de las acciones con derecho a voto,sin aplicación del voto plural.

(13) I.C.P.J. S. Fe, Dictamen del 8-11-73, Expte. No 43.182, año1972, "Boni Hnos. S. A.".

(14) BRUNETTE Ob.

67

Los socios disconformes con la resolución a,sam-blearia podrán en este caso hacer uso del derecho dereceso (art. 245).

4.2. Ampliación o reducción, del objeto.

Para estos casos también es competente la Asam-blea General Extraordinaria (art. 234, E parte) peroserán de aplicación las normas comunes que rigen elfuncionamiento de esta clase de asambleas (art. 244, 1,

y 3« parte).En los casos previstos en 4.1 y 4.2 la reforma

estatutaria deberá ser conformada por la Autoridad deControl, la que al efecto aplicará los criterios estudia-dos en cuanto a la verificación del cumplimiento de losrequisitos de precisión y determinación en la designa-ción.

NORMAS RELATIVAS A OBJETO

Capital Federal: R. 34/73, derogatoria de la R. 65/72 ( TO 1.2.4.)R. 3187/73.

Santa Fe: Dec. 3810, art. 18 y 45.

Tucumán: Res. 138/73.


Capítulo VI. — CAPITAL 69

1. Concepto 69

2. Patrimonio 70

3. Diferencias entre capital y patrimonio 70

4. Caracteres del capital 714.1. Determinación 714.2. Unidad 714.3. Real 71

5. Intangibilidad 72

6. Clases c13 capital 73

7. Aumento del capital 737.1. Aumento al quíntuplo 74

7.2. Aumento a más del quíntuplo 757.3. Adecuación del artículo estatutario por aumento a más

del quíntuplo 76

7.4. Integración de los aumentos 777.4.1. Aportes de nuevos bienes 777.4.2. Capitalización de dividendos 777.4.3. Capitalización de reservas 77

8. Aumentos de capital y suscripción 78

9. Reducción de capital 79

Normas relativas a capital 81


Capítulo VI

CAPITAL

SUMARIO: 1. Concepto. 2. Patrimonio. 3. Diferencias entre capital ypatrimonio. 4. Caracteres del capital. 4.1. Determinación.4.2. Unidad. 4.3. Real. 5. Intangibilidad. 6. Clases de capital.7. Aumento de capital. 7.1. Aumento al quíntuplo. 7.2. Aumen-to a más del quíntuplo. 7.3. Adecuación del artículo estatutariopor aumento al quíntuplo. 7. 4 . Integración de los aumentos.7.4.1. Aportes de nuevos bienes. 7.4 . 2 . Capitalización de divi-dendos. 7 .4.3 . Capitalización de reservas. 8. Aumentos de capi-tal y suscripción. 9. Reducción de capital.

1. CONCEPTO

Puede considerarse el capital tal como lo concep-túa el artículo 1.649 del Código Civil, que en su tercerpárrafo expresa: "Capital social, se llama en este Có-digo, la totalidad de las prestaciones que consistiesenen obligaciones de dar". Este concepto coincide con eldel artículo 186 de la Ley de Sociedades en cuantolo considera al monto total de la suscripción, es decirel valor de los bienes aportados o que se obligan a apor-tar los fundadores. Claro está que al concepto aludidodel Código Civil debe considerárselo restringido a lasobligaciones de dar que permite la ley de sociedades ya las que nos hemos referido en el capítulo de los apor-tes.

70

Se considera el capital como una cifra que figuraen el contrato y que expresa el valor del monto de losaportes realizados al constituirse la sociedad o al mo-mento de su aumento.

2. PATRIMONIO

El patrimonio es otra institución muy ligada al ca-.pital, que expresa la real situación económica dela sociedad; puede considerárselo, al igual que el delas personas físicas, "el conjunto de relaciones, dere-chos y obligaciones (por consiguiente de elementos va-riables, activos, aun de futura realización, y pasivos),que tienen como titular a un determinado sujeto y queestán vinculados entre sí" (1).

Como se advierte, el patrimonio está formado porderechos personales y reales y también por las obliga-ciones de las que es deudor su titular; y no por el con-junto de bienes de una persona como expresa el artícu-lo 2.312 del Código Civil.

3. DIFERENCIAS ENTRE CAPITAL Y PATRIMONIO

Del análisis de ambos conceptos surgen las diferen-cias que entre ellos existen; así mientras el capital esun concepto formal que se traduce en una expresión nu-mérica que debe figurar en el contrato social (artículos11 inciso 4 y 166 inciso 1 y 2) y que expresa el montode los aportes realizados o que los socios se obligan aefectuar (artículo 187), el patrimonio es un conceptoreal que puede traducirse en una expresión numérica

( ) MEssnvEo, Francisco, Manual de Derecho Civil y Comercial, T. II,p. 261.

71

que figura en el balance de la sociedad y expresa el va-lor económico de los derechos creditorios y reales comoasí también de las obligaciones.

Por eso se ha dicho que el capital es un concepto deescasa relevancia frente al de patrimonio, que es el queexpresa la real responsabilidad económica de la so-ciedad.

4. CARACTERES DEL CAPITAL

Pueden enunciarse ciertos caracteres que la leyadjudica al capital. Ellos son:

4 .1. Determinación.

Corno expresión numérica del aporte de los socios,el contrato social debe establecerlo en una cifra en mo-neda argentina (artículos 11 inciso 4 y 166 incisos 1y 2).

4 . 2. Unidad.

De lo señalado en el punto anterior surge que elcapital es uno solo, no pudiendo ser fraccionado aunquela sociedad tenga sucursales.

4.3. Real.

Debe existir una correspondencia entre el capital yel aporte de los socios; en tal sentido debe ser suscriptototalmente al momento de constituirse la sociedad (ar-tículo 186), e integrado parcialmente al momento de lasuscripción si el aporte es en dinero, y el saldo hacersea plazo o en su totalidad si el aporte es de bienes no

72

dinerarios (artículo 187) ; cuando se trata de esta últi-ma clase de aportes el valor de los bienes no puede sersuperior al valor real.

5. INTANGIBILIDAD

Se entiende que esta característica, denominadatambién, integridad, inviolabilidad o invariabilidad, re-fiere a que todo aumento o disminución, es decir cual-quier alteración, debe efectuarse de acuerdo a las nor-mas que regulan estas situaciones, a las que nos refe-rimos en los puntos 7 y 8. Fundamentalmente la leyexige la publicidad de esas alteraciones para conoci-miento de los accionistas y los terceros en función delos intereses tutelados.

Las normas legales que expresan esta caracterís-tica pretenden proteger tanto a los accionistas como alos acreedores de la sociedad, porque es el capital elque determina el aporte real que han efectuado los so-cios, con todas las consecuencias que de ello se deriva.

Es esa la razón por la que la ley sanciona con nu-lidad la emisión de acciones bajo la par (artículo 202),si bien se exceptúa de esta prohibición a las sociedadescomprendidas en la ley 19.060 debe quedar en claroque ello no significa un apartamiento del principio, da-do que la diferencia de valor debe ser cubierta conreservas libres o saldos de revalúo (artículo IV, ley19.060).

También y por la misma razón es que la ley prohi-be la distribución de utilidades sin que previamente secubran las pérdidas de ejercicios anteriores (artículo71), porque de admitirse la distribución de ganancias

73

sin enjugar previamente las pérdidas preexistentes, sedisminuiría por esta vía el capital perdiendo de estemodo su correspondencia con los aportes.

En cualquiera de estos casos el propósito de la leyes evitar que el aporte real de los socios sea inferioral que el capital expresa o que se lo disminuya median-te la distribución de ganancias ficticias..

6. CLASES DE CAPITAL

Es necesario aclarar que el concepto de capitalsocial no tiene en nuestro régimen legal una significa-ción única, porque existen dos clases: el suscripto y elintegrado, cuyos montos pueden ser diferentes.

Por capital suscripto se entiende aquel que los so-cios asumen la obligación de aportar, tanto en el actoconstitutivo como en los aumentos posteriores. En cam-bio capital integrado es el que los socios efectivamenteaportan, que cuando se efectúa en bienes no dinerarioscoincide con el capital suseripto, dado que la ley exigesu integración total (artículo 187) ; en cambio cuandoel aporte es de dinero, la misma disposición legal admi-te que se integre el 25 % en el acto de suscripción, otor-gando un plazo máximo de dos años para integrar elsaldo, en este caso hasta que el plazo no se cumpla losmontos de ambos capitales no serán coincidentes.

7. AUMENTO DE CAPITAL

El capital puede ser aumentado, y ello es frecuen-te, por distintos motivos que más adelante señalaremos.La ley establece dos métodos para aumentar el capital,uno sujeto a una previsión estatutaria y el otro queno requiere ese presupuesto.

74

7.1. Aumento al quíntuplo.

Este procedimiento está regulado en el artículo 188que, como primera exigencia, requiere que el estatutoexpresamente lo contemple, porque de no ser así, nos posible su utilización.

También este procedimiento tiene un límite en elmonto del aumento establecido en el quíntuplo. Dadala fórmula verbal que emplea el texto ("hasta su quín-tuplo") han surgido dudas de si tal límite está referidoa cinco veces más del capital fijado en el estatuto, esdecir que en el caso de una sociedad con un capital demil pesos puede aumentarlo en cinco mil pesos alcan-zando así la suma de seis mil pesos; o si por el contra-rio el límite es de hasta cinco veces el capital es decirque en el caso planteado el aumento podría ser sola-mente de cuatro mil pesos para alcanzar un total decinco mil pesos.

Criterio este último que interpreta fielmente eltexto legal (2).

La decisión de aumentar es competencia de laasamblea ordinaria (artículo 234 inciso 4) la que deberáresolver con el quórum y mayoría exigidos en el artícu-lo 243. La decisión de la asamblea debe contener no sóloel monto del capital que se aumenta sino también lacantidad y clase de acciones que lo representan, pudien-do determinar la época de emisión de las acciones y laforma y condiciones de pago, aunque estos últimos as-pectos (época de emisión, forma y condiciones de pago),puede delegarlos en el directorio para que sea él quiendetermine cuándo se han de emitir las acciones y elmodo de su pago, todo lo cual debe constar expresa-mente en el acta respectiva (artículo 249). Estos au-

( 2 ) MASCHERONI, Fernando, Manual de Sociedades Anónimas,pág. 121.

75

montos no requieren su presentación ante la autoridadde control por cuanto la ley los exime expresamente dela conformidad administrativa. En cambio sí debe cum-plirse con las exigencias de publicidad e inscripción enel Registro Público de Comercio.

Este procedimiento ha planteado dos cuestiones quenos proponemos clarificar, la primera de ellas consis-tente en si se trata de una reforma de estatuto y laotra referida a si debe constar en instrumento público.

A pesar de que cierta jurisprudencia ha considera-do que en estos casos se trata de una reforma del esta-tuto (a), entendemos que no es así, dado que estos au-mentos están previstos precisamente en él y por lo tan-to no acarrea como consecuencia la modificación de lacifra que figura en el contrato social.

Por ese mismo motivo es que la jurisprudencia in-terpretó que no requería su instrumentación pública (4),criterio éste que luego se ha ampliado y se ha hechoextensivo a las modificaciones estatutarias al cual nosreferimos en el Capítulo XVI punto 2.2.

7.2. Aumento a más del quíntuplo.

En los casos en que el estatuto no prevea el aumen-to hasta el quíntuplo, o cuando previéndolo se trate deaumentos que excedan esa cantidad, su resolución escompetencia de la asamblea extraordinaria quien adop-tará la decisión con el quórum y las mayorías estable-cidas en el artículo 244.

En este caso, además de la diferencia señalada encuanto al órgano de decisión, se requiere la conformidad

(3) Cám. Nac. Com., sala C, 21-3-78, en "A. G. Mc Kee ArgentinaS. A."; NissEN, Ricardo, La Ley de Sociedades Comerciales, p. 149,pto. 54.

(4) Cám. Nac. Com. Sala D, en "Namatir S. A.", ED. T. 57, p. 670y sala C, ED, T. 58, p. 271.

76

administrativa y los demás requisitos de publicación einscripción como en el caso anterior.

En estos aumentos al igual que los analizados en7.1. la asamblea debe decidir no sólo el monto, sinotambién la cantidad y clases de acciones que lo repre-sentan, pudiendo delegar en el directorio o decidir ellala época de emisión de las acciones y la forma y condi-ciones de pago. Este aumento significa la reforma delestatuto social debiendo por tanto modificarse el artícu-lo pertinente. Como ya lo señaláramos anteriormentela jurisprudencia ha interpretado que en este caso tam-poco se requiere el instrumento público.

7.3. Adecuación del artículo estatutario por aumento alquíntuplo.

Una mención especial exigen aquellos casos en quela sociedad, luego de hacer uso del mecanismo de au-mento hasta el quíntuplo, resuelve modificar el estatutopara asentar ese monto en el artículo pertinente, a losefectos de tener la posibilidad de usar nuevamente elquíntuplo a partir de la nueva cifra consignada en elestatuto. En este caso es evidente que no se trata deun nuevo aumento de capital sino simplemente de unaadecuación del estatuto para concordarlo, en lo que acapital se refiere, con el que existía en razón del au-mento.

Como esta reforma del estatuto, por ser tal, nece-sita la conformidad administrativa a los efectos de laverificación de los requisitos legales y fiscales cabe in-dicar que el impuesto de sello no se debe oblar, porcuanto ya ha sido pagado en oportunidad de inscribirel aumento en el Registro Público de Comercio.

Por lo demás se debe cumplir con todos los requisi-tos de las reformas de estatutos.

77

7.4. Integración de los aumentos.

La integración de los aumentos de capital cualquie-ra sea el método empleado, puede realizarse de distin-tos modos:

7.4.1. Aportes de nuevos bienes: En este caso laintegración de las acciones suscriptas en razón del au-mento puede serlo con bienes dinerarios o no dinera-idos y en este último supuesto su valuación debe ajus-tarse a lo prescripto en el artículo 53 de la ley.

Es posible que la emisión se efectúe con prima, esdecir con un valor excedente por sobre el valor nomi-nal, que deberán abonar los suscriptores juntamentecon el importe de la acción.

Para que pueda usarse este procedimiento es ne-cesario que la prima sea fijada por la asamblea extra-ordinaria (por eso si se trata de un aumento dentro delquíntuplo que se resuelve por asamblea ordinaria, serequerirá una asamblea extraordinaria adicional parala decisión de estos aspectos) ; las primas deben seriguales en cada emisión; el importe de las mismas for-ma parte de una reserva especial, del que pueden de-ducirse los gastos de emisión (art. 202); y son dis-tribuibles solamente cumpliendo las exigencias dispues-tas en los artículos 203 y 204 de la ley.

7.4.2. Capitalización de dividendos: En este casose trata de que la totalidad o parte de las gananciasque resulten de un determinado ejercicio, en vez de pa-garse en dinero se abonan en acciones, capitalizándosepor tanto el importe de las mismas. En este supuestodebe respetarse la proporción de cada accionista en ladistribución de las nuevas acciones (art. 189).

7.4.3. Capitalización de reservas: Las reservas songanancias no distribuidas que la asamblea resuelve

76

crear dándoles un destino especial o no. Con excepciónde la reserva legal, la asamblea puede decidir en deter-minado momento su capitalización, distribuyendo a talefecto las acciones pertinentes.

Si se tratara de reservas afectadas a un destino es-pecial, se requerirá la previa desafeetación de la mismaantes de decidirse su capitalización.

Al igual que en el caso anterior, en su distribuciónse debe respetar la proporción de cada accionista (ar-ticulo 185).

En la tramitación administrativa los representan-tes legales de la sociedad deben informar respecto de laasamblea en que se aprobó la constitución de la reserva,como así también sobre el origen y razones que la mo-tivaron. Si se tratara de reservas afeeta.das a un desti-no, se requiere además informe de contador dictaminan-do sobre las razones técnicas que justifiquen la desafee-tación (Provincia de Santa Fe, resolución 1.92/74, apar-tado IX, puntos 1 y 2).

8. AUMENTOS DE CAPITAL Y SUSCRIPCION

La norma del artículo 186, que establece la equiva-lencia entre capital social y capital suscripto, ha origi-nado dificultades respecto al monto que debe figuraren el contrato social luego de haberse decidido su au-mento, aun no suscrito, en razón del procedimientoestablecido por el artículo 194 referente al derecho depreferencia y de acrecer. En tal sentido, en el ámbitode Capital Federal, las resoluciones 12/77 y 4/78establecieron una distinción entre decisión de aumen-to y aumento efectivo, señalando que este último seproducía con la suscripción, época en que recién podíahacerse la modificación de la cifra fijada en el contratode acuerdo a lo que realmente se hubiere suscripto.

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Todo ello motivó una controversia doctrinaria sobresi las mencionadas resoluciones realmente respetabanlas normas legales, o si iban más allá de lo que la¡misma ley establecía. A pesar de lo interesante deesta polémica, no nos vamos a detener en ella, enrazón de que la resolución 1/79 dejó sin efecto las men-cionadas, perdiendo por tanto actualidad dicha cuestión.

9. REDUCCION DE CAPITAL

Al igual que el aumento ya descripto, las socieda-des pueden por circunstancias determinadas disminuir-lo. Esto, en algunos casos puede quedar a voluntad delos accionistas, la que se expresará por medio de laasamblea extraordinaria (art. 203) y en otros casos esobligatoria por disposición de la ley (art. 206). Dadoque la reducción de capital afecta tanto el interés de lossocios como el de los terceros, la ley ha estructuradoun mecanismo que tutela ambos aspectos.

En tal sentido, la decisión en cualquiera de los su-puestos previstos debe ser adoptada por asamblea ex-traordinaria (art. 235, inc. la que al considerar elasunto debe tener en cuenta el informe fundado delsíndico que exige el artículo 203. Por tratarse de unadecisión que modifica el estatuto debe cumplirse conlos requisitos de conformidad administrativa (art. 300),publicación e inscripción (arts. 5, (3, 10 y 12 L.S.).

En tutela del interés de los acreedores, la ley ha im-puesto la publicación previa determinada en el artículo2 de la ley 11.867 (5 días en el Boletín Oficial y en unoo más diarios, artículos 204 y 83 inc. 29 L.S.), a los efec-tos de que éstos puedan manifestar su oposición a la dis-

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minución, en cuyo caso sus créditos deberán ser garan-tizados o en su defecto desobligados conforme al proce-dimiento señalado en la ley ci-tada.

Se exceptúa del cumplimiento de este requisito elcaso de amortización de acciones integradas, cuando serealice con ganancias o reservas libres. No obstante laclara excepción legal, se ha planteado la duda sobre siese requisito es también aplicable a los casos de reduc-ción llamada nominal, en cuanto no se produce correla-tivamente una disminución del patrimonio, sino simple-mente un restablecimiento numérico entre las cifras decapital y patrimonio (art. 204 L.S.) ; y aun a los su-puestos de reducción obligatoria prevista en el art. 205,porque en estos casos al no reducirse el patrimonio losacreedores no verían afectados sus derechos.

Se ha sostenido que su aplicación corresponde entodos los casos, puesto que al reducirse el capital, dadasu función de monto de retención, disminuye también lareconstrucción del patrimonio con las ganancias de losejercicios posteriores, ya que las utilidades se reparti-rán en mayor medida que la que correspondería si nose hubiere modificado el capital; de esa manera seafecta el derecho de los acreedores (5).

Por último, el criterio de proporcionalidad en laparticipación del capital —elemento substancial porqueel accionista tiene en cuenta esa proporción para deci-dir su participación en la sociedad—, que está expresa-mente consagrado en los artículos 189 y 194 para los ca-sos de aumento de capital, debe ser también aplicadoen la reducción del capital a los efectos de no vulnerarese derecho del accionista, cediendo únicamente en ca-so de su renuncia.

( 5 ) ARECHA y GARcíA CuErtvA, Sociedades Comerciales, 23 ed., p. 303.

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NORMAS RELATIVAS A CAPITAL

Capital Federal: R. 1179, derogatoria de las R.12/77 y 4/78; R.77/72,art. 1 (TO 1.4.1. a 1.4.4.).

Santa Fe: Res. 192/74, Anexo, IX y XI.Buenos Aires: Disp. 111/73 y 16/74.Ver advertencia supra, p. 37.


BARRAGÁN, Rubén Darío, Los complicados aumentos de capital social delart. 235 del Decreto-ley 19550/72, L. I., pág. 325. Marzo 1975.

BOLLINI SHAW, Carlos, Capital y patrimonio de las S. A. El principio deintangibilidad del capital, E. D., t. 65, p. 813.

GARcía CUERYA, Héctor M., Reducción de capital y la protección de losacreedores sociales, R.D.C.O., 1974, p. 679.

GUTIERREZ ZALnív.ka, Alvaro, Aumento de capital. Formalidad requeri-da, L. L., t. 155, p. 976.

Gr.r~z ZALDiVAR, Alvaro, El aumento de capital siempre es reformade estatutos, L. L., 1978.

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ZA1VIENFELD, Víctor, Capital social y capital autorizado. Comentario crí-tico de la resolución 12/77, L. I., enero de 1978, pág. 113.

Capítulo VII. — APORTES 83

1. Bienes aportables 85

2. Bienes registrables 86

2.1 . Consentimiento del cónyuge 86

2.2. Inscripción preventiva 86

3. El aporte del crédito 87

4. Valuación de los aportes no dinerarios 88

4.1. Valor de plaza 884.2. Informe de reparticiones estatales o bancos oficiales 884.3. Valuación pericial 894.4. Aprobación de la autoridad de contralor 89

5. Valuación superior al aporte 90

6. Valuación inferior al aporte 90

6.1. Integración de la diferencia 906.2. Solicitud de reducción del aporte 91

7. Epoca de realización del aporte 91

7.1. Suscripción 91

7.2. Integración 927.2.1. Aporte de dinero 927.2.2 Aporte de bienes no dinerarios 927.2.3. Aporte mixto 93

8. Incumplimiento del aporte 93

9. Garantía de evicción y por vicios redhibitorios 94

Normas relativas a aportes 95


Capítulo VII

APORTES

SUMARIO: 1. Bienes aportables. 2. Bienes registrables. 2.1. Consenti.miento del cónyuge. 2.2. Inscripción preventiva. 3. E/ aporte delcrédito. 4. Valuación de los aportes no dinerarios. 4.1. Valor deplaza. 4.2. Informe de reparticiones estatales o bancos oficiales.4.3. Valuación pericial. 4.4. Aprobación de la autoridad de con-tralor. 5. Valuación superior al aporte. 6. Valuación inferior alaporte. 6.1. Integración de la diferencia. 6.2. Solicitud de reduc-ción del aporte. 7. Epoca de realización del aporte. 7.1. Suscrip-ción. 7.2. Integración. 7.2.1. Aporte de dinero. 7.2.2. Aportede bienes no dinerarios. 7.2.3. Aporte mixto. 8. Incumplimientodel aporte. 9. Garantía de evicción y por vicios redhibitorios.

El artículo 1() de la ley 19.550 al determinar loselementos que configuran la Sociedad Comercial esta-blece como uno de ellos, la obligación de realizar apor-tes; a su vez el artículo 11 al mencionar el contenidodel instrumento constitutivo en su inciso 4, segundaparte, exige la determinación del aporte de cada socio,lo que es reafirmado en el articulo 166 inciso 2 que re-fiere al instrumento constitutivo de la Sociedad Anó-nima en particular.

Como se advierte, la obligación de aportar de cadauna de las partes que confluyen a la formación de lasociedad es un elemento esencial de las sociedades co-merciales en general y de la sociedad por acciones enparticular.

Nuestra doctrina ha caracterizado el aporte comoun elemento específico del contrato de sociedad, que

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adicionado a los elementos generales de todo contratoconfiguran el de sociedad. Aunque en realidad entende-mos que técnicamente es objeto del contrato (' ) que sediferencia del objeto de la sociedad como persona jurí-dica o, más precisamente, es el objeto de las obligacio-nes de los socios ya que el objeto del contrato seríanlas obligaciones de él nacidas (2)•

Podemos conceptuar el aporte como la obligacióngenerada en el contrato social para cada uno de los so-cios consistente en la realización de una prestación dedar o de hacer (artículo 38, ley 19.550, lo que se co-noce comúnmente como aporte de bienes o de indus-trias). Este concepto se restringe en materia de socie-dades por acciones porque la ley exige que únicamentepueden tratarse de prestaciones de dar (artículo 187L.S.; lo mismo ocurre en las Sociedades de Responsa-bilidad Limitada, artículo 149, y el aporte del comandi-tario en la comandita simple, artículo 135).

A más de la señalada surge una segunda restric-ción. Como la prestación de dar consiste en la entregade un bien para constituir sobre él derechos reales otransferir solamente el uso (artículo 574 del Código Ci-vil), la restricción estriba en excluir la entrega delbien en uso o goce, admitiéndose solamente que la mis-ma sea exclusivamente en propiedad, reservándose elaporte de uso o goce a las prestaciones accesorias (ar-tículo 45 L.S.).

Por fin tenemos una tercera restricción consistente,en que el bien objeto de la prestación sea determinado,lo que importa su descripción e individualización en elacto de constitución; además debe ser susceptible de.ejecución forzada, por lo que quedan excluidos aquellos

(l) FERRARA, Francisco, Empresarios y Sociedades, p. 147.() GARRIGUES, JOILTAII, Curso de Derecho Mercantil, t. I, p. 333.

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bienes que por su naturaleza o por disposición de laley no pueden ser ejecutados por los acreedores a pe-sar de tener un valor económico (art. 39 L.S.).

La razón de las restricciones apuntadas estriba enque existiendo responsabilidad limitada de los socios alo aportado u obligado aportar, ello constituye la únicagarantía de los acreedores por el cumplimiento de lasobligaciones sociales.

En consecuencia podemos conceptuar el aporte alas sociedades por acciones como la obligación genera-da en el negocio social para cada uno de los socios, con-sistente en una prestación de dar cuyo objeto han deser bienes determinados susceptibles de ejecución for-zada que se entregan en propiedad a la sociedad.

Como estamos tratando de las sociedades por accio-nes y la sociedad en comandita por acciones es unade ellas, debemos indicar que en estas sociedades elaporte del socio comanditado no se encuentra sujeto aesas restricciones, puesto que siendo su responsabilidadilimitada, solidaria y subsidiaria puede aportar tanto,bienes como industria y en el caso de aporte de bienespuede serlo tanto en propiedad como en uso y goce.

I. BIENES APORTABLES

Dentro de los lineamientos señalados anteriormentecabe clasificar los bienes aportables en dos grandes ca-tegorías: el dinero y los bienes no dinerarios (artículo187 L.S.), no obstando que estos últimos se encuentrengravados y en este sentido la Ley de Sociedades en suartículo 43 ha seguido el criterio establecido por el ar-tículo 1174 del Código Civil que admite que sean objetode los contratos las cosas prendadas, hipotecadas y em-bargadas.

86

Cuando el bien se encuentre gravado, el aportantedeberá hacer conocer esa situación, porque en caso con-trario incurre en el delito de estelionato (artículo 1.179Código Civil). El gravamen incide sólo en la determina-ción del valor aportable, puesto que éste resultará dededucir del valor del bien el importe que lo grava (ar-tículo 43 L . S . ).

2. BIENES REGISTRABLES

Bajo esta denominación se comprenden todos aque-llos bienes que para transferir su dominio la ley exigela inscripción en un registro especial, tal como ocurrecon los inmuebles, los automotores y aeronaves. Elaporte de estos bienes exige el cumplimiento de dosrequisitos.

2.1. Consentimiento del cónyuge.

Del aportante en caso de ser éste casado y se tratarede un bien ganancial o aun cuando propio y fuere unbien inmueble si en él está radicado el hogar conyugaly hubiere hijos menores o incapaces (artículo 1.277Código Civil).

2. 2. Inscripción preventiva.

A nombre de la sociedad en formación cuando elaporte se produce en el momento constitutivo. Dichainscripción debe realizarse en el registro en que seanota la transformación del bien de acuerdo a sunaturaleza.

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3. EL APORTE DEL CREDITO

Receptado en la ley por el artículo 41 como normade carácter general, plantea algunas dificultades refe-ridas a la integración inicial, que exige una interpreta-ción armónica con lo dispuesto en los artículos 38, 39y 187.

Concretamente la cuestión reside en si puede cons-tituirse una sociedad en la que el aporte total o parcialde los socios consista en créditos, cualquiera sea la mo-dalidad de su instrumentación (letra de cambio, pagaré,certificado de prenda con registro, etc.).

En el régimen del Código de Comercio no cabíaduda de su inadmisibilidad porque el artículo 407 dis-ponía que "no se le abonarán en cuenta hasta que sehubieren cobrado". Al haberse suprimido esta expre-sión es que se plantea el problema.

Admitida la factibilidad genérica del aporte de cré-dito por tratarse de una obligación de dar, ya que éstascomprenden todas aquellas cuyo objeto consiste en laentrega de una cosa o un bien (Llambías, Obligaciones,T. II, p. 69) en contraposición a las de hacer cuyo obje-to, en cambio, consiste en una prestación de servicios(Colmo, De las Obligaciones, p. 19), subsiste la cuestiónde si el crédito reúne las exigencias de los artículoscitados.

En las sociedades anónimas en virtud que la res-ponsabilidad de los socios se limita a la integración delas acciones suseriptas (artículo 163), la ley exige engarantía de los terceros un capital integrado al momen-to de su formación cuya cuantía varía según la natu-raleza del bien aportado (artículo 187), y además queesos bienes sean susceptibles de ejecución forzada.

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El crédito, por encontrarse pendiente el plazo parael cumplimiento de la obligación, no reúne las exigenciasseñaladas para formar la integración inicial. Así lo haresuelto la Inspección General de Personas Jurídicasde Santa Fe en la Resolución N9 418 del 18-11-76.

4. VALUACION DE LOS APORTES NO DINERARIOS

La ley instrumenta un sistema de valuación (artícu-lo 53) cuya función consiste tanto en la protección delos demás fundadores, como de los futuros accionistasy de los acreedores de la sociedad (3).

Dicho sistema está estructurado del siguientemodo :

4.1. Valor de plaza.

Cuando se tratare de bienes con valor corriente,su valor ha de ser el de plaza, es decir el precio comúnen el mercado surgido de la oferta y la demanda, almomento de la realización del aporte. La ResoluciónN9 192/74 de la Inspección General de Personas Jurídi-cas de la Provincia de Santa Fe exige en estos casosla presentación de un inventario que exprese los cri-terios de valuación y su justificación (II-1), estable-ciendo para este tipo de bienes el valor de su costoneto de amortizaciones, es decir el valor de origen me-nos las amortizaciones o el de plaza, aplicando siempreel menor, admitiendo también el valor de revaluación(VII-B-1 y 2).

4.2. Informe de reparticiones estatales o bancos ofi-ciales.

Dado que el Estado por diversos motivos puedetener verificado y comprobado el valor de bienes de al-

( 3 ) HALPER1N, Isaac, Sociedades Anónimas, p. 208.

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gunas personas, tal corno ocurre con la valuación fis-cal respecto de los bienes inmuebles, y corno tambiénlos bancos oficiales pueden tener en el mismo sentidoel valor de los bienes de sus clientes, es que se admiteeste medio de acreditación del valor del aporte.

4.3. Valuación pericial.En caso de no poder determinarse el valor por el

medio anterior y siempre que se trate de bienes convalor no corriente, se recurre al informe de peritos.Serán idóneas aquellas personas con título habilitanteen la ciencia a que pertenezca la naturaleza de la cosaa determinar su valor, conforme a las leyes y regla-mentos que regulen la competencia de esas profesiones(principio establecido en el artículo 183 del C.P.C. dela Prov. de Santa Fe y 464 del Nacional).

Los peritos son designados por los fundadores yno por la autoridad de control, adoptando aquí la leyun sistema distinto al previsto en el artículo 51 para lasSociedades de Responsabilidad Limitada (4), sin perjui-cio de las facultades propias de la autoridad para de-signar peritos en caso que estime sobrevaluados los im-portes determinados por los designados por los funda-dores.

Por otra parte estos peritos no deben ser socios,administradores, gerentes, ni estar en relación de de-pendencia con la sociedad interesada, porque en casocontrario sus dictámenes técnicos no serán admitidospor la autoridad de control (Prov. Sta. Fe Res. 192/74VII-C).

4.4. Aprobación de la autoridad de contralor.

Cualquiera fuere el medio de acreditación del valorde los bienes, su aprobación final queda en manos de

( 4 ) HALPERfr, Isaac, ob. cit., p. 207.

90

la autoridad administrativa de contralor, quien en de-finitiva admitirá o rechazará en forma fundada el quese hubiere determinado. En tal sentido en la Provinciade Santa Fe la ley 6926, en consonancia con la legisla-ción de fondo, otorga competencia a la Inspección Ge-neral de Personas Jurídicas para proceder a esta apro-bación y la Res. 192/74 de dicho organismo en el apar-tado VII punto B determina los requisitos para justifi-car la valuación de los aportes de los bienes dinerarios.

5. VALUACION SUPERIOR AL APORTE

Cuando de la aplicación de los procedimientos des-criptos anteriormente resultare que el valor del bien olos bienes aportados es superior al aporte, ello no plan-tea ninguna dificultad puesto que el propósito de ga-rantía perseguido por la ley tanto para los demás ac-cionistas como para los terceros se ve cumplido, ya queel único perjudicado con esa situación es el socio apor-tante si él la consiente; por eso es que la ley admiteeste supuesto (artículo 53).

6. VALUACION INFERIOR AL APORTE

Distinto es el caso en que el valor del bien o de losbienes aportados sea inferior al aporte, porque aquí sise ven frustrados los intereses tutelados por la ley, yaque ello beneficiaría exclusivamente al aportante enperjuicio de los demás socios y los terceros. En estasituación la ley prevé dos alternativas :

6.1. Integración de la diferencia.

.nesultante entre ambos valores: como la ley no dis-tingue si debe serlo en dinero o en bienes cabe cual-quiera de ambas modalidades.

91

6.2. Solicitud de reducción del aporte.

La otra alternativa consiste en que el socio apor-tante del bien cuyo valor se ha disminuido, solicite lacorrelativa reducción del aporte al valor de valuación;esta solución es viable siempre que sea aceptada porlos socios que representen las tres cuartas partes delcapital restante, es decir el capital que resulte sincomputar el del socio aportante; en caso de no lograrseeste acuerdo, necesariamente deberá producirse la inte-gración de la diferencia puntualizaaa en el párrafo an-terior.

7. EPOCA DE REALIZACION DEL APORTE

El artículo 166 en su inciso 29, concordando con lodispuesto en el inciso 4 del artículo 11 para todas lassociedades, establece que el instrumento de constitu-ción debe contener por una parte la suscripción del ca-pital y por otra el monto y la forma de integración delmismo. La determinación del alcance de esta normaen su correlación con otras que la complementan, nosaboca a la consideración de dos aspectos íntimamenterelacionados que hacen a la determinación y momentode realización del aporte y que trataremos separada-mente, tales son la suscripción e integración del capital.

7.1. Suscripción.

Podemos conceptuar a la suscripción como la obli-gación asumida por el socio en el contrato constitutivoo en oportunidad del aumento de capital, de realizaraportes.

En tal sentido el artículo 186 de la Ley de Socieda-des exige que al momento de constituirse la sociedad el

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capital debe suscribirse totalmente, por lo que cadaparte asumirá la obligación de aportar una porción delcapital fijado.

7.2. integración.

La integración es la realización del aporte, y eneste aspecto si bien la ley no determina la ocasión enque debe hacerse efectivo, sí establece el momento dejustificación, de lo que se deduce que la realizacióndebe hacerse en circunstancia de la constitución, tra-tando de modo diferente el aporte de dinero del de bie-nes no dinerarios.

7.2.1. Aporte de dinero: Cuando el aporte es dedinero, al momento de constituirse debe aportarse porlo menos el veinticinco por ciento de la suscripción, pu-diendo el saldo aportarse en el plazo máximo de dosaños, debiendo el contrato determinarlo dentro de eselapso (artículos 187 y 166 inciso 2).

Respecto del 25 % aportado inicialmente, su jus-tificación debe efectuarse luego de la tramitación dela conformidad administrativa al tiempo de solicitarsela inscripción ante el Registro Público de Comercio,pudiendo pedirse la devolución luego que el Juez haordenando la inscripción (artículo 187).

7.2.2. Aporte de bienes no dinerarios: Cuando setrata de esta clase de aportes la integración debe sertotal al momento de la constitución y la justificacióndebe hacerse en sede administrativa al tiempo de soli-citarse la conformidad ante la autoridad de control, espor eso que cuando se trata de bienes registrables, lainscripción preventiva debe justificarse ante dicha au-toridad puesto que de no ser así no se acredita la efec-tiva integración, ya que el bien podría ser transferido

93

a terceros o incluso ejecutado por acreedores individua;les y de ese modo se frustraría el aporte, en cambiomediante esa inscripción no puede ocurrir ninguna deesas eventualidades.

7.2.3. Aporte mixto: La ley no ha previsto de mo-do expreso el caso que parte del capital suscripto seaporte en dinero y parte en bienes no dinerarios, porlo cual corresponde se apliquen las normas pertinentespara cada uno de esos aportes respecto de su integra-ción.

Pero ¿qué ocurriría en caso que algún o algunos so-cios integren su suscripción parte en bienes y parte endinero en la proporción mínima del 25%, difiriendo laintegración del saldo del 75 % al plazo de dos arios alcabo del cual incurre en mora debiendo aplicarse la dis-posición del artículo 193, si previamente no se ha in-dividualizando cuáles acciones han sido integradas to-talmente en bienes no dinerarios y cuáles parcialmenteen dinero'?

Se plantearía un problema de difícil solución res-pecto a la individualización de las acciones en mora, loque sin duda constituye una fuente de litigios. Precisa-mente para evitar esa situación la I.G.P.J. de SantaFe, al igual que la de la Capital Federal, exige que enesos casos el acto constitutivo individualice por su nu-meración las acciones emitidas, determinándose cuálesson las que suscriben cada socio y cuáles se integranen dinero y cuáles no.

8. INCUMPLIMIENTO DEL APORTE

La mora en la integración del aporte se producepor el mero vencimiento del plazo (artículos 192 y 37L.S. y 509 Cód. Civ.), de modo tal que la Ley de So-

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ciedades en este sentido sigue el criterio fijado por elCódigo Civil para la producción de la mora en las obliga-ciones a plazo. Su efecto inmediato y automático con-siste en la suspensión del ejercicio de los derechos co-rrespondientes a las acciones no integradas (artículo192 L.S. ).

Respecto del suscriptor incumpliente la sociedadPodrá pedir el cumplimiento del contrato de suscrip-ción con más el perjuicio que le ocasione el incumpli-miento o aplicar las otras sanciones previstas en elartículo 193 L.S., que deben ser contempladas por elestatuto. Tales son: a) La venta en remate público delos derechos de suscripción que corresponden a las ac-ciones en mora; b) si se trata de acciones cotizables laventa por medio de un agente de bolsa. En cualquierade ambos casos el suscriptor moroso debe afrontar losgastos de remate, el pago de los intereses moratorios,como así también subsiste su responsabilidad por losdaños causados a la sociedad con la mora ; c) la caduci-dad de los derechos de suscripción y pérdida de lassumas ya pagadas, para la aplicación de esta sanciónse requiere la previa intimación para integrar en unplazo que no debe exceder de treinta días.

9. GARANTIA DE EVICCION Y POR VICIOSREDHIBITORIOS

Como consecuencia de que los bienes aportados sontransferidos en propiedad a la sociedad, resulta que elaportante es responsable de evicción, conforme a lasdisposiciones del artículo 2089 y siguientes del CódigoCivil, y por vicios redhibitorios de acuerdo al artículo2.164 y siguientes del mismo Código.

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La primera de ellas está expresamente legisladaen cuanto a sus consecuencias para el aportante en losartículos 46, 47 y 48 de la Ley de Sociedades. Dado queen materia de sociedades por acciones la ley prevé lasanción específica por el incumplimiento del aporte enlos artículos 192 y 19:3 y que en estos casos se tratade ello, resultarán de aplicación tales normas (5).

NORMAS RELATIVAS A APORTES

Capital Federal: R.4/77 (TO 1.4.5.); R.76/72, art. 1, 2, 3, 4, 6 y 8(TO 1.4.6. y 1.4.7.); Res. 1.897/72; Res. 3187/73(TO 1.4.7. al 1.4.2.).

Santa Fe: Res. 192/74, Anexo, II, III y X.

Buenos Aires: Disp. s/n/77 8.1.1. al 8.1.4.

E. Ríos: 11.162/77, Anexo, 1 , 5.



HALPERN, Isaac, La anotación preventiva (art. 38 Ley 19.550), R. DC. O., t. 1977, p. 811.

MAQuEDA, Mario O., El art. 38 del Dec. Ley 19.550/72 y su implicanciadentro del capital societario . Connotaciones registrales, L. L, t. XXIX,p. 350.

Ruiz DE ERENCHUN, Alberto F., El art. 38 L. S. y la necesidad de compa-tibilizar el Derecho Civil y Comercial; L. I., mayo 29 de 1974.

( 5 ) HALPERN, Isaac, ob cit., p. 212.

Capítulo VIII. — ACCIONES 97

1. Nociones generales 97

1.1. Título valor 98

1.2. Caracteres 991.2.1. Caracteres que presenta como documento 991.2.2. Caracteres que presenta corno título valor 99

2. Requisitos de los títulos 100

2.1. Numeración 1002.2. Valor nominal 1012.2.1. Igualdad de valor 1012.2.2. Expresión monetaria 1012.3. Menciones relativas al contrato social 1022.4. Mencicnes relativas a los derechos incorporados 1022.5. Firmas 1022.5.1. Firma autógrafa 1032.5.2. Firmas impresas 103

3. Indivisibilidad de las acciones 105

4. Condominio 105

5. Negociabilidad. Restricciones 106

6. Circulación de las acciones 106

6.1. Nominativas 1076.1.1. Consentimiento del cónyuge 108

6.2. Nominativas endosables 108

6.3. Al portador 109

7. Clases de acciones 109

7.1. Acciones ordinarias 1097.2. Acciones preferidas 1107.3. Acciones de voto plural 1117.4. Acciones de asiento 112

8. Certificados provisionales 112

Resoluciones relativas a acciones 113


Capítulo VIII

ACCIONES

SuItAmo: 1. Nociones generales. 1.1. Título valor. 1.2. Caracteres. 1.2.1.Caracteres que presenta como documento. 1.2.2. Caracteres quepresenta como título valor. 2. Requisitos de los títulos. 2.1. Nu-meración. 2.2. Valor nominal. 2.2.1. Igualdad de valor. 2.2.2. Ex-presión monetaria. 2.3. Menciones relativas al contrato social. 2.4.Menciones relativas a los derechos incorporados. 2.5. Firmas. 2.5.1.Firma autógrafa. 2.5.2. Firmas impresas. 3. Indivisibilidad de lasacciones. 4. Condominio. 5. Negociabilidad. Restricciones. 6. Circu-lación de las acciones. 6.1. Nominativas. 6.1.1. Consentimiento delcónyuge. 6.2. Nominativas endosables. 6.3. Al portador. 7. Clasesde acciones. 7.1. Acciones ordinarias. 7.2. Acciones preferidas. 7.3.Acciones de voto plural. 7.4. Acciones de asiento. 8. Certificadosprovisionales.

1. NOCIONES GENERALES

Es evidente que la acción es el elemento tipificantemás característico de las sociedades anónimas, a puntotal que la ley en el primer artículo destinado a esta so-ciedad (art. 163), bajo el título de Caracterización, co-mienza señalando que "el capital se representa por ac-ciones...", agregando el artículo 207 que serán siem-pre de igual valor.

De esa manera la acción en su expresión más sim-ple es una parte alícuota del capital, pero como no esuna entidad ideal porque se materializa en un título

98

(art. 208 L.S.) transmisible cuya titularidad autorizael ejercicio de los derechos de socio, resulta ser bastan-te más que una parte del capital.

1.1. Título valor.

Dada la conexión de carácter permanente que seproduce entre los derechos y el título (1), y la subor-dinación de aquéllos a éste, encuadra en la categoríajurídica de los denominados títulos valores ; los cualesson caracterizados como aquellos que documentan e in-corporan derechos y correlativas obligaciones, portransfundirse en el título y están destinados a cumplirla función económica y jurídica de facilitar la circula-ción de los valores (2)•

Aunque la ley no la ha calificado como tal en for-ma expresa, la conclusión es obvia por cuanto el ar-tículo 226 permite así ubicarla, dado el carácter denorma integrativa y no meramente supletoria de dichadisposición (3).

Dentro de la teoría general de los títulos valo-res la acción se ubica en los calificados de participa-ción o corporativos o societarios, dada la naturalezade los derechos transfundidos en el título que son deesa clase (participación en la persona jurídica socie-dad) y que los diferencia de los otros del mismogénero como los representativos de mercaderías enviaje (conocimiento y carta de porte), o en depósito(warrant) y de los de crédito como la letra de cambioy el pagaré.

(1) MuSioz, Luis, Títulos Valores, 21 edición, p. 30.(2) MUÑOZ, Luis, ob. cit., p. 32 ( la definición dada por el autor es

más amplia) .

XIASCHERONI, Fernando, Manual de Sociedades Anónimas, p. 148.

99

1 . 2. Caracteres.

Por asumir esa categoría jurídica la acción pre-senta ciertos caracteres comunes a todos ellos, y otrosparticulares por su propia especificidad.

1.2.1. Caracteres que presenta como documento:Dado que los títulos valores son documentos, planteaciertos caracteres en función a la relación que existe en-tre el documento y los derechos en él representados.

En primer lugar es probatoria, porque sirve parajustificar y acreditar el carácter de accionista y con-secuentemente el complejo de derechos que de él deri-van, sin necesidad de tener que recurrir a ningún otroinstrumento. También es constitutiva, porque la rela-ción existente entre la creación del derecho de socio,emergente del contrato de suscripción, está ligada a lacreación del título.

Por último es dispositiva porque los derechos estáncompenetrados de tal manera en el título que se produ-ce una vinculación permanente entre ambos, a puntotal que los derechos se convierten en accesorios del tí-tulo, y es por eso que es necesaria su posesión tantopara ejercerlos como para transmitirlos.

1 . 2. 2. Caracteres que presenta como título valor:Como título valor presenta los siguientes caracteres: Esliteral, ya que lo expresado en el título determina lanaturaleza de los derechos y la modalidad de su ejerci-cio, pero no obstante su literalidad es incompleto, por-que esto lo determina el estatuto al que el título hacereferencia. Esta particularidad está íntimamente rela-cionada con su carácter causal, dado que el título estápermanentemente ligado al negocio que le dio origen,denominado también negocio fundamental, que es el

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contrato social. Ello lo diferencia de los títulos abstrac-tos en que esa ligazón se rompe.

Es autónomo porque los derechos transfundidosen el título, en su función circulatoria, son adquiridospor los sucesivos tenedores de un modo originario (contodas las consecuencias que de ello emanan), aunque laadquisición del título lo es siempre de modo derivado.

También es legitimante ya que su posesión auto-riza por sí misma el ejercicio de los derechos (legiti-mación activa) y su reconocimiento y admisión con su'sola presentación (legitimación pasiva), ello resulta-del fenómeno ya referido de la incorporación.

2. REQUISITOS DE LOS TITULOS

Las formalidades y menciones que deben contenerlos títulos quedan libradas a la determinación que elestatuto efectúe, sin embargo se exigen ciertas men-ciones a las que se les adjudica el carácter de esen-ciales para la validez de los mismos (art. 212).

2.1. Numeración.

Deben contener su numeración, que es el dato quesirve para individualizar la acción y diferenciarla delas demás; debe ser correlativa por lo que no admitela división en series de acciones con numeración propiadentro de cada serie (artículos 211 inc. 3 y 212).

Si se tratara de títulos que representen más de unaacción, además debe ser numerado el título, tambiéncorrelativamente. Es decir que en estos casos figurarátanto la numeración de la acción como la del título.

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2.2. Valor nominal.

Es también una mención que debe figurar, y ellose conecta con otras dos exigencias que la condicionan:la igualdad de valor y su expresión monetaria (art. 207).

2.2.1. Igualdad de valor: Excluye la posibilidadde emitir acciones de distinto valor tanto al momentode constitución como posteriormente en virtud de unaumento de capital, imperativamente lo exige la ley alexpresar "serán siempre"; claro está que como es po-sible que los títulos puedan representar más de unaacción (art. 208 y 21_2, primera parte), se dará en esecaso la desigualdad en el valor de los títulos, pero poresa sola razón de expresar más de una acción y no por-que existan acciones de distinto valor.

2.2.2. Expresión monetaria: No es admisible laemisión de acciones en moneda extranjera, sino que de-be serlo siempre en moneda argentina, por lo que con-forme a lo dispuesto en la ley 18.188 ha de serlo enpesos ; tampoco es admisible la emisión de acciones conlas llamadas cláusulas de estabilidad que remitan suvalor nominal a una moneda extranjera, por la razónapuntada y porque además se vulneraría el principiode invariabilidad del capital. No ocurre lo mismo conlos debentures que sí pueden emitirse en moneda ex-tranjera (art. 326 L.S.) ya que en este caso no se afectael principio señalado.

No se exige en cambio un valor mínimo para las ac-ciones, salvo aquellas que se cotizan en el mercado devalores, para las que se requiere un valor mínimo dediez pesos o múltiplo de diez pesos (Normas de la Comi-sión Nacional de Valores, artículo 11 punto 8).

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2.3. Menciones relativas al contrato social.

Siendo la acción un título causal e incompleto re-sulta necesario la individualización del negocio que leda origen, por eso es que debe contener, respecto dela sociedad emisora, los siguientes datos: denomina-ción, domicilio, duración, capital social, fecha y lugarde constitución e inscripción (art. 211 inc. 1 y 2).

Las variaciones de cualquiera de estos datos, conexcepción de las referidas al capital, deben constar enel título, claro está que esta exigencia debe entenderseque refiere a todas aquellas variaciones anteriores ala fecha de la emisión del título, porque de no ser asílas sociedades se verían compelidas al canje de sus ac-ciones por nuevos títulos cada vez que se produce unamodificación de esa índole. No está demás acotar quecualquier otra modificación que no refiera a las señala-das no necesita que conste en el título.

2.4. Menciones relativas a los derechos incorporados.

También debe mencionar el título la clase de ac-ciones que representa y los respectivos derechos queotorga (art. 211 inc. 3).

2.5. Firmas.

La autenticidad de los títulos resulta de las firmasque debe contener de un director y un síndico; desdeluego que éste es un requisito mínimo porque ningúnimpedimento legal existe para que esté firmada por másde un director y o por más de un síndico (art. 212).

Debe entenderse que cuando la ley se refiere a lafirma de un síndico lo hace refiriéndose a un titulardel órgano de fiscalización, es por eso que en caso deno existir sindicatura por haber sido sustituida por el

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Consejo de Vigilancia y una auditoría anual, la firmaha de ser de un consejero.

2.5.t Firma autógrafa: Las firmas deben ser au-tógrafas de las personas mencionadas, pero sin embar-go la ley admite otra posibilidad, a la que nos referi-remos.

2.5.2, Firmas impresas: Las firmas autógrafaspueden ser reemplazadas por firmas impresas, peroen tal caso debe mediar una autorización otorgada porla autoridad de contralor para cada emisión, excluyén-dose por lo tanto las autorizaciones de carácter generalpara todas las emisiones de acciones de una sociedad.

Esta facultad otorgada al Organo de Controlestá subordinada a que la impresión a utilizar garan-tice la autenticidad de los títulos, cuestión ésta que hasuscitado algunas dificultades en su aplicación.

La Inspección General de Personas Jurídicas conjurisdicción en la Capital Federal por Resolución NQ 69del 4 de diciembre de 1972, estableció como requisitospara el otorgamiento de estas autorizaciones que: a) laimpresión se efectúe en la Casa de Moneda de la Na-ción; b) el papel a utilizar fuera afiligranado en sumasa o, en su defecto, con fibrillas de seguridad visi-bles directamente o por su exposición a rayos ultravio-tetas ; c) el sistema de impresión fuere el calcográfieo,con dos colores, pudiendo alternativamente usarse otrosistema siempre y cuando en los títulos figurasen sec-tores de perfecto registro rectoverso.

Posteriormente por Resolución NQ 36 del 8 de agos-to de 1973, se dejó sin efecto la anterior, modificandototalmente el primitivo criterio, estableciendo en sureemplazo que la impresión debía hacerse en papel ad-quirido a la Casa de Moneda de la Nación, a cuyo efec-to estableció el procedimiento para su adquisición y

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control de la entrega del papel en blanco y de los títu-los impresos, el papel usado en ello y la destruccióndel sobrante.

Este criterio fue mantenido por la Resolución N 6del 25 de agosto de 1976, no obstante que dejó sin efec-to la anterior, agregando nuevas exigencias referidasa la custodia del papel sobrante por parte de Casa deMoneda y por el plazo de 180 días hábiles por si lasociedad decidiere emitir nuevos títulos en ese plazo;y a la custodia, por el plazo de 30 días corridos, delos títulos impresos sobrantes, con la finalidad de re-poner alguno de los títulos habilitados.

Además de este criterio general, por resolucionesindividuales (IV 5417/78, 5471/78, 3674/78, 688/77,1057/77, entre otras) se autorizaron emisiones con pa-pel no adquirido en la Casa de Moneda siempre y cuan-do el sistema propuesto para la impresión, cumpla conel requisito de autenticidad exigido por la ley.

En la Provincia de Santa Fe no existe una resolu-ción de carácter general, sino que en cada caso (comoseñala la ley) se expidió sobre las autorizaciones solici-tadas, estableciendo como criterio de admisión referen-te a la garantía de autenticidad de los títulos:

a) Los impresos en papel adquirido en Casa de Mo-neda porque siendo exclusivo resulta imposible su re-producción, o el lanzamiento de impresiones no autori-zadas de acciones, dado el control realizado, tanto enla entrega del papel en blanco como de los títulos yaimpresos y destrucción de los sobrantes de papel.

b) Los realizados en papel distinto del provistopor Casa de Moneda si el sistema de impresión ofrecesuficiente garantía de seguridad en cuanto a su repro=ducción exigiéndose en tal sentido la impresión con fon-dos antifotográficos, debiendo contar con guardas y ro-

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setas de perfecto registro rectoverso; se requieren ade-más recaudos de control que imposibiliten la circula-ción de acciones no autorizadas por los órganos de lasociedad, consistentes en la obligación del órgano defiscalización de controlar el proceso de impresión, eluso del papel, la cantidad de títulos y su recepción porla sociedad, acreditándose el cumplimiento de la obli-gación con actas cuyas copias autenticadas por escri-bano público deben presentar a la Inspección; y lacustodia por parte de la sociedad de las películas ori-ginales empleadas en la impresión, la que se debe cons-tatar por acta notarial labrada en oportunidad deconstituirse el depósito, cuyo testimonio se presentaráante la autoridad de control.

El último requisito señalado por la ley consisteen la inscripción en el legajo de la sociedad de un facsí-mil de los títulos, en cada oportunidad que se otorgala autorización.

3. INDIVISIBILIDAD DE LAS ACCIONES

El principio de indivisibilidad consagrado en el ar-tículo 209 es una lógica consecuencia del principio deigualdad de valor de las acciones.

Claro está que la indivisión de acciones no alcanzaa la divisibilidad de títulos representativos de más deuna acción, ya que ello en nada afecta la norma citadaanteriormente.

4. CONDOMINIO

La indivisibilidad no está reñida con la titularidadplural de las acciones, y en tal sentido el artículo quealudimos, expresamente se refiere a la copropiedad delas acciones, otorgando en tal caso a la sociedad el de-

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recho de exigir a los condórninos la unificación de larepresentación tanto para admitir el ejercicio de losderechos corno para exigir el cumplimiento de las obli-gaciones, por tanto en esta situación, conforme a loprescripto por el artículo 2.700 del Código Civil, loscondóminos deberán resolver por mayoría.

5. NEGOCIABILIDAD. RESTRICCIONES

Por ser un título valor la acción es negociable, co-mo así también objeto de negocios jurídicos.

La libre transmisibilidad de las acciones está re-conocida por la ley (art. 214 L.S.) pero admitiendo laposibilidad que el estatuto establezca cláusulas limita-tivas o restrictivas, exclusivamente en las acciones no-minativas y con constancia de la limitación en el título.

El contenido de estas cláusulas sólo puede ser derestringir la transferencia, exigiendo determinados re-quisitos personales que deben reunir los adquirenteso el acuerdo de los órganos sociales para la transferen-cia, entre otras, pero no que la restricción signifiqueprácticamente la prohibición como sería en el último delos casos citados, si el estatuto no previera el recursojudicial contra las decisiones denegatorias infundadas.

6. CIRCULACION DE LAS ACCIONES

La negociabilidad está relacionada con el modo decircular las acciones, el que depende de la clase de ac-ción de que trate, ya que en nuestro ordenamiento le-gal son posibles las acciones nominativas, nominativasendosables (art. 215 L.S.) y al portador (art. 208 L.S.).

Se caracterizan: las nominativas por estar expedi-das a nombre de una persona de existencia visible o ju-

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rídica o a su orden, pudiendo ser endosables o no ; lasal portador, por estar expedidas a nombre de ningunapersona y generalmente se expresa simplemente "al por-tador".

Según sea el tipo de acción es su modo de circu-lar, exigiéndose distintos requisitos para que su trans-misión sea oponible tanto a la sociedad como a los ter-ceros.

6.1. Nominativas.

De acuerdo a nuestro régimen legal para adquirirla propiedad de una cosa se requiere título suficientepara la transferencia del dominio y la tradición de lacosa (artículos 2601 y 2602 del Código Civil), a los cua-les agrega la Ley de Sociedades, respecto de estas ac-ciones, la notificación por escrito a la sociedad y la ins-cripción en el libro de registro de acciones (art. 213 y215).

Tratándose de transferencia inter vivos es menesterla existencia de cualquier negocio jurídico que de acuer-do a nuestra ley tenga por efecto la transmisión de lapropiedad de la cosa sobre la que recaiga; si provinie-re de un acto de ejecución forzada su acreditación re-sultará del oficio que libre el juez de la causa que or-denó la subasta.

En cambio si la adquisición es mortis causa el títuloes la adjudicación efectuada por el juez de la sucesión,la que podrá acreditarse mediante la comunicación ju-dicial o la presentación de copia autenticada de la par-tición.

La tradición debe cumplir con las exigencias esta-blecidas por el artículo 2.601 del Código Civil, es decirla entrega material de la cosa hecha por el propieta-rio capaz de enajenar y recibida por persona con capa-cidad de adquirir.

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Respecto de la notificación a la sociedad sólo seexige que se realice por escrito (art. 215 L.S.) perosin establecerse requisitos específicos que deba conte-ner, por eso entendemos que pueda ser hecha tanto porel transferente como por el adquirente justificando de-bidamente la cesión -y su autenticidad, usando a tal.efecto instrumento público o instrumento privado confirmas autenticadas por escribano público o tambiéninstrumento privado con ratificación de firmas ante lasociedad.

La Ley de Sociedades no exige que en el título sedeje constancia de la transferencia, pero la ley 20.643 síexige que se deje tal constancia en el título, quedando;librada a la reglamentación la determinación de lasmenciones a figurar respecto de las modalidades decada transferencia y los datos de las partes intervi-nientes (tal reglamentación no se ha realizado).

La inscripción en el libro de registro de accionesde la emisora es requisito indispensable para la °poni-bilidad de la transferencia a la sociedad y a los terce-ros (artículo 215 L.S.), en la inscripción debe anotarsela fecha en que se realiza y los datos de individualiza-ción del o los adquirentes (art. 213 inc. 3).

6.1.1. Consentimiento (lel cónyuge: En virtud delo dispuesto en los artículos 213 (inc. 2 última parte einciso 3) y 215, a estas acciones las consideramos en lacategoría de "bienes muebles cuyo registro han im-puesto las leyes en forma obligatoria" (art. 1.277 Có-digo Civil) y en consecuencia resultará necesario elconsentimiento del cónyuge si el titular es casado.

6 2. Nominativas endosables

Si bien estas acciones, igual que las al portador,fueron suprimidas por la ley 20.643 en cuanto dispo-

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ne que los títulos valores privados que se emitan enserie en el país deben ser nominativos no endosables(art. 22), por tratarse de una ley que si bien vigentees inaplicable, porque la ley 20.954 en su artículo 29(modificatorio del artículo 21 de la 20.643) ha dejadoen suspenso su aplicación hasta su reglamentación yésta nunca fue dictada, es que nos referiremos a estasclases de acciones por estar previstas en la ley de so-ciedades y Por lo tanto admitido su uso.

La transferencia de estas acciones se produce porel endoso y la tradición del título, pero es necesaria lainscripción en el libro de acciones de la sociedad paraser oponible a ella (ejercicio de los derechos, dice laley).

6.3. Al portador.

Estas acciones circulan con la. sola tradición deltítulo.

7. CLASES DE ACCIONES

Además de la clasificación de acciones descriptasen el punto anterior cabe también hacerlo, en atencióna los derechos patrimoniales que confiere, en preferidasy ordinarias (artículos 216 y 217) y a su vez estas úl-timas, teniendo en cuenta el derecho de voto que pue-den otorgar, en ordinarias de voto simple y ordinariasde voto múltiple.

7 .1. Acciones ordinarias.

Son las que confieren derechos patrimoniales nor-males, es decir : a participar en los beneficios o divi-dendos (art. 68 L.S.), a obtener el reembolso del ca-pital al momento de la liquidación (art. 109 L.S.) o en

n

oportunidad de ejercer el derecho de receso (art. 245L.S.), consistente en la restitución del valor nominal delas acciones; y el derecho a la parte proporcional delpatrimonio (artículos 109 y 245 L.S.) o sea sobre ladiferencia del valor entre los bienes y derechos de quees titular la sociedad deducido el de las obligaciones asu cargo.

En cuanto al derecho de voto siempre tienen dere-cho a un voto (artículo 216 L.S.).

7.2. Acciones preferidas.

Son las que otorgan derechos patrimoniales supe-riores a los que confieren las ordinarias, pudiendo lapreferencia consistir en una prelación en el ejerciciode cualquiera de los derechos patrimoniales o en todos;así se les suele asignar un dividendo fijo de carácteracumulativo, a veces con participación adicional junta-mente con las ordinarias, en el sobrante de utilidadeso la percepción prioritaria de un porcentaje de las uti-lidades; prioridad en el reembolso del capital y de laparte proporcional del patrimonio al momento de laliquidación.

Pueden tener o no derecho de voto, aunque nuncamás de uno porque se prohibe la acumulación de privi-legios patrimoniales y de voto.

Aun cuando se emitieren sin derecho a voto, lo ten-drán en la consideración y decisión de los siguientesasuntos : transformación, prórroga de la duración, diso-lución anticipada, transferencia del domicilio al extran-jero, cambio fundamental del objeto, reintegro total oparcial del capital y fusión (artículos 217 y 244 L.S.) ;cuando estuvieren en mora en la percepción de los be-neficios patrimoniales que le fueron acordados en laemisión, tienen derecho de voto en la decisión de cual-

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quier asunto y lo conservan durante todo el tiempo quedure la mora, esto supone la existencia de. utilidadesno distribuidas ya que de no existir no podría hablarsede mora (4)•

Si se tratare de acciones que se cotizan en bolsa,tendrán derecho de voto cuando se hubiere suspendidoo retirado la cotización, cualquiera sea la causa que lamotivó, y lo conservarán durante todo el tiempo que lasituación subsista (artículo 217).

El derecho a participación en la asamblea con vozle es reconocido en todos los casos, aun cuando no tu-vieren derecho de voto.

7.3. Acciones de voto plural.

Conocidas también como acciones de voto múltipleo de voto privilegiado, han sido reconocidas como unaespecie de las acciones ordinarias y sometidas a algunasrestricciones (artículo 216 L.S.).

Deben ser creadas por el estatuto, pero el máximode votos que puede adjudicársele a cada acción es decinco. El voto múltiple no es aplicable en la decisiónde los supuestos especiales contemplados en el artículo244 de L.S. ni. en la elección de síndicos (artículo 284L.S.), en estos casos solamente cuentan con un voto.

Tampoco puede tenerse en cuenta para la forma-ción del quórum de las asambleas ya que éste se compu-ta sobre el capital y no sobre los votos presentes (ar-tículos 243 y 244). -

Está prohibida la emisión de estas acciones enaquellas sociedades autorizadas a efectuar oferta pú-

(4) IIALrEnt-N, Isaac, Sociedades Anónimas, p. 305.

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blica de sus acciones luego de conferida la autorizaciónpor la autoridad competente, con la sola excepción delas emisiones que se efectúen corno consecuencia de lacapitalización del saldo de revalúo contable (artículo2 de la ley 21.525).

7.4. Acciones de asiento.

Se ha dado en llamar así a las acciones que otor-gan el derecho a elegir directores, aunque el total deellas importen ser minoría en el monto total del ca-pital social, al admitirse la elección de directores porcategoría de acciones (artículo 262).

8. CERTIFICADOS PROVISIONALES

La emisión de las acciones está subordinada a laprevia integración de la suscripción (artículo 208, se-gunda parte), hasta que ello ocurra sólo pueden emi-tirse certificados provisorios, los que serán siemprenominativos aunque se refieran a acciones al portador;en ellos se anotarán las integraciones que se realizan.

Una vez realizada la integración total los tenedo-res legitimados de los certificados pueden exigir la en-trega de las acciones y, si no la obtuvieren, los mismosson considerados definitivos, negociables y divisibles.

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RESOLUCIONES RELATIVAS A ACCIONES

Capital Federal: Res. 6/76 - Res. 12/78 (TO 1.6.1.) derogan Res. 69/72y 36/73 (TO L6.2.) (TO 1.6.3.).



AGUINI - BAS, La amortización de acciones, R.D.C.O., 1977, p. 1.

ANAYA, Jaime L., El caso de la sociedad por acciones sin acciones,R.D.C.O., 1975, p. 107.

Bormm Sri", Carlos, Acciones nominativas o al portador, E. D., t. 56,p. 147.

LEKROV, Acciones preferidas con dividendo filo y rescate a precio deter-minado, L.I., febrero 1976, p. 163.

MAsexEnom, Fernando, Capital social y acciones nominativas, Ed. Canga-lla Bs. As., 1974.

VÁZQUEZ, Amortización de acciones, L.I., octubre 1975.

VERGARA DEL CARRIL, Angel D., Las acciones preferidas y su participa-ción en el revalúo contable, D. E., octubre 1976, p. 15.

VILLEGAS, Carlos C., Acciones de voto plural, Ed. Depalrna, Bs. As., 1973.

WE1NBERG, La naturaleza jurídica de las acciones de sociedades anónimas,L.L., mayo 22 de 1972.

Capítulo IX. — REQUISITOS DE CONSTITUCION DE LAS SO-CIEDADES POR ACCIONES 115

1. Forma del contrato de sociedad 116

1.1. Constitución por acto único 117

1.2. Constitución por suscripción pública o sucesiva 118

1.3. Resoluciones de los órganos de control. Jurisprudencia 118

1.4. Contenido del instrumento de constitución 1201.4.1. Estatuto tipo 121

2. Conformidad administrativa de la constitución 123

2.1. Organo competente. Remisión 124

2.2. Requisitos legales para el trámite de constitución 124

2.3. Requisitos fiscales. Remisión 125

2.4. Tramihe administrativo. Procedimiento 125

2.5. Recursos 1262.5.1. Apelación judicial 1262.5.2. Recursos administrativos 126

3. Publicidad del contrato constitutivo 127

3.1. Medios de publicidad 1273.1.1. Inscripción registral 1273.1.2 . Periodística 128

3.2. Efectos de la publicidad 128

Normas relativas a acto constitutivo 128

Normas. relativas a estatuto tipo 129


Capítulo IX

REQUISITOS DE CONSTITUCION DE LASSOCIEDADES POR ACCIONES

SuArAmo: 1. Forma del contrato de sociedad. 1.1. Constitución poracto único. 1.2. Constitución por suscripción pública o sucesiva.1.3. Resoluciones de los órganos de control. Jurisprudencia. 1.4.Contenido del instrumento de constitución. 1.4.1. Estatuto tipo.2. Conformidad administrativa de la constitución. 2.1. Organocompetente. Remisión. 2.2. Requisitos legales para el trámite deconstitución. 2.3. Requisitos fiscales. Remisión. 2.4. Trámite ad-ministrativo. Procedimiento. 2.5. Recursos. 2.5.1. Apelación judicial.2.5.2. Recursos administrativos. 3. Publicidad del contrato constitu-tivo. 3.1. Medios de publicidad. 3.1.1. Inscripción registral. 3.1.2.Periodística. 3.2. Efectos de la publicidad.

El proceso de constitución de las sociedades por ac-ciones reconoce dos etapas diferenciadas en sus conte-nidos y en sus efectos.

La primera es la del perfeccionamiento del contra-to plurilateral que se materializa en el instrumentoconstitutivo donde constan las declaraciones de volun-tad de los socios que concurren a la formación del entey el texto del estatuto que regirá la vida societaria.

La segunda se enmarca dentro de las formalidadesindispensables para lograr la regularidad del tipo so-cial y comprende a su vez:

a) Un procedimiento en sede administrativa (art.167, 11 parte de la L.S.).

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b) Otro en sede judicial con fines de publicidad(artículo 167 2 parte L.S.).

En este Capítulo desarrollaremos cada uno de estospasos. Este procedimiento ha sido modificado en laProvincia de Buenos Aires por imperio de la ley pro-vincial n9 9118 fundada en la autorización otorgadapor la ley 21.768, que modifica el Capítulo 111 del Títu-lo IV, artículos 116, 117, 118, 119 y 121 de la ley 5827,orgánica del Poder Judicial, texto según ley 8337, queregula el Registro Público de Comercio. En el artículo117 excluye a las sociedades por acciones del trámite deinscripción registral mercantil, la que pasa a compe-tencia de la Dirección de Personas Jurídicas (art. 119,ley 8671 modificada por ley 9118).

1. FORMA DEL CONTRATO DE SOCIEDAD

La forma de los negocios jurídicos en general esconsiderada como el modo, medio o manera de expre-sarse o exteriorizarse las declaraciones de voluntad (1)•Cualquier declaración de voluntad de carácter negocialdebe tener una modalidad exterior naturalmente idó-nea (a). Si faltare la forma, la voluntad sería un fenó-meno síquico carente de trascendencia en el inundo ju-rídico (artículos 913 a 917 del Código Civil).

Por eso, todos los negocios tienen una forma, noobstante se reserva la calificación de negocios forma-les, a la cual pertenece el contrato de sociedad, paraaquellos a los cuales la ley les tasa una forma deter-

( ) CACO, Carlos B., Forma y publicidad del contrato de sociedad yvis modificaciones, en Gaceta del Notariado, Santa Fe, n° 71, p. 43 y ss.

( ) MESS/NTEO, Francesco, Manual de Derecho Civil y Comercial,T. II, p. 456.

( 2 ) BARBERO, Doménico, Sistema de Derecho Privado, T. I, p. 456.

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minada para su validez —formales cid solemnitatem—,o para su prueba —formales ad probationem—.

1 .1. Constitución por acto único.

La Ley de Sociedades en su artículo 165 requierecorno forma para la constitución de la sociedad por ac-to único el instrumento público.

El texto legal, que modificó la redacción del Pro-yecto que dejaba librada a la autonomía de la volun-tad la instrumentación del acto constitutivo por instru-mento público o privado, desató en la doctrina una po-lémica acerca de la interpretación del alcance de la ex-presión instrumento público.

Una corriente sostiene que, de la interpretacióncompleta y no parcial de la ley 19.550, y la legislaciónvigente en cuanto a la forma de los actos jurídicos,surge que el acto constitutivo debe realizarse por escri-tura pública y aun deben elevarse a ella las constitui-das por instrumentos que no lo sean (3).

La opinión contraria afirma que la ley regula su-puestos de constitución (que no son el procedimientocorriente de reunión de una pluralidad de constituyen-tes), ya sea en un acto independiente de procedimientojudicial o administrativo específico, tales los casos delartículo 28 de la Ley de Sociedades, o en aquellos enque el Estado es constituyente de la sociedad y en elexpediente administrativo que así lo resuelve se otor-ga el acta constitutiva con todos los requisitos legalespor un funcionario con atribuciones suficientes, tal co-mo lo prevé el artículo 979 del Código Civil.

En consecuencia, para esta corriente, instrumentopúblico no es sinónimo de escritura pública, aunque re-

( 3 ) ZAVALA RomíGuEz, Carlos Juan, Constitución y Modificación deSociedades por Acciones, Ed. Astrea, 1973, p. 54 y 74.

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conoce que en la mayoría de los casos, pero no en to-dos, ésta será el instrumento idóneo (1.

1..2. Constitución por suscripción pública o sucesiva.

También en este caso se polemiza acerca de la ne-cesidad de la escritura pública como forma requeridapor la ley para la validez del acto.

El doctor Zavala Rodríguez, a cuya obra (5) remi-timos para un estudio detallado de los argumentos queinvoca, sostiene que aun en el caso de constitución porsuscripción pública las sociedades deben constituirsepor escritura pública.

Para Halperín (6) en cambio, en este procedimientoel acta constitutiva de la sociedad es otorgada por unfuncionario en ejercicio de funciones y en la forma de-terminada por la ley (artículos 176, 179, ap. 79 y 180),la que no exige otorgamiento de escritura pública des-pués del acta.

1.3. Resoluciones de los Organos de Control. Juris-prudencia.

En previsión de la entrada en vigencia de la ley19.550, la I.G.P.J. de Capital Federal emitió la Reso-lución n9 48, año 1972 en la que se admitía la constitu-ción provisoria por instrumento privado, que ya ha-bía sido aprobada para las Sociedades en Comanditapor Acciones (Res. 23 del año 1971) y se fundaba enrazones de celeridad, simplificación y economía pro-cesal.

Según ese criterio solamente se requería la actua-ción notarial para la certificación de autenticidad de

( 4 ) HALPERÍN, Isaac, Sociedades Anónimas, p. 459.( 5 ) ZAVALA RODRÍGUEZ, Oh. cit., p. 69.(6) HALPERÍN, Ob. cit., p. 60.

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las firmas de todos los constituyentes en el lugar yfecha de su otorgamiento.

El artículo tercero de dicha resolución condiciona-ba la conformidad administrativa al cumplimiento delos requisitos de instrumentación pública, publicacióne inscripción que ordena la ley 19.550.

Este criterio ha sido receptado por la I.G.P.J.Santa Fe en su Resolución ny 192, año 1974, Anexo I. 1.-y por la Fiscalía de Estado de Tucumán en Resoluciónrr, 13S de 1974.

A raíz de esta solución formal contenida por la Re-solución 46, se planteó la cuestión en Sede Judicialdando lugar a un fallo de la Cámara Nacional Comer-cial, Sala B (7), suscripto por los doctores Isaac Hal-perín y Alejandro Vázquez que manifiesta que "el actode referencia, hecho en instrumento privado y en estaforma aprobado (sic) por la I.G.P.J., no fue otorgadode acuerdo con la exigencia del artículo 165 de la cita-da ley, que impone al mismo la formalidad del instru-mento público. La escritura pública otorgada con pos-terioridad a la referida aprobación por la autoridad decontralor administrativo no cumple con la aludida exi-gencia legal".

Con posterioridad al fallo aludido, la I.G.P.J. deCapital Federal modificó el criterio por Resolución32/73 que en su artículo 19 expresa que "el trámite paraobtener la conformidad que prescribe el artículo 167 dela ley 19.550 deberá iniciarse presentando testimonio ofotocopia de la escritura pública constitutiva".

Esta solución también fue adoptada por los Orga-nos de Control de Provincia de Buenos Aires en su Co-municación Interna nY 2, año 1972, artículo 1; Entre

(7) CNCom., Sala B in re, Autos Pueyrredón 419, RDCO, p. 99,

120

Ríos, en Resoluciones 38 y 162 de 1977: Salta, Resolu-ción n9 21/78; Chubut, Resolución 7/77; Río Negro,Resolución 2331/72; San Luis, Resolución 1/77.

1.4. Contenido del instrumento de constitución.

De la aplicación concordada de los artículos 11 y166, surge que el instrumento de constitución deberácontener:

a) Nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profe-sión, domicilio y número de documento de iden-tidad de los socios (art. 11, inc. 1_9). Este temaes analizado, al igual que los subsiguientes, enesta obra. Ver Capítulo 1.

b) La denominación en las sociedades anónimas. Enlas sociedades en comandita por acciones, la de-nominación o la razón social según la opción delartículo 317 Ley de Sociedades (art. 11, inc. 20).Ver Capítulo II.

c) El domicilio de la sociedad (art. 11, inc. 29). VerCapítulo III.

d) La designación del objeto social (art. 11, inc. 30).Ver Capítulo V.

e) El capital de la sociedad (art. 11, inc. 49) y res-pecto de él la naturaleza, clases, modalidades deemisión y demás características de las acciones,y en su caso el régimen de aumento (art. 166).Ver Capítulos VI y VIII.

f) Cuadro de suscripción del capital, el monto yforma de integración y si corresponde, el plazopara el pago del monto adeudado (artículo 166).Ver Capítulo VII.

121

g) El plazo de duración de la sociedad (artículo11, inciso 59). Ver Capítulo IV.

h) La organización del Organo de Administración(art. 11, inc. 6) y los sistemas de elección de susmiembros con fijación de su duración en los car-gos (art. 166). Ver Capítulo X.

i) La organización del órgano de fiscalización (art.11, inc. 69) y los sistemas de elección de su o susmiembros con fijación de su duración en loscargos (art. 166). Ver Capítulo XIV.

j) La organización de la Asamblea y las normas defuncionamiento (art. 11., inc. 6'). Ver CapítuloXIII.

k) Las reglas de distribución de ganancias o pér-didas (art.. 11, inc. 79).

1) La regulación de las relaciones jurídicas delos socios entre sí -y respecto de terceros (art.11, inc. 89).

11) Las cláusulas atinentes al funcionamiento, diso-lución y liquidación de la socieda.d (art. 11, inc.99).

1.41.1. Estatuto tipo: Con el objeto de facilitar latarea de elaboración de los estatutos por las sociedadesy facilitar la realización de los trámites administrati-vos, esto es por razones de economía procesal, los dis-tintos Organos de Control han elaborado formulariosque contienen las cláusulas estatutarias y contractualesrequeridas por la ley 19.550 las que deben ser comple-tadas por los interesados. Son éstos los llamados esta-tutos tipos.

122

Es de hacer notar que su utilización no es obliga-toria, aun cuando algunas resoluciones de autoridadesde control así lo impongan (3).

Este tipo de imposiciones no hallan sustento legalalguno y por lo tanto los entes societarios tienen plenalibertad para el ejercicio de la autonomía de la voluntaden la redacción de los instrumentos que habrán de regirsu funcionamiento, reconociendo como único límite ad-misible el cumplimiento de los requisitos establecidospor la legislación vigente.

Recientemente la IG-PJ de Capital Federal ha in-troducido algunas modificaciones en el estatuto tipo ala par que legisla una novedad práctica.

En efecto, la Resolución n9 3 del ario 1979 permiteadoptar expresamente y sin reservas ni modificacionesel texto del estatuto tipo, el que no será transcripto enel acta constitutiva y tendrá carácter obligatorio en lorelativo a su texto (art. 19).

Para la validez del instrumento constitutivo el ar-tículo 29 impone que se deje constancia de la adopcióndel Estatuto Modelo, de la denominación, objeto y ca-pital social, así como la fecha del cierre del ejercicioeconómico y de la suscripción del capital social y suintegración dentro de los márgenes legales. Tambiéndeberá consignarse la designación de Directores, síndi-cos y apoderados o autorizados para el trámite.

Es de hacer notar que para que la autorización deadopción de las normas citadas sea admisible, la Reso-lución citada impone, por razones eminentemente prác-ticas aunque no del todo fundadas en sus considerandos,que se trate de sociedades compuestas por personas fi-

(8) Res. 18/78, Art. 2 y 3. E. Ríos.

123

sicas y que el número de constituyentes no exceda decinco (art. 39) y que la integración del capital social serealice mediante aportes en dinero efectivo.

2. CONFORMIDAD ADMINISTRATIVA DE LACONSTITUCION

El artículo 167 de la Ley de Sociedades estableceque el contrato constitutivo debe ser Presentado antela autoridad de contralor, la que debe verificar el cum-plimiento de los requisitos legales y fiscales.

Esta norma modifica totalmente el sistema tradi-cional de intervención estatal, ya que hasta la promul-gación de la ley 19.550 el Estado otorgaba la autoriza-ción para la constitución, la que por sus efectos eraun requisito para la validez del acto.

En el actual sistema, el Organo de Control no auto-riza sino que conforma la constitución. El contenido deesa conformidad es el de un control de legalidad delacto, esto es que se ajuste a las normas legales vigentes.

No obstante ello, como excepción, en dos casos laley requiere la aprobación estatal. Ellos son:

a) En los casos de constitución por suscripción pú-blica, el programa de fundación debe ser sometido a laaprobación de la autoridad de control (art. 168 L.S.);

b) Para los casos de constitución con aportes enbienes no dinerarios, el artículo 53 L.S. requiere laaprobación de la valuación de los mismos. Este acto,al control de legalidad agrega el de nilrito y confiereeficacia al acto.

Quede claro que esta aprobación no refiere al otor-gamiento del carácter de persona jurídica, la que esreconocida por el artículo 29 de la Ley de Sociedades,sino a algunos componentes que complementan el actoConstitutivo.

124

2.1. Organo competente. Remisión.

En la Provincia de Santa Fe, la conformidad ad-ministrativa para la constitución de sociedades por ac-ciones es prestada por la Inspección General de Per-sonas Jurídicas, organismo interno dependiente de Fis-calía de Estado que fue creada por Ley Provincial N96926, cuyo funcionamiento está reglamentado por el De-creto Provincial n9 3810 del 22 de octubre de 1974.

Para la síntesis correspondiente a Capital Federaly demás provincias, remitimos infra, página 233, dondese halla la denominación de los organismos, leyes decreación y reglamentación pertinente.

2.2. Requisitos legales para el trámite de constitución.Remisión.

En Santa Fe, estos requisitos están establecidospor la Resolución n9 192 del 22 de nov;embre de 1974,dictada por la Inspección General de Personas Jurídi-cas.

Allí se establecen los requisitos legales comunes atoda constitución (Anexo I. 1. y 2.) ; los requisitos le-gales para los casos de constitución con aportes en bie-nes no dinerarios (Anexo II) ; y con aporte de Fondode Comercio (Anexo III). En cuanto al contenido deestos temas remitimos al Capítulo VII en que se tratael tema de los aportes.

Para el trámite ante los Organos de Control deCapital Federal y Provincias, remitimos al CapítuloXV.

Es importante destacar que por imperio del artícu-lo 16 del decreto 3810 la solicitud de conformidad delacto constitutivo deberá presentarse dentro de los se-senta días hábiles de su realización. En caso contrarioel acto deberá ser previamente ratificado.

125

La intervención de la I.G.P.J. no se reduce a laprestación de conformidad al acto constitutivo, sino quetambién se extiende a los casos de modificación del con-trato, transformación, fusión y escisión, y todo ello sinperjuicio de las atribuciones de Organo de Control ex-terno de las sociedades que analizaremos en el CapítuloXV.

2 3. Requisitos fiscales. Remisión.

Los requisitos fiscales de constitución son tratados,conjuntamente con los demás relativos a las sociedadespor acciones, en el Capítulo XVIII, al cual remitimos.

2 • 4. Trámite administrativo. Procedimiento.En la Provincia de Santa Fe se rige por las normas

del Decreto 3810.Como lo indicáramos más arriba la solicitud de

otorgamiento de conformidad del acto constitutivo debepromoverse dentro de los sesenta días hábiles contadosdesde la fecha de celebración del acto constitutivo.

El trámite podrá ser iniciado por los representanteslegales o bien por mandatarios especiales designadospor aquéllos o por los socios fundadores en el acto deconstitución.

Si la autoridad de control verifica la falta de cum-plimiento de los requisitos legales (de fondo y de for-ma) y fiscales, formula las observaciones pertinentes,las que deberán ser contestadas por la sociedad dentrode los diez días.

El representante legal o el mandatario especial, enla medida de la extensión de las atribuciones otorgadasen el poder, podrán proponer las modificaciones per-tinentes.

Esas modificaciones, para cuya realización estánautorizados quienes tramitan la conformidad adminis-

126

trativa no podrán afectar los elementos constitutivosdel contrato ni los vicios de forma en que se hubieseincurrido en la celebración.

Subsanadas que sean las observaciones, ladieta una resolución por la que declara que la sociedadha cumplido con los requisitos legales y fiscales.

En ese estadio, la Inspección eleva copia autentica-da al Registro Público de Comercio con lo que quedaráexpedita la vía judicial para el trámite de inscripciónregistral.

2.5. Recursos.

En caso de resolución denegatoria, la sociedad po-drá apelarla ante la Cámara de Apelaciones en lo Ci-vil y Comercial del domicilio de la Sociedad (art. 306L.S.) o recurrir en sede administrativa (ley 6926, art.5,)

2.5.1. Apelación judicial: El recurso deberá inter-ponerse fundado ante la Autoridad de Control dentrode los cinco días de notificada la resolución y las actua-ciones serán elevadas dentro de los cinco días posterio-res (art. 169 L.S.).

Obviamente la Inspección no es parte en la sustan-ciación del recurso por lo que no corresponde correrletraslado para la expresión de agravios. Así lo ha en-tendido la jurisprudencia (9) para la cual el Organo deContralor cumple las funciones de la Primera Instancia.

2.5.2. Recursos administrativos: En sede adminis-trativa proceden los recursos de revocatoria ante la Ins-pección General y de apelación ante el Poder Ejecutivo,los que deberán ser interpuestos dentro del quinto díade la notificación de la resolución en forma conjunta

(9) CNCom., Sala A, in re "Cometarsa S. A.", Rey. ED, 6 de no-viembre de 1978.

127

(ley 6926, art. 69). El recurso debe ser fundado y en elescrito de presentación ofrecerse toda la prueba.

Cuando se optare por la vía judicial quedará ex-cluida la administrativa.

En lo referente al trámite en Capital Federal yProvincias, ver concordancias en el punto 5 del CapítuloXV.

3. PUBLICIDAD DEL CONTRATO CONSTITUTIVO

Si bien la mayoría de los autores consideran a lapublicidad como parte de la forma del acto jurídico, esnuestra opinión que. aunque ambas tienen por finalidaddar certeza al negocio no se las puede asimilar, puestoque la publicidad consiste en un procedimiento tendien-te a dar a conocer un negocio que ya tienen forma.

Definimos a la publicidad como el acto de certezacuya finalidad es hacer conocer, por la generalidad delos terceros, un negocio jurídico, en tutela de sus in-tereses ("').

Su fundamento reside en que mediante ella creceel grado de seguridad de los terceros en orden a lasrelaciones jurídicas en general, evitando que el nego-cio quede oculto (").

J. 1. Medios de publicidad.

3.1.1. Inscripción registral: Consiste en la inser-ción del contenido del acto en un registro de carácterpúblico llevado y custodiado por funcionarios públicos.

Para las sociedades por acciones es obligatoria lainscripción en el Registro Público de Comercio, tal loprevisto por los artículos 167, 20 parte y 5 de la Ley deSociedades.

(“)) MEssiNEo, Ob. cit., p, 241 y 392.(1) MEsszrEo, Ob. cit., p, 393.

128

3.1.2. Periodístico: Este medio consiste en la in-serción de la totalidad o parte de un acto en un periódicogeneral o especial.

La ley 19.550, en su artículo 109 modificado por laley 21.357, establece que las sociedades por accionesdeberán publicar por un día en el diario de publica-ciones legales (de ordinario Boletín Oficial) un avisocuyo contenido detalla a continuación y a cuya lecturaremitimos.

Respecto al orden de prelación de ambos modos depublicidad, el artículo 6 de la Ley de Sociedades deter-mina que primero el juez debe ordenar la publicidadperiodística y luego la inscripción registral, ya que im-pone al Juez de Registro la toma de razón previa pu-blicación si correspondiere.

3.2. Efectos de la publicidad.

El artículo 7`� de la Ley de Sociedades expresa queLa sociedad sólo se considerará regularmente constituidacon su inscripción en el Registro Público de Comercio,y sólo será oponible frente a terceros a partir de esemomento (art. 12 L.S.).

La falta de publicidad no acarrea la nulidad sinoque convierte a la sociedad en irregular.

NORMAS RELATIVAS A ACTO CONSTITUTIVO

Capital Federal: Res. 46/72; Res. 32/73 (TO 1.2.1.), derogatoria dela R. 48/72; Res. 70/72 (TO 1.2.2.3.); Res. 8 y 9/76; Res. 15/77(TO 1.2.3.); TO 1.2.5.

Santa Fe: Res. 192/74, Anexo, 1.1, 1.2.Buenos Aires: Comunicación interna 2/72.Entre Ríos: Res. 182/77, Anexo, I; R.38/77.

Tucumán: R. 138/73.


129

ESTATUTO TIPO

Capital Federal: Res. 46/72 - 74/72 - 3/79.

Santa Fe: Res. Ministerio de Gobierno 1717/72.

Buenos Aires: Disp. 104 y 107/72.

Entre Ríos: Res. 18/78.

Tucumán: Res. 44/77.

Córdoba: Res. 170/79.


MASCHEROW, Fernando, El artículo primero de la Ley de Sociedades, L. 1.,marzo de 1972.

OrALour, Julio C., Acto Social Constitutivo. Esquema de sus elementos,R.D.C.O., 1972, p. 771.

OTAEGUI, Julio C., Acto social constitutivo y persona societaria. Esquemade sus naturalezas, R.D.C.O., 1975, p. 365.

ROITMAN, Horacio, El requisito de la Escritura Pública en la constituciónde la Sociedad Anónima en la L. S. C., R.D.C.O., 1972, p. 673.

SoLAin, Los poderes especiales para constituir sociedades por acciones,L. L., t. 1976-B, p. 629.

ZAMENFELD, Víctor, Constitución de sociedades por acciones bajo la ley19.550, R.D.C.O., 1972, p. 687.

ZAVALA RODRÍGUEZ, Carlos J., Constitución y reforma de sociedades poracciones, R.D.C.O., 1976, p. 99.

Capítulo X. — ADMINISTRACION DE LAS SOCIEDADES PORACCIONES 131


1.1. El Directorio. Definición 133

1.2. Naturaleza jurídica 133

1.3. Condiciones de elegibilidad 1341.3.1. La persona jurídica como director 135

1.4. Número de directores 136

1.5. Designación de los directores 1361.5.1. Organos competentes 1361.5.1.1. Elección por la Asamblea 1371.5.1.1.1. Sistema de elección común 1371.5.1.1.2. Sistema de elección por categoría 1371.5.1.1.2.1. Proporcionalidad 1381.5.1.1.3. Sistema del voto acumulativo 138

1.6. Duración de los directores en sus funciones 1391.6.1. Modo de computar el plazo 139

1.7. Garantía que deben prestar los directores 1401.7.1. Monto 1401.7.2. Precisión 1401.7.3. Contenido de la garantía 1411.7.3.1. Garantías reales 1411.7.3.2. Garantías personales 1411.7.3.2.1. La fianza 1411.7.3.2.2. Seguro de fidelidad 1411.7.3.2.3. Inhibición voluntaria 1421.7.3.2.4. Aval 142

1.8. Aceptación del cargo 142

1.9. Funcionamiento del Directorio. Reuniones 1431.9.1. Periodicidad 143

1.9.2. Lugar de reunión 1431.9.2.1. En la jurisdicción del domicilio social 1441.9.2.2. Fuera de la jurisdicción del domicilio social 1441.9.2.3. En el extranjero 144

1.9.3. Participantes 1451.9.4. Quórum 1451.9.5, Resoluciones. Mayorías 1461.9.6. Libro de actas 146

1.10. Remuneración de los directores 1461.10.1. Objeto de la remuneración 1461.10.2. Limites de la remuneración 1471.10.3. Tareas remuneradas. Alcance del concepto 1481.10.4. Imputación contable 149

1.11. Cesación de los directores 149

1.11.1. Remoción 1491.11.1.1. Excepción al principio de remoción por la asamblea

ordinaria 1511.11.1.2. Remoción de los directores elegidos por el sistema

de voto acumulativo. Remisión 1511.11.2. Renuncia 1511.11.3. Intervención judicial 1521.12. Reemplazo de los directores 152


2.1. Número de directores. Organización 1532.2. Duración en sus cargos 1552.3. Cesación de los administradores 1552.3.1. Remoción 1552.3.2. Renuncia 1552.4. Vacancia 156

Resoluciones relativas a órgano de administración 156


Capítulo X

ADMINISTRACION DE LAS SOCIEDADESPOR ACCIONES

SUMARIO: 1. De las Sociedades Anónimas. 1.1. El Directorio. Defini-ción. 1.2. Naturaleza jurídica. 1.3. Condiciones de elegibilidad.1.3.1. La persona jurídica como director, 1.4. Número ole direc-tores. 1.5. Designación de los directores. 1.5.1. Organos compe-tentes. 1.5.1.1. Elección por la Asamblea. 1.5.1.1.1. Sistema deelección común. 1.5.1.1.2. Sistema de elección par categoría.1.5.1.1.2.1. Proporcionalidad. 1.5.1.1.3. Sistema del voto acu-mulativo. 1.6. Duración de los directores en sus funciones.1.6.1. Modo de computar el plazo. 1.7. Garantía que deben pres-tar los directores. 1.7.1, Monto. 1.7.2. Precisión. 1.7.3. Conteni-do de la garantía 1.7,3.1. Garantías reales. 1.7.3.2. Garantíaspersonales. 1.7.3.2.1. La fianza. 1.7.3.2.2. Seguro de fidelidad.1.7.3.2.3. Inhibición voluntaria. 1.7.3.2.4. Aval. 1.8. Acepta-ción del cargo. 1.9. Funcionamiento del Directorio. Reuniones.1.9.1. Periodicidad. 1.9.2. Lugar de reunión. 1.9.2.1. En la ju-risdicción del domicilio social. 1.9.2.2. Fuera de la jurisdicción deldomicilio social. 1.9.2.3. En el extranjero. 1.9.3. Participantes.1.9.4. Quórum. 1,9.5. Resoluciones. Mayorías. 1.9.6. Libro deactas. 1.10. Remuneración de los directores. 1.10.1. Objeto de la re-muneración. 1.10.2. Límites de la remuneración. 1.10.3. Alean -ce del concepto. 1.10.4. Imputación contable. 1.11. Cesación delos directores. 1.11.1. Remoción. 1.11.1.1. Excepción al princi-pio de remoción por la asamblea ordinaria. 1.11.1.2. Remociónde los directores elegidos por el sistema de voto acumulativo. Remi-sión. 1.11.2. Renuncia. 1.11.3. Intervención judicial. 1.12. Reem-plazo de los directores, 2. De las Sociedades en Comandita porAcciones. 2.1. Número de directores. Organización. 2.2. Duración ensus cargos. 23. Cesación de los administradores. 2.3.1. Remoción.2.3.2. Renuncia. 2.4. Vacancia.

La estructura de la persona jurídica societaria, consu característica de organización integral creada parala consecución de un objeto social determinado, requierede la existencia de un órgano que se encargue de laplanificación de actividades, centralizando las decisio-

132

nes que hacen a la administración del ente y organizan-do su funcionamiento práctico. En síntesis, que realicetodas las actividades necesarias para hacer posible eldesenvolvimiento de la sociedad en el mundo de los ne-gocios.

La administración es "la realización de un conjuntode actos que no comprometen gravemente el porvenir,prudentes, no arriesgados, encaminados a conservar elobjeto administrado, incrementarlo en lo posible en suvalor intrínseco y explotarlo rectamente todo ello segúnsu naturaleza y de acuerdo con la ley y el negocio cons-titutivo" (1).

En primer lugar trataremos en este capítulo laadministración de la sociedad anónima para luego ana-lizar la sociedad en comandita por acciones, que porsus elementos típicos requiere un tratamiento diferen-ciado.

Adelantamos ya que, pese a la estrecha vinculaciónexistente entre este tema y el de la representación, ellosrefieren a aspectos distintos de la organización jurídi-ca societaria, por lo que serán tratados en capítulosdiversos.

I. DE LAS SOCIEDADES ANONIMAS

Sin perjuicio de que otros órganos puedan tener asu cargo, aun por mandato de la ley, tareas administra-tivas, el órgano administrador por excelencia es el Di-rectorio.

(' ) PIN-ro Ruiz, José J., Nueva Enciclopedia Jurídica, F. Seix Editores,Barcelona, T. II, p. 371.

133

1.1. El Directorio. Definición.

Tomando como base la definición de Brunetti (2),aunque adaptándola a nuestro derecho, podemos decirque el Directorio es un órgano necesario y permanente,cuyos miembros, socios o no, son periódicamente nom-brados por la asamblea ordinaria de la sociedad y cuyafunción es realizar todos los actos de administración yasumiendo responsabilidad solidaria e ilimitada por lasinfracciones a los deberes que les imponen la ley y elacto constitutivo.

Por lo general se trata de un órgano colegiado, perola posibilidad de existencia de un directorio unipersonal(artículo 255 L.S.) hace que no incorporemos ese ca-rácter en la definición. En este sentido no compartimosla. opinión de Halperín para quien aun en caso de di-rectorio unipersonal subsistiría la colegialidad del ór-gano (3). En efecto, para nuestra opinión la pluralidades un presupuesto de la colegialidad.

1.2. Naturaleza jurídica.

La doctrina tradicional, adoptada por el Códigode Comercio en su artículo 346, consideraba que elvínculo existente entre los directores en ejercicio de susfunciones y la sociedad reconocía como causa fuente alcontrato de mandato, siendo para algunos la sociedadel mandante o, para otros, los socios.

Aun durante la vigencia de la legislación derogada,la mayoría de los autores cuestionó ese criterio desdedistintas posiciones jurídicas: las llamadas Teoría de laRepresentación, del Contrato de Trabajo o del Organo

(2) BrurNTETIT, Antonio, Ob. cit., T. II, p. 456.( 3 ) HALPERtN, Isaac, Análisis crítico . .., p. 373.

134

Sin perjuicio de la necesaria remisión a las fuen-tes doctrinarias (4), debemos hacer notar que la ley19.550 adoptó la teoría organicista, para la cual el di-rectorio nace como órgano necesario del ente societa-rio, esto es que sin él la sociedad no podría realizarninguna clase de actos y es consecuencia de la particularsituación de la persona jurídica, que no tiene existencianatural sino la que le reconoce el derecho. Cuando obrael Directorio, los directores en ejercicio de sus fun-ciones, la que obra es la sociedad a través de su órganode ejecución.

Como consecuencia de la aplicación de esta con-cepción jurídica, los Organos de contralor han rechaza-do las cláusulas estatutarias que hacen referencia almandato de los directores (5).

1.3. Condiciones de elegibilidad.

La Ley de Sociedades no requiere el carácter deaccionista para ser director, ya que como lo expresanlos corredactores de la Exposición de Motivos "la capa-cidad técnica no depende de la titularidad del capital.La experiencia nacional y extranjera impone en nuestromedio esta innovación, que se obvió hasta ahora con elpréstamo de acciones para fingir la titularidad exigidapor la ley".

En este tema se expresa una realidad indiscutible,sobre todo en las grandes sociedades anónimas, cuales la creciente separación entre la gestión social y lapropiedad del capital. No obstante ello, se ha admitidoque el estatuto exija la condición de accionista para

( 4) BOLLINI SHAW, Carlos, Qué es el directorio, su responsabilidady la remoción del mismo relacionado con la ley 19.550, E. D., t. 49,p. 945; Soul. CARIZARES, Felipe de, Tratado de sociedades por accionesen el derecho comparado, t. III, p. 184 y ss.

(5) IGPJ, S. Fe, Dictamen en Expte. n1) 42.231, año 1972, "CarlosSteiger S. A.-.

135

poder ser elegido director. Así lo resolvió la I.G.P.J.de Capital Federal en resolución s/n° del 22-1-74.

Tal como surge de la interpretación a contrariosensu del punto 1 del artículo 264 de la Ley de Socie-dades, se requiere para ser director la capacidad paraejercer el comercio.

En cuanto a las incompatibilidades y prohibicionesremitimos a la lectura del texto del artículo 264 de laLey de Sociedades, sin perjuicio de casos especialestratados en el Capítulo 1.

1.3.1. La persona jurídica como director : En nues-tro criterio, que es el adoptado por los distintos Orga-nos de Control (6), las personas jurídicas no puedenser elegidas para ocupar las funciones de directores desociedades por acciones.

En apoyo de esta posición, que no es aceptada uná-nimemente en doctrina (7), concurre la norma legisladapor el artículo 266 de la ley 19.550 que establece que elcargo de director es personal e indelegable. En efecto,[a. capacidad técnica para administrar una sociedad esel requisito que la ley toma en cuenta para dar ese ca-rácter a la función y también para atribuir las respon-sabilidades consecuentes.

Además, si se autorizara la posibilidad de que unapersona jurídica ocupara el cargo, perdería importanciala voluntad de los socios en las decisiones del órganoasambleario, ya que de ese modo la decisión de quiénserá elegido no quedará en manos de los accionistasque eligen, sino en los órganos de la persona jurídicaelegida, al igual que su reemplazo.

(6) IGPJ, C. Fed. Res. n9 5, ario 1977; IGPJ S. Fe.(7) ZALowAa, Ob. cit., T. II, 21 parte, p. 457.

136

1.4. Número de directores.

Para la integración del Directorio, nuestra legis-lación, en principio, no requiere un número plural, yaque el artículo 255 de la Ley de Sociedades prevé sucomposición por uno o más directores.

Como excepción, las sociedades sujetas a controlpermanente, deben designar un mínimo de tres miem-bros para la composición de su órgano de administra-ción.

El estatuto puede prever el número de directores,o bien delegar en la Asamblea su determinación. Eneste caso aquél deberá estipular el número máximo y elmínimo a que se sujetará el órgano elector. Nótese queLa delegación es válida sólo en la Asamblea no así enel Consejo de Vigilancia, por lo que, cuando el estatutoprevea la elección por éste, deberá determinar el nú-mero de directores.

1. 5. Designación de los directores.

1.5.1. Organos competentes: En el acto constitu-tivo: corresponde su elección a los socios otorgantes(artículo 166, 34 parte, L.S.).

En el transcurso del plazo de duración de la socie-dad:

a) A la asamblea ordinaria (artículo 234, inciso 2,L.S.) ;

b) Al Consejo de Vigilancia si existiere y así loprevé el Estatuto (artículo 281, inciso 0, L.S.) ;

e) A la sindicatura, en caso de vacancia, cuando elestatuto no prevea otra forma de nombramien-to. Quien fuere nombrado por este órgano du-rará en sus funciones hasta la próxima Asam-blea (artículo 258, 21 parte L.S.).

137

En todos los casos la designación debe ser inscriptaen el Registro Público de Comercio (artículo 60 L.S.)con los efectos que veremos en el Capítulo XL

1.5.1.1. Elección por la Asamblea. Distintos siste-mas: La legislación vigente, contemplando diversas si-tuaciones fácticas, tales como la existencia de diversosgrupos de interés en la sociedad, o la presencia de mi-norías significativas, prevé distintos sistemas para laelección de los miembros del Directorio.

1.5.1.1.1.. Sistema de elección común: La elecciónse realiza en la Asamblea General Ordinaria reunida conlos requisitos del artículo 243 de la Ley de Sociedades.Cada accionista vota con la cantidad de votos asignadosa sus respectivas acciones y, salvo previsión mayor delestatuto, deberán sufragar en favor de los candidatosmás de la mitad de los votos computables.

1.5.1.1.2. Sistema de elección por categoría: Sóloserá aplicable cuando lo disponga expresamente el esta-tuto, el que deberá también especificar claramente cuá-les son las distintas categorías de acciones, individuali-zándolas, ya sea por medio de letras o cualquier otromedio que las identifique, y cuántos directores elegirácada una de ellas.

Según la Exposición de Motivos de la ley 19.550,"tiene la ventaja de dar representación en el Directo-rio a los distintos grupos de accionistas, muy impor-tante en el caso de fusión o incorporación de nuevoscapitales".

La ley no prevé ningún modo operativo de realiza-ción de la elección por el sistema referido. Simplementedeja delegada la facultad de hacerlo en el estatuto so-cial, pero, al prever la realización de asambleas espe-ciales para adoptar resoluciones que afecten los dere-

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chos de una clase de acciones (artículo 290 L.S.), susnormas serán aplicables para la elección de directorespor categoría.

1.5.1.1.2.1. Proporcionalidad: Tampoco se imponeninguna relación de proporcionalidad entre el númerode directores que podrá elegir cada clase de accionesy el capital por ellas representado.

Este criterio legislativo modificó el establecido porResoluciones de las Inspecciones de Santa Fe y CapitalFederal que requerían dicha proporcionalidad, y hamerecido la crítica de una parte de la doctrina que en-tiende que ello permite el control de la sociedades porparte de tenedores de acciones representativas de uncapital minoritario (8).

En lo referente a las sociedades que hacen ofertapública de acciones, opinamos con Zaldívar (9) que me-recen tratamiento distinto y que en este caso deberáexigirse la adecuación a la proporcionalidad de capitalde todas las clases de acciones ya que de otro modo,el sistema que fue incorporado para permitir a lasminorías la participación en el directorio podría serutilizado en fraude a la prohibición del artículo 216 dela Ley de Sociedades, puesto que con un capital redu-cido un grupo podría adueñarse de la dirección de So-ciedades para procurarse capitales sin otorgarles de-rechos en las decisiones.

1.5.1.1.3. Sistema del Voto Acumulativo: En ra-zón de la relevancia alcanzada por el debate doctrinarioreferido a este tema en el derecho societario, el mismomerecerá tratamiento separado en el capítulo XII,

(8) VILLEGAS, Carlos G., Acciones de voto plural, Ed. Depalma, Bs.Aires, 1973.

(9) ZALDIVAR, Ob. cit., T. II, 21 parte, p. 468.

139

1.6. Duración de los directores en sus funciones.

El plazo de duración de los directores en sus fun-ciones debe ser determinado por el estatuto y no podráexceder de tres ejercicios, por imperativo de la normacontenida en el artículo 257 de la Ley de Sociedades,salvo que la elección sea efectuada por el Consejo deVigilancia, caso en el cual se podrá extender por cincoaños.

1.6.1. Modo de computar el plazo: Si bien se con-sidera que el director entra en funciones a partir delmomento de la aceptación del nombramiento, el cómpu-to de la duración comienza a partir de la designaciónpor la asamblea.

La ley en su artículo 253 determina como unidadde cómputo el ejercicio (10); debe entenderse que serefiere no al período de ario calendario, sino al que me-dia entre la asamblea en que fueron electos y la quedesignó a sus reemplazantes.

Ello es así porque entre la fecha de cierre de ejer-cicio y su consideración por la asamblea ordinaria me-dia un plazo máximo de cuatro meses (artículo 234),período este en que si bien los anteriores directorespermanecen en sus cargos hasta la elección de los nue-vos (artículo 257), éstos iniciarán la ejecución de susfunciones cuando el ejercicio ya ha comenzado y per-durarán más tiempo del de su cierre, cesando cuandoya ha comenzado un nuevo ejercicio.

Por otra parte, y reforzando este criterio debemostener en cuenta que la misma ley, cuando se refiere ala elección de los directores por el Consejo de Vigilan-cia (artículo 281, inciso d), emplea como unidad de

( lo) IGPJ, S. Fe, Dictamen in re "Bertero Boero S. Expte. 45097,año 1973.

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cómputo la de años, admitiendo hasta un máximo decinco. Obviamente, los criterios son distintos no porerror del legislador, sino por el distinto tratamientoque merece el tema según sea el órgano elector.

1.7. Garantía que deben prestar los directores.

Por mandato del artículo 256, 29 párrafo, el estatu-to debe fijar la garantía que prestarán los directorespor el ejercicio de sus funciones, no pudiendo ser de-legada la facultad ni en la sindicatura ni en la asamblea.

1.7.1. Monto: La ley no requiere mínimo y estecriterio ha sido adoptado por la mayoría de los órganosde contralor.

No obstante el de Salta, por Resolución N" 51 delaño 1974 pareciera en su espíritu querer "evitar quese determinen sumas irrisorias, burladoras del obje-to del instituto". Sin embargo, la letra del artículo 19no modifica el criterio mayoritario ya que requiere lafijación de un monto determinado, ya sea preciso o enun porcentaje del capital social. Evidentemente, esaredacción no impone ningún límite mínimo.

1.7.2. Precisión: La garantía debe ser determina-da en forma clara y precisa, no pudiendo revestir uncontenido amplio. Así, no se ha admitido la cláusulaestatutaria que expresaba que "los directores presta-rán una garantía real o personal" (").

También se ha requerido que el estatuto debe esta-blecer si la garantía determinada "debe ser prestadapor todos los directores conjuntamente o por cada unode ellos en forma individual" (12).

(" ) IGPj S. Fe, Dict. del 28-11-72 in re "EI Estribo S. A.", Expte.43.735, año 1973.

(") IGPJ S. Fe, Dict. del 28-11-72, in re "Frigorífico La EsmeraldaS. A.".

1 4 1

1.7.3. Contenido de la garantía: La ley 19.550 noestablece ninguna norma imperativa relativa al con-tenido que debe tener la garantía que prestan los di-rectores.

1.7.3.1. Garantías reales: No cabe duda acercade la admisibilidad de este tipo de garantías, ya seasobre bienes inmuebles (hipotecas), muebles (prendas)o sobre títulos valores públicos o privados, excepciónhecha de las acciones de la misma sociedad (artículo222 L.S.).

1.7.3.2. Garantías personales.

1.7.3.2.1. La fianza: Ha sido aceptada por losórganos de control en tanto esta garantía personal nosea prestada por los directores entre sí y esté condicio-nada a la aceptación por la asamblea de accionistas (13).

F,n caso contrario no sería admisible ya que, portratarse de un contrato, necesita el consentimiento aprestar por dos partes, fiador y acreedor. Siendo elacreedor la sociedad, de no establecerse la condicióncitada en el párrafo anterior, aquélla obraría por in-termedio de su órgano de administración (integrado porlos directores) por lo que nos hallaríamos ante la para-dójica situación de que los deudores serían a la vezacreedores de la fianza (14).

1.7.3.2.2. Seguro de fidelidad: Para que puedaser aceptado como garantía., debe cubrir los riesgos pro-venientes de la responsabilidad legal de los directo-res (15).

( ) ICPJ C. Fed., Dict. del 17-6-74, in re "Astilleros y FábricasNavales del Estado S. A.".

(14) IGPJ S. Fe, Dict. del 27-9-73 in re "Czerweni Hnos. A. A.",Expte. IP 44.013.

(15) IGPJ S. Fe, Dict. del 20-10-73 in re "Transporte El Rutero S. A.",Expte. 42.932, ario 1973.

142

1.7.3.2.3. Inhibición voluntaria: Su admisibilidadestá sujeta al cumplimiento de iguales condiciones quela fianza (supra 1.7.3.2.1.). En caso contrario no se-rá viable, ya que al presuponer la existencia de bienesinmuebles por el valor garantido, deberá ser constatadapor la sociedad la que obraría por intermedio de sudirectorio.

1.7.3.2.4. Aval: Técnicamente, por definición, elaval constituye una garantía de la letra de cambio(artículo 32, decreto-ley 5965/63). En consecuencia sufunción no es la de garantizar la responsabilidad legalde los directores (16). No obstante, cabe destacar que enla terminología bancaria el aval ha sido equiparado ala fianza comercial a pesar de lo cual la precisión téc-nica referida no carece de razón.

1.8. Aceptación del cargo.

Si bien la elección del Directorio constituye unadeclaración unilateral de voluntad por parte del órga-no social competente, la importancia de las funcionesque les incumben a los directores, como también la res-ponsabilidad emergente por el mal cumplimiento o in-cumplimiento de aquéllas, hace que sea necesaria unaexpresa declaración de voluntad de aceptación del nom-bramiento por los elegidos.

Según vimos en 1.5.1., los directores pueden serelegidos en dos momentos distintos de la sociedad: enel acto constitutivo o en el transcurso del plazo deduración.

Así, en el primer caso, los directores deberán acep-tar expresamente el nombramiento acreditándolo ante

(16) IGPJ, S. Fe, Dict. del 29-12-72 in re "Emver S. A.", Expte.ri9 42.928, año 1972.

143

la Autoridad de Control, salvo que sean otorgantes delacta constitutiva (17).

En el segundo caso, será necesaria una declaraciónde voluntad expresa o tácita, tales como la presenciaen el momento de la elección sin manifestarse en con-tra o también el otorgamiento de mandatos para repre-sentar a la sociedad (8) o la realización de cualquieracto que suponga el ejercicio de funciones atinentes alcargo.

1.9. Funcionamiento del Directorio. Reuniones.

1.9.1. Periodicidad: El Directorio debe reunirsepor lo menos una vez por mes, sin perjuicio de que sefijen más reuniones en ese período (art. 267).

También se reunirá cuando lo requiera cualquierade los directores. En este caso quien debe convocar esel Presidente, que lo hará dentro de los cinco díasde recibido el pedido. Si no lo hiciere, estará facultadopara convocar cualquiera de los directores.

1.9.2. Lugar de reunión: Si bien la ley no imponelugar alguno para las reuniones del Organo de Admi-nistración, el principio aplicable es que deben realizar-se en la sede social, ya que ésta es por definición elrugar preciso en determinada ciudad o población dondefunciona la administración y gobierno de la sociedad(Cap. IIT., 2.1.).

Ahora bien, cabe interrogarse acerca de la posibi-lidad de que este órgano se reúna en un lugar distintodel de la sede social.

(17) IGPJ, S. Fe, Res. 192, año 1974, 1.2. C. Fed., Res. nQ 4, año1972 31 Res. 70/72 (TO 1.2.2.).

( Te) CNCom., Sala B in re "Financiera Baires S. A. c. Kuperman",en Cuadernos El Derecho; NISSEN, Ricardo A., Ley de Sociedades Co-merciales, p. 171, punto 194. Ver allí otros casos.

144

Las situaciones a analizar son las siguientes:

1.9.2.1. En la jurisdicción del domicilio social:No habría inconveniente en aceptarlo, aun como cláusu-la estatutaria, ya que la propia sistemática de la ley loadmite para la reunión de la Asamblea en el artículo233, 21 parte.

En caso de que el estatuto no lo previera, y a losefectos de impedir la posibilidad de que se realicen reu-niones a espaldas de quienes tienen derecho a partici-par en ellas, deberá citarse a los directores y síndicosindicando con precisión el lugar exacto donde las mis-mas habrán de realizarse (19).

1.9.2.2. Fuera de la jurisdicción del domicilio:Só-lo será admisible excepcionalmente y no como cláusulaestatutaria, siempre y cuando mediare la presencia uná-nime de directores y síndicos, o al menos su conformi-dad (").

1.9.2.3. En el extranjero: En el contexto de nues-tra legislación civil y comercial no resulta viable queel estatuto prevea la posibilidad de que las reunionesdel Directorio se realicen fuera de los límites de la Re-pública, ya que de lo contrario se dejarían abiertas laspuertas a eventuales problemas de Derecho Internacio-nal Privado en lo referente a la legislación aplicable,tanto a las reuniones como a la responsabilidad civil openal que se pudiera derivar del obrar de sus miem-bros ().

Otro obstáculo lo representa el hecho de que porese medio se podría evadir el control que sobre el fun-

( ) SOLER ALEU, Amadeo, Las Actas del Directorio, p. 58.( 2° ) ROVIRA, Alfredo, en La Información, Ag. 1977, p.314.(2' ) IGPJ, S. Fe, dict. del 22-2-79, in re "Pasa Petroquímica S. A.",

Expte. n0 45599, año 1974.

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cionamiento de los órganos sociales debe ejercer el Or-(-rano de Control.

Sin embargo, sería admisible sólo en casos excep-cionales y por razones insoslayables del tráfico económi-co internacional (") y cuando se cumplieren los extre-mos referidos en 1.9.2.2.

1.9.3. Participantes: Sólo lo podrán hacer los di-rectores personalmente (art. 267) y los síndicos, quie-nes tendrán voz pero no voto (art. 294, inc. 3).

1.9.4. Quórum: Para que el Directorio pueda cons-tituirse válidamente, salvo disposición estatutaria dis-tinta, deben hallarse presentes personalmente la mitadmás uno de los miembros. No se computan a este efectolos directores ausentes aunque hayan autorizado a vo-tar a alguno de los presentes.

El quórum de la mitad más uno debe calcularse,cuando dé como resultado un número entero más unafracción, computando el entero siguiente. Así por ejem-plo:

Cantidad de directores Quórum

2 23 34 35 46 47 58 59 6

10 611 7

( 2 ) ROVIRA, Ob. cit., p. 315.

146

1.9.5. Resoluciones. Mayorías: Las decisiones delOrgano deben ser adoptadas por lo menos por mayoríasimple de votos, esto es, la mitad más uno de ellos. Parasu cómputo se tomarán en cuenta los votos emitidos porlos ausentes que hayan delegado su facultad en otro di-rector. No será válido el voto por correspondencia (art.266 LS).

1.9,6. Libro de Actas: El Directorio debe llevarun libro especial de actas de sus reuniones (art. 73).En ellas deberá constar la síntesis de las deliberacionesy el resultado de las votaciones.

El acta deberá ser firmada por todos los asistentes,y si bien a los efectos de la exención de la responsabi-lidad prevista por el artículo 274, la ley admite que eldirector disidente deje constancia escrita de la protesta,el medio natural de expresarla es el acta de reunión delórgano de administración.

Por aplicación concordada de los artículos 73 de laLey de Sociedades y 53 del Código de Comercio, este li-bro deberá estar encuadernado y foliado y ser presen-tado al Registro Público de Comercio para su indivi-dualización y rubricación.

1.10. Remuneración de los directores.Las funciones que prestan los directores deben ser

remuneradas. La redacción del artículo 261 de la Ley deSociedades no deja lugar a dudas respecto a la onerosi-dad de la relación jurídica que los vincula a la sociedad,salvo claro está, pacto en contrario.

La fijación de esta remuneración puede ser esta-blecida por el estatuto, o resuelta por la asamblea gene-ral ordinaria o el consejo de vigilancia.

1.10.1. Objeto de la remumeración: De ordinario,el pago se efectúa en moneda corriente; no obstante,

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nada impide que sea efectuado con la entrega de accio-nes de la sociedad, para lo cual deben cumplirse los si-guientes requisitos :

a) Que la emisión de acciones no sea especialmenterealizada para el pago de los honorarios, porcuanto de ese modo se violaría el derecho de pre-ferencia de los accionistas. En consecuencia de-berán ser acciones no suscriptas por quienes noejercieron aquel derecho (")

b) que las acciones entregadas lo sean por su va-lor real, que puede o no coincidir con el nomi-nal. En caso de no coincidencia, si el valor realde las acciones es superior, se estaría en pre-sencia de una donación por el importe excedente.

En cuanto a los modos de determinación del valorreal, si la sociedad cotiza en bolsa, se establecerá el decotización y si no lo hiciere, con criterios económicoscontables como por ejemplo, los que adopta la DirecciónGeneral Impositiva (").

1.10.2. Límites de la remuneración: La ley esta-blece un porcentaje máximo y uno mínimo, referidos alas ganancias de la sociedad, como límites de la retri-bución que percibirán en todo concepto los directores.

Estos límites varían desde un 25 por ciento cuan-do se distribuya el 100 por ciento de las ganancias has-ta un 5 por ciento cuando no se distribuyan dividendos.Reglamentando esta norma la Comisión Nacional de Va-lores, para las sociedades que cotizan en Bolsa, dictóla Resolución General n9 50 del año 1977 a cuya lecturaremitimos.

(23) IGPJ C. Fed., T. O. 1978, 1.8.3.(24) Res. s/n9 del 19.-6-74 C. Fed.

14 8

En consecuencia, el estatuto no puede prever comoremuneración de los directores un porcentaje fijo, yaque el mismo puede variar en función de la distribu,ción de las ganancias (").

La base para la determinación de las ganancias setomará previa deducción del monto destinado a incre-mento de la reserva legal (art. 70 LS) con más lo quecorresponda para retribución del Directorio y del Con-sejo de Vigilancia.

1.10.3. Tareas remuneradas. Alcance del concep-to: Las previsiones legales analizadas no sólo alcanzana las funciones específicas que como miembros del ór-gano corresponden a los miembros del Directorio, sinotambién al desempeño de funciones técnico administra-tivas de carácter permanente. En consecuencia, no hansido admitidas por la autoridad de control cláusulas es-tatutarias que fijaban una retribución diferenciada eindependiente por estas funciones (").

Sin embargo, y como excepción, la última parte delartículo 261 admite la remuneración en exceso de los lí-mites fijados, en los casos en que los directores hayanprestado las tareas inherentes a las funciones técnicoadministrativas y las ganancias hayan sido exiguas oinexistentes. En todo caso deberán ser expresamenteacordadas por la asamblea de accionistas y el tema de-berá estar previsto en el orden del día.

El fundamento de estas limitaciones y precaucio-nes está dado por la protección de los intereses de losaccionistas ante eventuales abusos por parte de los ad-ministradores, fundamentalmente en las sociedades enque la propiedad está totalmente diferenciada de lagestión.

(25) 1CPJ, S. Fe, dict. in re, "Fábrica Argentina de Cartones y Pape-les S. A.", Expte. nQ 44.041, ario 1973.

(") ICPJ, S. Fe, dictamen in re "Banco Popular de Rosario S. A.",Expte. nQ 42.883, año 1973.

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En caso de que la asamblea fijara la remunera-ción en exceso, todos los directores responden en for-ma ilimitada y solidaria (").

1.10.4. Imputación contable: Con idéntica funda-mentación a la expuesta, la ley requiere que las retri-buciones de los directores sean expuestas en el estadode resultados, en una cuenta especial, dentro de losgastos ordinarios de administración, comercialización,financiación, etc. Esta cuenta es la prevista por el ar-tículo 64, 1 , b, 1 de la Ley de Sociedades.

Por ello no ha sido aceptada la cláusula estatutariaque prevé la imputación a gastos generales "ya que sibien este concepto genérico incluye el rubro que estu-diamos, importa una generalidad que entorpece el con-trol de las sumas retributivas de los administrado-res" (").

1.11. Cesación de los directores.

Los miembros del Directorio pueden cesar en elejercicio de sus cargos por remoción, renuncia o inter-vención judicial.

1.11.1. Rem,oción: La designación de los miembrosdel directorio es esencialmente revocable, aun cuandono mediara justa causa. Así, el artículo 256 de la Leyde Sociedades veda la posibilidad de que el estatuto pue-da prever la irrevocabilidad y aun la mera restriccióndel ejercicio de esa facultad por la sociedad.

El órgano competente, en principio exclusivo, pararesolverla es la asamblea general ordinaria. Esa com-petencia surge de la aplicación de los artículos 256 y234 inciso 29 de la Ley de Sociedades.

( " ) CNCom., Sala C, in re "Shulman de Dickstein e./Shulman Hnos.S. A.", Rey. E. D. del 6-11-78.

(28) ICPJ, S. Fe, dictamen in re, "Rheinstal Hanornag Cura S. A.",Expte. 44.420, arlo 1973.

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El quórum será el previsto por el artículo 243 dela Ley de Sociedades.

En cuanto a la mayoría necesaria para la remo-ción, se ha presentado una polémica aún no zanjada ennuestra doctrina.

El doctor Halperín (') sostiene que debe aplicar-se la mayoría prevista para la asamblea ordinaria, esdecir más de la mitad de los votos presentes que pue-dan emitirse. En su opinión, la fijación de una mayo-ría superior por el estatuto burlaría el precepto delartículo 256 en cuanto importaría una restricción a larevocabilidad.

Zaldívar (»), comparte ese criterio, pero esta-blece una excepción que contradice la posición de naipe-rín, porque, para él, cuando el estatuto prevea una ma-yoría superior para la elección también podrá aumen-tarse en la misma medida la mayoría para la remoción.

En nuestra opinión, la cuestión debe ser tratadagenéricamente como tema a resolver por la asambleageneral ordinaria. En consecuencia, si la sociedad ensu estatuto ha hecho uso de la facultad de previsiónde una mayoría superior a la legal que fija el artículo243, no habrá obstáculos para que también la remocióndeba cumplir con ese requisito. Ello no importa una res-tricción a la revocabilidad, ya que ésta deberá ajustarsea las pautas generales que los socios hayan determina-do como necesarias para la formación de la voluntaddel órgano asambleario. Este criterio no se opone alque Zaldívar llama o califica de excepcional, sino que,más precisamente, lo engloba y comprende.

Desde ningún punto de vista sería admisible queel estatuto prevea una mayoría especial, lo que sí cons-tituiría una restricción repudiada por la ley 19.550.

(29) Análisis crítico. . ., cit.(30) Ob. cit.

151

Cuando los directores a remover sean accionistas,sus acciones no podrán ser computadas en ningún caso,ya que el artículo 241 de la Ley de Sociedades expresa-mente les prohibe el ejercicio del derecho de voto. De-be recalcarse que sus votos no entrarán en el cómputo,por lo que es incorrecto adjudicarles el carácter de abs-tención. Obviamente, por imperio del artículo 246 dela Ley de Sociedades, el tema debe estar previsto contoda claridad y sin posibilidad de dobles interpretacio-nes, en el orden del día de la asamblea respectiva, salvoen los casos de asamblea unánime.

Va de suyo que la asamblea reunida en segundaconvocatoria podrá remover a los directores, aun en loscasos en que el estatuto fije un quórum inferior.

1.11.1.1. Excepción al principio de remoción porla asamblea ordinaria: Los directores elegidos por elsistema de elección por categoría sólo podrán ser re-movidos por la asamblea de accionistas de la categoríaque los eligió, salvo las causales previstas por los ar-tículos 264 y 276 de la Ley de Sociedades.

1.11.1.2. Remoción de los directores elegidos porel sistema de voto acumulativo. Remisión: Este temaestá tratado en el Capítulo XII.

1.11.2. Renuncia: Los directores podrán renun-ciar al ejercicio de sus funciones. La misma deberáser elevada al Directorio, que podrá aceptarla o no,según afectare su funcionan tiento regular.

Si no la aceptare, el renunciante deberá seguir enel cargo cumpliendo con todos sus deberes y ejercien-do la plenitud de sus derechos hasta la reunión de lapróxima asamblea ordinaria, que podrá ser convocadaal efecto, la que deberá resolver el tema (ver art. 259Ley de Sociedades).

152

1.11.3. Intervención judicial: Distinto al de re-moción, que es competencia de la sociedad por mediode su asamblea, es el caso de la intervención judicialprevisto por el artículo 303 de la Ley de Sociedades,ya que ésta produce el efecto de la sustitución delórgano administrativo como tal, mientras que la remo-ción. alcanza ya sea a uno o varios, y aun a todos losdirectores individualmente considerados como funciona-rios del órgano.

1.12. Reemplazo de los Directores.

En caso de vacancia, de uno o más directores, elestatuto podrá determinar la forma del nombramientode los reemplazantes (art. 258 L.S.).

En ese contexto se inscribe la facultad de elecciónde directores suplentes conjuntamente con los titula-res para la eventual sustitución por falta de éstos.

Para que el suplente pueda hacerse cargo debemediar resolución del Directorio, la que deberá esta-blecer a qué director reemplazará como también eltiempo de duración del reemplazo.

Si el estatuto no previera el mecanismo de sustitu-ción, ni tampoco se hubieren elegido suplentes, la leysubsidiariamente concede a los síndicos la atribución dedesignar al reemplazante hasta la reunión de la pró-xima asamblea, la que deberá entenderse corno asam-blea ordinaria.

2. DE LAS SOCIEDADES EN COMANDITAPOR ACCIONES

La administración de las sociedades en comandi-ta por acciones, en razón de su particular estructurajurídica de la que participan dos clases distintas desocios y con distintos grados de responsabilidad, se di-

153

ferencia claramente de la de las sociedades anónimas.En efecto, el artículo 318 no la atribuye a un direc-

torio sino, en principio, al o los socios comanditados,salvo que por voluntad del estatuto social sea otorgadaa un tercero.

Son de aplicación para la regulación de la adminis-tración de este tipo social las normas específicas de lasección VII de la ley 19.550 y supletoriamente las nor-mas legales de las sociedades anónimas y las de la so-ciedad colectiva (arts. 316, 136 y 127 y ss. de la Leyde Sociedades).

2.1. Número de (lirectores. Organización.

La administración podrá ser unipersonal o corres-ponder a varios administradores.

En torno a la organización se ha suscitado unacontroversia de criterios entre el_ Organo de Controlde Capital Federal y el Poder Judicial.

La Resolución n9 3 del año 1977 de la IGPJ deCapital_ requiere que las sociedades en comandita poracciones organicen un Directorio en la forma previstapara las sociedades anónimas y con las "particularida-des previstas" para aquéllas.

En sus considerandos la Resolución citada exhibecomo fundamentos más importantes que las sociedadesen comandita por acciones deben ser consideradas co-mo sociedades anónimas, particularizadas por la exis-tencia de socios con vocación a la administración y res-ponsabilidad ilimitada, solidaria y subsidiaria, y quela circunstancia de que la ley conceda la facultad deadministración a un tercero no socio desvirtúa el acer-to de que la administración por los socios comandita-dos es una exigencia del tipo social, por lo que el Di-rectorio es un Organo necesario e indispensable y porello debe ser incorporado al estatuto social.

154

En sentido contrario se ha expedido el 31 de octu-bre de 1977 la Cámara Nacional Comercial, Sala D,para la que no corresponde exigir la constitución deun Directorio, ya que las normas aplicables a las so-ciedades anónimas sólo son de aplicación supletoria,al igual que las que regulan a las sociedades en co-mandita simples.

Si bien, expresa el fallo citado, el directorio esel medio de expresión de la voluntad social de las anó-nimas, ello no ocurre en las sociedades en comanditapor acciones en las que la voluntad se concentra en lapersona de los socios comanditados lo que guardacoherencia con su responsabilidad, ya que de lo con-trario éstos, que son ilimitada y solidariamente respon-sables por los actos de la sociedad, se transformaríanen meros voceros de los socios comanditarios. No obs-tante deja en claro que la organización o no del Direc-torio queda en el ámbito de la autonomía de la volun-tad de los socios, pero de ningún modo resulta impera-tiva.

Nuestro criterio se suma al jurisprudencia' en lamedida que se corresponde con la legislación vigente.En efecto, la exigencia de la Resolución n1 3 contradicela regulación que la ley 19.550 da a este tipo social,en la medida que el artículo 318 de ningún modo creael órgano, a diferencia del artículo 255, y las remisio-nes de los artículos 324 y 319 permiten inferir que lavoluntad del legislador se volcó por el criterio de apli-car las normas de administración de la sociedad en co-mandita simple y de la colectiva a las sociedades en co-mandita por acciones.

La existencia de varios administradores presentalas alternativas de administración indistinta (artículo128, 11 parte) o conjunta (21 parte) (ver Capítulo XI)pero esa pluralidad de ningún modo permite suponer

155

la necesidad de organización en forma de Directorio;sin perjuicio de la necesaria deliberación que la ejecu-ción de los actos de administración supone.

2.2. Duración en sus cargos.

Los administradores de las sociedades en coman-dita por acciones durarán en sus cargos el tiempo quefije el estatuto, que podrá designarlos sin el límite de 3años establecido por el artículo 257 para los directoresde las sociedades anónimas.

2.3. Cesación de los administradores.

2.3.1. Remoción: Los administradores, aun cuan-do estuvieren designados en el contrato social, puedenser removidos de sus cargos por decisión de la mayoría.

A diferencia de. lo dispuesto para las sociedadesanónimas, el estatuto puede requerir justa causa parala remoción.

La justa causa debe ser declarada judicialmente.Hasta tanto ello ocurra, salvo separación provisoriapor intervención judicial, el administrador conservarásu cargo (artículo 129 L.S.).

Para poder pedir la remoción por justa causa, lossocios comanditarios deberán reunir como mínimo el 5por ciento del capital social (artículo 319 L.S.).

2.3.2. Renuncia: Los administradores, en princi-pio, pueden renunciar en cualquier momento al ejerciciode sus cargos, respondiendo de los daños que cause larenuncia dolosa o intempestiva.

No obstante ello, el artículo 130 confiere a los so-cios la facultad de limitar, condicionar o prohibir elejercicio del derecho de renuncia.

156

2.4. Vacancia.

Cuando por cualquier causa la administración nopudiere funcionar por el retiro del administrador cuan-do fuere unipersonal, o la de uno de ellos cuando fuereplural y conjunta, deberá ser reorganizada dentro delplazo de tres meses que estipula el artículo 320 de laLey de Sociedades.

Hasta tanto ello ocurra, el síndico deberá nombrarun administrador provisional, quien actuará frente aterceros aclarando su calidad y sin asumir la respon-sabilidad del socio comanditado (artículo 320, 21 parte).

RESOLUCIONES RELATIVAS A ORCANO DE ADMINISTRACION

Capital Federal: R.5/77 ( TO 1. 8 .1 . ); R . 1 .065/74 ( TO 1 . 8 .2. ); R.s/n9 del 7/11/73 (TO 1.8.3.); R.s/n9 del 19/6/74;Res. s/n9 del 22/1/74; R. 3/77 (1.11.3.); R. 70/72;R. 37/73; R. 470/74.

Santa Fe: Res. 192/74, Anexo. 1.2.

Ver advertencia supra p. 37.

BIBLIOCRAF1A ESPECIALIrADA

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Boscx -PEREA, La responsabilidad de los directores de las S.A. y suadecuación al derecho moderno, RDCO 1976, p. 601.

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CÁRDENAS, Emilio J., La retribución de los directores de las S.A., D. E.,octubre 1976, p. 1.

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157

COLOMBRES, Cervasio, Sociedades. Extensión de las facultades del órga-no de administración, R.D.C.O., 1977, p. 625.

MANovu, Rafael, Elección del Directorio, E. D., T. 44, pág. 1285.

MENEGAllO - CANE, Retribución do los directores en las S.A., J. A., t. 62,p. 653.

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SOLER ALEU, Amadeo, Las actas de directorio en las S.A., Ed. Astrea,Bs. As.

VERcARA DEL CARRIL, Miguel Daniel, La representación en las S. A., D. E,.t. 1, 432.

Capítulo XL — REPRESENTACION DE LA SOCIEDAD 159


1.1. Alcance de la representación 1601.2. Organo de representación legal 1601.3. Representación voluntaria 1621.4. Efectos de la inscripción y publicación de las designacio-

nes de los directores 163


Capítulo XI

REPRESENTACION DE LA SOCIEDAD

SUMARIO: 1. De las Sociedades Anónimas. 1.1. Alcance de la repre-sentación. 1.2. Organo de representación legal. 1.3. Representa-ción voluntaria. 1.4. Efectos de la inscripción y publicación de lasdesignaciones de los directores. 2. De las Sociedades en Comanditapor Acciones.

1. DE LAS SOCIEDADES, ANONIMAS

Según vimos en el Capítulo X, el Directorio comoórgano de administración en la vida interna de la so-ciedad cumple una función de formación de la volun-tad social en los actos de su competencia (1).

Pero también el ente societario, como persona ju-rídica constituida para la consecución del objeto social,y a los fines de su logro, debe participar activamenteen el mundo de los negocios.

Esta participación, que le resulta indispensable,presupone el establecimiento de relaciones jurídicas detodo tipo que lo vinculan con terceros. Para que ellosea posible, la ley le reconoce un órgano que tiene co-mo función la representación de la sociedad, esto esque su actuación exterioriza la actuación del ente ma-nifestando la voluntad social que se ha formado en elórgano de administración. Cuando actúa el órgano estáactuando la sociedad.

) BRT,TNETTI, ob. cit., T. II, p. 473.

160

En nuestra legislación, el órgano representativopor excelencia es el Presidente del Directorio, sin per-juicio de que otros directores puedan serlo cuando asílo prevea el estatuto social (artículo 268 L.S.).

En razón de lo expuesto es que disentimos con elcriterio adoptado por un fallo reciente, para el que larepresentación de la sociedad anónima recae en el Di-rectorio (2).

1.1. Alcance de la representación.Ya al estudiar el objeto social (Capítulo V) anali-

zamos su relación con la representación, y concluimosque la realización de los actos necesarios para la con-secución del objeto fija el ámbito que marca los límitesde actuación del órgano representativo.

Este es el criterio que claramente ha receptado laLey de Sociedades, que en su artículo 58 expresa queel representante obliga a la sociedad por todos los ac-tos que no sean notoriamente extraños al objeto social.

Como consecuencia de ello compartimos el criteriode Brunetti acerca de la escasa importancia que en estamateria puede tener la distinción entre los actos de or-dinaria y extraordinaria administración. Para este au-tor, "a la indeterminación de los conceptos se suma lafalta de una referencia textual, como por la pertenenciaobjetiva del acto a la función que está destinado a cum-plir en relación con el patrimonio (3).

1.2. Organo de representación legal.Como expresáramos anteriormente, para nuestro

derecho el órgano de representación legal es el Presi-dente del Directorio, aun cuando el estatuto no lo dis-ponga expresamente.

(2) CNCom. Sala C., iunio 15, de 1978 in re "Financiera ZanzíbarS. A. c/Textil Argentina S. A.", ED, Rev. del 6-11-78.

( 3 ) BRUNETII, ob. cit., p. 470.

161

Sin perjuicio de ello, el artículo 268 prevé la po-sibilidad de que el estatuto social pueda autorizar laactuación de uno o más directores. Es decir que la leydeja en el ámbito de la autonomía de la voluntad con-tractual la designación de otros órganos de representa-ción legal, pero a la vez reconoce a éstos todo el poderrepresentativo que otorga al Presidente del Directorio.

Al respecto, debe tenerse en claro que la designa-ción de otros directores para el ejercicio de la función,de ninguna manera puede condicionar la actuación delPresidente al obrar conjunto con otro director, ya quede ese modo se estaría transformando en acto complejoa uno que la ley expresamente no ha querido así "enaras de la seguridad de las transacciones comerciales yceleridad en el tráfico comercial" como lo expresa laexposición de motivos que acompañó a la ley 19.550.

Este criterio ha sido receptado por distintos Orga-nos de Control, los que han rechazado cláusulas estatu-tarias que suponían el ejercicio conjunto de la repre-sentación del Presidente con otro director (4). Tambiénha sido ésta la opinión jurisprudencial (').

Hasta tal punto ha sido ese el espíritu del legisla-dor que de acuerdo al artículo 58 de la ley de Socieda-des, para los supuestos tácticos en que el estatuto pre-vea un régimen de representación conjunta (tal sería elcaso de actuación de dos directores), la actuación en in-fracción de la representación plural obligará a la socie-dad cuando se tratare de obligaciones contraídas me-diante títulos valores, o por contratos entre ausentes,por adhesión o concluidos mediante formularios, con la

(4) IGPJ, S. Fe, Dictamen del 14-11-72 in re "San Diego S. A.", Ex-pte, n9 42.647, año 1972. I.G.R. J. Cap. Fed., Res. n9 1.065 del 24-4-77.

(5) CNCorn. Sala A in re "Genond c./La Agraria S. A.", E. D., Rey.del 6-11-78.

162

lógica excepción de que el tercero tuviere conocimientodel obrar en infracción de la representación plural.

Sin perjuicio de lo expuesto, cuando internamenteexistieran limitaciones al obrar del Presidente, aunqueéstas no podrán hacerse valer frente a terceros, sí ten-drá efectos en las relaciones internas de la sociedad consu representante y hasta podrá ser causal de acciónde responsabilidad, a la vez que será ilimitadamente res-ponsable por los daños y perjuicios que ocasionare consu obrar.

1.3. Representaciów voluntaria.

Distinta es la figura jurídica del mandatario de lasociedad, ya sea que se le confieran poderes generaleso especiales.

Aun cuando por aplicación de los principios genera-les del derecho común no puede negárseles el carácter derepresentantes que con su obrar obligan a la sociedad,tampoco puede confundirse el carácter diverso de am-bas representaciones

Una, la del representante legal, nace de la ley poraplicación de la teoría del órgano social. La otra, reco-noce como fuente la voluntad social expresada a travésde su órgano que la vincula contractualmente con untercero.

En aplicación de este criterio, la Autoridad de Con-trol no ha admitido la cláusula estatutaria que atribuíael carácter de representante legal a quien fuere inves-tido con un poder especial (6).

El órgano competente para el otorgamiento de lospoderes de representación voluntaria es el Directo-rio (7). No obstante ello, si el Presidente los otorgara

(6) IGPJ S. Fe, Dictamen del 21-10-72 in re "Muebles Machtey S. A.",Expte. NQ 42391, año 1972.

(7) CNCom. Sala A, "Kraft Guillermo s./Quiebra", agosto 4 de 1977.

163

sin que existiera decisión del Directorio al respecto oaun en contra de lo resuelto por él, frente a tercerosserán válidos, porque el incumplimiento de los deberesque se fijan para regular la actividad de los órganossociales serán inoponibles frente a terceros de buenafe.

1.4. Efectos de la inscripción .1) publicación, de las desig-naciones de los directores.

Las designaciones, y también las cesaciones, de losdirectores en sus funciones, por imperio del artículo60 de la Ley de Sociedades deberán ser inscriptas enel Registro Público de Comercio y publicadas en elBoletín Oficial.

Por ser ésta una inscripción con efectos declarati-vos y no constitutivos, cobra importancia su análisis alestudiar el tema de la representación de la sociedad.

En efecto, ese carácter declarativo no invalida ladesignación de los directores y, en consecuencia, seráinoponible frente a terceros a la par que tampoco sub-sana los vicios en la designación, pero engendra unaapariencia jurídica en la que pueden ampararse los ter-ceros de buena fe (8), ya que en función de esa protec-ción ha sido legislada.

En consecuencia, estos terceros podrán invocar lafalta de inscripción de los representantes legales en lostérminos previstos por el artículo 12 correlacionado conel 60 de la Ley de Sociedades (9).

(8) CNCorn. Sala B, in re "Financiera Baires c./Kuperman"; in re"Koch S. A. c,/otro" y "Talleres Metalúrgicos Haeso S. A. c./otro", to-dos publicados en Elj, Rey. del 30-3-78.

(9) CNCom. Sala A, in re "Capital, Cía. de Seguros S. A.", en L. I.,agosto de 1977, p. 322.

164

2. DE LAS SOCIEDADES EN COMANDITAPOR ACCIONES

La representación de este tipo de sociedades es ejer-cida por los socios comanditados o por terceros que laley faculta designar al efecto.

El régimen legal vigente remite a las normas apli-cables para las sociedades colectivas, por lo que estánprevistas (art. 128 L.S.) dos posibilidades en caso depluralidad de administradores :

a) La representación indistinta: en virtud de lacual el obrar de cualquiera de los administradores obli-ga a la sociedad;

b) Representación conjunta: que impone para elobrar de los administradores la realización de actoscomplejos, esto es que algunos o todos ellos, para obli-gar a la sociedad, deberán obrar en forma conjunta,con lo que le queda vedado el obrar individual auncuando alguno de los demás se hallare imposibilitadode actuar (1') sin perjuicio de la aplicación del artícu-lo 58 analizado en este capítulo en 1.2.

A diferencia de la regulación legal de las socieda-des anónimas, la ley 19.550 no impone taxativamenteninguna de estas clases de representación, sino que lodeja librado a las disposiciones estatutarias que libre-mente pueden ser establecidas por los socios.

En caso de silencio del estatuto el artículo 127 deJa Ley de Sociedades establece una presunción favora-ble a la representación indistinta.

('C) CNCom., Sala C, "Bernhaot, María c./Weinstein". En NissEzsr,Ricardo, Cuadernos El Derecho, p. 192. La imposibilidad de actuar in..dividualmente a quien está obligado a hacerlo en forma conjunta seaplica aun cuando se den supuestos de peligro inminente de daño gravee irreparable.

Capítulo XII. — SISTEMA DE ELECCION DE DIRECTORESPOR VOTO ACUMULATIVO 165

1. Interpretación del artículo 263 de la Ley de Sociedades 165

2. Inderogabilidad del sistema por vía estatutaria 167

3, Reglamentación 167

3.1. Número mínimo de votos para el ejercicio 1683.2. Ejercicio por una clase determinada de acciones 1683.3. Disminución o aumento del número de directores 1683.4. Renovaciones parciales 169

4. Requisitos formales para el ejercicio 170

5. Funcionamiento del sistema 170

6. Remoción de los directores elegidos por el voto acumulativo 172

Resoluciones relativas a voto acumulativo 173


Capítulo XII

SISTEMA DE ELECCION DE DIRECTORESPOR VOTO ACUMULATIVO

SUMARIO: 1. Interpretación del artículo 263. 2. Inderogabilidad delsistema por vía estatutaria. 3. Reglamentación. 3.1. Número míni-mo de votos para el ejercicio. 3.2. Ejercicio por una clase deter.minada de acciones. 3.3. Disminución o aumento del número dedirectores. 3.4. Renovaciones parciales. 4. Requisitos formales pa-ra el eiercicio. 5. Funcionamiento del sistema. 6. Remoción de losdirectores elegidos por el voto acumulativo.

El artículo 263 L.S. introdujo en nuestro derechosocietario la elección de directores por el sistema deorigen norteamericano llamado de voto acumulativo.

Este sistema, cuyo funcionamiento analizaremos eneste capítulo, halla su fundamento en la concepción fi-losófica jurídica que propugna que la legislación debegarantizar a los grupos minoritarios de cierta entidadsuficiente la posibilidad de obtener representación enlos órganos de administración.

Es de hacer notar que nuestra ley extiende el sis-tema para la elección de los miembros del Consejo deVigilancia y de la Sindicatura.

1. INTERPRETACION DEL ARTICULO 263

La defectuosa e imprecisa redacción del artículo 263de la Ley de Sociedades ha originado un arduo y ori-ginal debate doctrinario en torno a los alcances y fun-cionamiento del sistema.

166

En sustancia ese debate ha versado sobre la inter-pretación que debe darse a la redacción de la primeraparte del artículo citado que textualmente expresa:"Los accionistas pueden ejercer su derecho de voto pa-ra la elección de directores por el sistema de voto acu-mulativo hasta un tercio de las vacantes a llenar".

El punto de arranque de la polémica se encuentraen la resolución de la IGPJ de Capital Federal n9 37del año 1973 que en su anexo, inc. c) sostiene que elderecho a votar acumulativamente corresponde a cadaaccionista quien podrá elegir un número de personasque no exceda el tercio de las vacantes a llenar, argu-mentando que esa interpretación surge de la redacciónde los incisos 1) y 2) del artículo.

Esta norma despertó la crítica de la mayoría de ladoctrina nacional (1) que sostiene que el tercio tieneuna doble función: limitación al poder de distribucióny limitación al poder de elección por voto acumulativo,es decir que la cantidad de directores que pueden serelegidos de este modo no puede exceder del tercio delas vacantes a llenar, encontrando su fundamento enque la primera parte del artículo fija la norma matrizy el resto del mismo juega en función de aquélla.

Nuestra opinión, que ha sido receptada por laIGPJ de la Provincia de Santa Fe (2). es concurrentecon la segunda posición doctrinaria expuesta.

En efecto, la interpretación contenida en la reso-lución 37 es a todas luces forzada y desvirtúa el espí-ritu de la ley y de la institución, toda vez que la mayoro menor habilidad en la votación puede transformar auna minoría accionaria en mayoría. Este dislate no

(1) Ver bibliografía especializada al final del capítulo.(2) IGPJ S. Fe, Resolución n9 345, ario 1978.

167

sólo ha sido denunciado por los críticos sino tambiénreconocido como posibilidad cierta por quien dictarala resolución cuestionada (3).

La jurisprudencia debió resolver un caso en quese aplicó el criterio de la resolución 37 y surgieronelectos dos directores por la mayoría y tres por la mi-noría que votó acumulativamente. Ante ello, el Juzga-do de P Instancia en lo Civil y Comercial N9 18 de laCapital Federal, en fallo del 24 de febrero de 1977 in re"Liberman„José e/ Guardería Neptuno S.A." (4), aco-gió el criterio mayoritario a la vez que declaró la in-constitucionalidad de la resolución 37 por vulnerar lajerarquía normativa consagrada por el artículo 31 dela Constitución Nacional y el principio contenido por elartículo 86, inc. d) de la Ley fundamental.

2. INDEROGABILIDAD DEL SISTEMA POR VIAESTATUTARIA

La norma que introduce el voto acumulativo es deorden público, por lo tanto el estatuto no puede dero-gar este derecho de los accionistas.

La única excepción admitida es en los casos enque esté prevista la elección por categoría de acción.

Tampoco podrá el estatuto reglamentarlo de modotal que dificulte su ejercicio.

3. REGLAMENTACION

Esa "dificultad" a que refiere la ley encierra unconcepto amplio que debe ser analizado en cada casoconcreto tomando en cuenta que la ley no garantiza quelas minorías —cualquiera sea su importancia—, efec-

( 3 ) Pico, Guillermo A., Voto Acumulativo, en D. E., t. III, p. 193.(4) E. D., Rey. del 13 de junio de 1978.

168

tivamente puedan lograr representación en el Directorio,sino que se reduce a otorgarles posibilidades eventua-les de obtenerla en los casos en que la acumulaciónde votos le permitan superar a las mayorías acciona-rias. En otras palabras, no ofrece un resultado sinoque da los medios y garantiza que éstos no sean bur-lados.

Analizaremos ahora los distintos supuestos que sepueden presentar referidos a la reglamentación limi-tativa.

3.1. Número mínimo de votos para el ejercicio.

No es admisible una cláusula estatutaria que im-ponga este requisito, ya que la mayor o menor enti-dad e importancia de la minoría no puede surgir deun prejuicio sino que devendrá de los resultados quese deriven de las votaciones.

3. 2. Ejercicio por una clase determinada de acciones.

Resultará limitativa del ejercicio del voto acumu-lativo cuando éste sea otorgado solamente a una clasede acciones, por ejemplo a las ordinarias en detrimen-to de las preferidas cuando éstas tengan derecho a vo-to (art. 217, 21 y 31 parte), o dentro de las preferidasa las de una clase en perjuicio de otras.

3.3. Disminución o aumento del número de directores.

Importará una reglamentación que dificulta el ejer-cicio del sistema en los casos en que el directorio se en-cuentre funcionando con un número de miembros no in-ferior a tres y la mayoría resuelve su disminución.

La jurisprudencia ha establecido el criterio de quesólo será entorpecedera del sistema cuando la sociedad

169

haya sido notificada del ejercicio, conforme a lo esta-blecido por el artículo 263, e igualmente resuelva la re-ducción o aumento del número de integrantes del Di-rectorio que perjudique la expectativa de representa-ción de las minorías.

Referida a este tema aparece la contradicción en-tre la norma del artículo 263 y la del 255 que prevé laposibilidad de composición por menos de tres miem-bros, con lo que será inexistente el tercio previsto parala elección por voto acumulativo.

3.4. Renovaciones parciales.

La segunda parte del artículo 263 veda la posibi-lidad de renovación parcial o escalonada si de tal ma-nera se impide el ejercicio del voto acumulativo. A losefectos de determinar si existe impedimento será nece-sario tener en cuenta el número de integrantes del Di-rectorio y los períodos de renovación. Si los directoresfueren seis o nueve y las renovaciones se hicieren pormitades o tercios cada dos o tres ejercicios respectiva-mente, no habrá inconveniente en admitir la cláusulaestatutaria ya que se podrán renovar tres directores(tercio 1 director) por ejercicio.

Contrariamente, DO será admisible si un directoriocompuesto por ocho directores es renovable por tercios,ya que cuando se renueven dos de ellos no podrá ejer-cerse el voto acumulativo porque no podrá votarse so-bre un tercio de dos por ser matemática y materialmen-te imposible.

En síntesis, lo que la ley protege es que en cadaelección el número de directores a votar sea susceptiblede ser dividido en tercios, de modo tal que por lo me-nos uno sea elegido por el sistema en análisis.

170

4. REQUISITOS FORMALES PARA EL EJERCICIO

El socio que pretenda votar acumulativamente de-berá notificarlo a la sociedad con una anticipación deno menos de cinco días a la celebración de la asambleacorrespondiente, indicando las acciones con las que elderecho será ejercido.

Producida que sea la notificación, todos los sociosen condiciones de hacerlo podrán votar acumulativa-mente (art. 263, 2 parte).

El cómputo de los 5 días se realiza incluyendo losferiados pero excluyendo el día de la asamblea.

El voto deberá expresarse por escrito, mencionan-do los datos necesarios para su individualización ycómputo y la elección se debe realizar evitando que vo-ten por un lado los accionistas con voto acumulativo ypor otro los que tienen voto plural.

Debe elegirse por persona, excluyendo el siste-ma de listas y sin cubrir los cargos específicos que enla organización del Directorio prevea el estatuto, loque sí podrá hacer la asamblea luego de la eleccióny siempre que el estatuto lo admita.

En casos de empate, deberá realizarse una nuevavotación en la que participen solamente aquellos accio-nistas que aún no hubieren elegido candidatos.

Los descriptos son los más importantes requisitosde procedimiento del sistema. Para un panorama com-pleto del tema remitimos a la Resolución n9 345, ario1978 de la IG-13,1- de Santa Fe.

5. FUNCIONAMIENTO DEL SISTEMA

Básicamente consiste en que los accionistas quehubieren optado por el voto acumulativo dispondránde una cantidad de votos que surgirá de multiplicar

171

los que normalmente le corresponden por la cantidadtotal de vacantes a Henar.

Vg., si se deben elegir 6 vacantes :

Accionista A 1.000 votos (no vota aculativamente)Accionista B 500 votos multiplica por 6 = 3.000 votosAccionista C 200 votos multiplica por 6 1.200 votos

El tercio de directores a elegir por voto acumula-tivo es igual a dos.

Quienes votan acumulativamente (B y C) podránacumular o distribuir sus votos en uno o dos de loscandidatos a elegir.

Los detentadores de la mayoría (accionista A) nopodrán votar acumulativamente, ya que de ese modose desvirtuaría el sistema en la medida en que todosmultiplicarían sus votos por un número constante (can-tidad de vacantes a llenar), por lo que se mantendríasiempre la proporción y haría imposible que la mino-ría, cualquiera fuera su magnitud, acceda a un cargoen el Directorio.

En consecuencia la mayoría siempre votará porpluralidad de votos, es decir que tendrán los que leacuerden la cantidad de acciones de las que son titula-res, sufragando por la totalidad de las vacantes a ele-gir y asignando a cada uno de los candidatos el totalde los votos.

En el ejemplo:

Se eligen los directores I, II, III, IV, V, VIVotan los accionistas A, B y C.

172

A

1.000 votosII 1.000 votosIII 1.000 votosIV 1.000 votosV 1.000 votos 1.500 votos 1.200 votosTERCIO VI 1.000 votos 1.500 votos

La minoría B, acumulando sus votos tiene accesoa dos cargos en el Directorio.

Desde luego que este ejemplo convencional sólo esútil para aclarar el funcionamiento del sistema, ya quelas variaciones pueden ser infinitas en función de lascantidades de votos y el número de directores a ele-gir (5).

6. REMOCION DE LOS DIRECTORES ELEGIDOS POREL VOTO ACUMULATIVO

La ley proteje la continuidad de la permanenciaen sus funciones de los directores elegidos por voto acu-mulativo. Sólo podrán ser removidos :

a) Cuando sean removidos todos los directores, yaque de ese modo se impide que los elegidos por la mi-noría puedan ser excluidos arbitrariamente por laasamblea ordinaria, a la que se impone la traba quesignifica revocar las designaciones de la totalidad delos integrantes del órgano ;

(5) Ver, NECRI, Carlos María en ZALDÍVAR, Enrique y otros, Cuader-nos . . ., T. II, 21 parte, p. 419 y ss. y GARBEA y SAVRANSKY, Participaciónde las minorías en el gobierno de -las sociedades por acciones, AbeledoPerrot, año 1974. En ambos trabajos se desarrollan interesantes fórmulaspara la aplicación en las votaciones tomadas de autores norteamericanosy de la experiencia en ese país.

173

h) Cuando pesare sobre alguno de los electos algu-na de las prohibiciones e incompatibilidades del artícu-lo 264. Obviamente la elección por voto acumulativono podrá sanear un nombramiento hecho en violaciónde la ley;

c) Cuando la asamblea de accionistas resuelva pro-mover la acción social de responsabilidad contra losdirectores elegidos por el sistema, ya que el voto acu-mulativo no puede imponer a la sociedad que soportea un funcionario que ha incurrido en alguna de las fal-tas que dan origen a aquella acción.

RESOLUCIONES RELATIVAS A VOTO ACUMULATIVO

Capital Federal: R. 37/73 (TO 1.7.4.2.).Santa Fe: Res. 345/78.Misiones: Res. 14/76.11.9.



AREcHA y GARCÍA CUERVA, Sociedades Comerciales, Ed. Depalma, 1975,p. 236 y SS.

Boletín Informativo Empresario, Consultorio, IV. 38.

BOLLINI SHAW, Carlos, Elección del Directorio en las S. A. en la ley19.950, E. D., t. 44 (publicado el 20-10-72).

BOLLINI SHAW, Carlos y KrzronuviAcam, Amoldo, Voto Acumulativo.Incongruencias de la reciente Resolución de la Inspección Generalde Personas Jurídicas. Soluciones. Diario "El Accionista", 20-9-73.

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GARBER-SAVRANSKY, Participación de las minorías en el gobierno de lasSociedades por Acciones, Ed. Abeledo Perrot, 1974. p. 99 a 119 y178 y ss.

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174

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URIEN, Carlos, ídem, p. 5.,

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SEGAL - LAGOS - CrirnEwro, Ley de Sociedades.

Capítulo XIII. — LA ASAMBLEA 175

1. De la Sociec¿ad Anónima 176

1.1. Definición y clasificación 176

1.2. Competencia 1771.2.1. Asamblea General Ordinaria 1771.2.2. Asamblea General Extraordinaria 1781.2.3. Asambleas Especiales 1791.2.4. Asambleas Unánimes 179

1.3. Oportunidad de la realización 179

1.4. Convocatoria 1801.4.1. Organos competentes 1801.4.2. Publicación 1801.4.2.1. Contenido 1811.4.3. Asamblea en segunda convocatoria 182

1.3. Derecho de información 182

1.6. Acreditación del carácter de accionista 183

1.7. Libro de asistencia a la asamblea 184

1.8. Funcionamiento 184

1.8.1. Participantes 1841.8.1.1. Los socios 184I . 8.1.2. Sus representantes 1841.8.1.3. Directores, síndicos y gerentes 1851.8.1.4. Asesores 1851.8.1.5. Titulares de bonos de goce 1851.8.1.6. Fiduciarios de los tenedores de debentures 1851.8.1.7. Veedores 185

1.8.2. Presidencia 186

1.8.3. Quórum 1861.8.3.1. Asamblea General Ordinaria 1871.8.3.2. Asamblea General Extraordinaria 188

1.8.3.2.1. Supuestos especiales 1881.8.3.3. Asambleas Especiales. Remisión 1881.8.3.4. Asambleas Unánimes. Remisión 1891.8.3.5. Asambleas simultáneas. Remisión 189

1.8.4. Deliberación 1891.8.4.1. Temario a tratar 1891.8.4.2. Discusiones. Derecho a voz y derecho de información 1891.8.4.2.1. Normas aplicables al debate 190

1.8.5. Adopción de resoluciones 1911.8.5.1. Derecho a voto 1911.8.5.1.1. Titulares 191

1.8.5.2 . Resolución asamblearia 1911.8.5.2.1. Naturaleza jurídica 1911.8.5.2.2. Mayorías requeridas 1921.8.5.2.2.1. Asamblea General Ordinaria 1921.8.5.2.2.2. Asamblea General Extraordinaria 1931.8.5.2.2.2.1. Supuestos especiales 1931.8.5.2.2.3. Asambleas Especiales. Remisión 1931.8.5.2.2.4. Asambleas Unánimes. Remisión 1931.8.5.2.2.5. Asambleas simultáneas. Remisión 1931.8.5.3. Abstenciones en la votación. Cómputo 1931.8.5.4 Régimen de nulidades 194

1.8.6. ProcIamación pública 194

1.8.7. Acta de asamblea 1951.8.7.1. Firma 1951.8.7.2. Copias 195

1.9. Asambleas Especiales, Unánimes y simultáneas 196

1.9.1. Asambleas Especiales 196

1.9.2. Asamblea Unánime 1971.9.2.1. Convocatoria 1971.9.2,2. Citación de directores, síndicos y gerentes generales 1981.9.2.3. Orden del día 1991.9.2.4 . Competencia. Remisión 1991.9.3. Asambleas simultáneas 1991.9.3.1. Convocatoria 2001.9.3,2. Quórum y mayorías 200

1.10. Impugnación de nulidad de las decisiones asamblearias 2001.10.1. Titulares de la acción 2001.10.2. Sujeto pasivo de la acción 2011.10.3. Suspensión preventiva de la decisión 2011.10.4. Extinción de la acción 2021.10.5. Plazo para ejercerla 202

2. De la Sociedad en Comandita por Acciones 202

2.1. Peculiaridades del tipo 2032.1.1 . Participantes 2032.1.2 . Limitaciones al derecho de voto 2032.1.3. Mayoría especial 203

Normas relativas a Asamblea 204


Capítulo XIII

LA ASAMBLEA

SUMARIO: 1. De la Sociedad Anónima. 1.1. Definición y clasificación.1.2. Competencia. 1.2.1. Asamblea General Ordinaria. 1.2.2,Asamblea General Extraordinaria. 1.2.3. Asambleas Especiales.1.2.4. Asambleas Unánimes. 1.3. Oportunidad de la realización.1.4. Convocatoria. 1.4.1. Organos competentes. 1.4.2. Publica..ción. 1.4.2.1. Contenido. 1.4.3. Asamblea en segunda convoca-toria. 1.5. Derecho de información. 1.6. Acreditación del carác-ter de accionista. 1.7. Libro de asistencia a la asamblea. 1.8. Fun-cionamiento. 1.8.1. Participantes. 1.8.1.1. Los socios. 1.8.1.2.Sus representantes. 1.8.1.3. Directores, síndicos y gerentes.1.8.1.4. Asesores. 1.8.1.5. Titulares de bonos de goce. 1.8.1.6.Fiduciarios de los tenedores de debentures. 1.8.1.7. Veedores.1.8.2. Presidencia. 1.8.3. Quórum. 1.8.3.1. Asamblea GeneralOrdinaria. 1.8.3.2. Asamblea General Extraordinaria, 1.8.3.2.1.Supuestos especiales. 1.8.3.3. Asambleas Especiales. Remisión.1.8.3.4. Asambleas Unánimes. Remisión. 1.8.3.5. Asambleas si-multáneas. Remisión. 1.8.4. Deliberación. 1.8.4.1. Temario atratar. 1.8.4.2. Discusiones. Derecho a voz y derecho de informa-ción. 1.8.4.2.1. Normas aplicables al debate, 1.8.5. Adopciónde resoluciones. 1.8.5.1. Derecho a voto. 1.8.5.1.1. Titulares.1.8.5.2. Resolución asamblearia. 1.8.5.2.1. Naturaleza jurídica.1.8.5.2.2. Mayorías requeridas. 1.8.5.2.2.1 Asamblea Gene_ral Ordinaria. 1.8.5.2.2.2. Asamblea Ceneral Extraordinaria.1.8.5.2.2.2.1. Supuestos especiales. 1.8.5.2.2.3. Asambleas es-peciales. Remisión. 1.8.5.2.2.4. Asambleas Unánimes. Remisión.1.8.5.2.2.5. Asambleas simultáneas. Remisión. 1.8.5.3. Absten..ciones en la votación. Cómputo. 1.8.5.4. Régimen de nulidades.1.8.6. Proclamación pública. 1.8.7. Acta de asamblea. 1.8.7.1.Firma. 1.8.7.2. Copias. 1.9. Asambleas Especiales, Unánimes ysimultáneas, 1.9.1. Asambleas especiales. 1.9.2. Asamblea Uná-nime. 1.9.2,1. Convocatoria. 1.9.2.2. Citación de directores, sín-dicos y gerentes generales. 1.9.2.3. Orden del día. 1.9.2.4. Com-petencia. Remisión. 1.9.3. Asambleas simultáneas 1.9.3.1. Con..vocatoria. 1.9.3.2. Quórum y mayorías. 1.10. Impugnación denulidad de las decisiones asarnblearias. 1.10.1. Titulares de la ac-ción. 1.10.2. Sujeto pasivo de la acción. 1.10.3. Suspensión pre-ventiva de la decisión. 1.10.4. Extinción de la acción. 1.10.5. Pla-zo para ejercerla. 2. De la Sociedad en Comandita por Acciones.2.1. Peculiaridades del tipo. 2.1.1. Participantes. 2.1.2. Limi-taciones al derecho de voto. 2.1.3. Mayoría especial.

176

Los socios, que mediante su participación en el actoconstitutivo, concurren para dar nacimiento a la perso-na jurídica societaria y con sus aportes a formar el ca-pital social, son los únicos y verdaderos propietarios, ensentido económico, de su patrimonio. En consecuencia,y más allá del moderno fenómeno de desvinculación ca-da vez mayor entre el capital y la gestión societaria quese presenta en las grandes sociedades anónimas, ellosse mantienen vinculados jurídicamente a la vida del en-te mediante el órgano de participación por excelencia,en el cual se determinan las grandes líneas de la po-lítica que seguirá la sociedad en el mundo de los nego-cios, a la vez que se adoptan las decisiones trascenden-tales acerca de su existencia, reglamentación de su fun-cionamiento, elección de funcionarios de los demás ór-ganos, etc. Ese órgano es la Asamblea.

1. DE LA SOCIEDAD ANONIMA

1..1.. Definición y clasificación.

No toda reunión de accionistas constituye unaasamblea. En efecto, para que ella exista debe ser "lareunión de accionistas convocada conforme a la ley ya los estatutos para resolver las cuestiones previstaspor ellos o los asuntos indicados en la convocación" (1).

Pero en este concepto quedan englobados distintostipos de asambleas que funcionan en la sociedad, asaber :

El primer criterio de diferenciación parte de esta-blecer las clases en función de qué accionistas partici-pan en ellas y así surgen las Asambleas: A) Generales:

( ) HALPERÍN, Isaac, Curso de Derecho Comercial, Vol. II. Ediciónpóstuma. Editorial Depalma.

177

en las que participan todos los socios tenedores de ac-ciones sociales sin distinción y se tratan temas de in-terés general, y B) Especiales: en ellas participan lostenedores de determinadas clases y categorías de ac-ciones y se tratan temas que conciernen a cada unade ellas.

A su vez las Asambleas Generales, de acuerdo ala Competencia de cada una de ellas, pueden ser: a)Ordinarias (art. 234 L.S.) ; b) Extraordinarias (art. 235L.S.).

Y como categoría diferenciada de las anteriores yexcluyente se incorporan las Asambleas Unánimes(art. 237, 31 parte L.S.), que además de las diferencia-ciones en cuanto a convocatoria, quórum y mayorías(ver 1.9.2.) tendrán una competencia amplia y com-prensiva de las de las demás clases.

En síntesis:

Generales Ordinarias (art. 234 LS)

Asambleas Extraordinarias (art. 235 LS)

Especiales (art. 250 LS)

Unánimes ( art. 237, 31 p. LS)

1. 2. Competencia.

1.2.1. Asamblea General Ordinaria: Los temasque son competencia de esta clase de asamblea estántaxativamente enumerados por el artículo 234 de la Leyde Sociedades, a saber:

19) Tratamiento y resolución acerca del BalanceGeneral, estado de resultados, distribución de ganan-cias, memoria e informe del síndico, es decir la sínte-sis de la gestión patrimonial, económica y financierade la sociedad durante el ejercicio a considerar. Ade-

178

más, la última parte del inciso 19 de este artículo in-cluye dentro de la competencia de la asamblea ordinariauna fórmula flexible que pareciera alejarse del espíri-tu de la ley en su intención de fijar con toda precisiónlos únicos asuntos en que debe entender, expresando,"toda otra medida relativa a la gestión de la sociedadque le competa resolver conforme a la ley, el estatutoo que sometan a su decisión el directorio, el consejo devigilancia o los síndicos". Al exigir que refieran a lagestión de la sociedad, desaparece la aparente contra-dicción.

29) Designación y remoción de directores y síndicosy miembros del Consejo de Vigilancia (remitimos acada uno de esos temas en los Capítulos X y XIV, res-pectivamente).

3(') Responsabilidades de los directores, síndicos ymiembros del Consejo de Vigilancia (ver CapítulosX y XIV).

49) Aumento de capital dentro del quíntuplo cuan-do el estatuto lo prevea. En este caso ro se tratará deun aumento de capital que implique reforma de estatu-tos, sino ejecución de una previsión estatutaria.

1.2.2. Asamblea General Extraordinaria.: Son te-nias de su competencia todos los que no lo sean de laAsamblea General Ordinaria y la modificación o refor-ma de los estatutos sociales, indicando especialmenteel artículo 235: aumento, reducción y reintegro de ca-pital, exceptuando los aumentos previstos en el inciso49 del artículo 234; rescate, reembolso y amortizaciónde acciones; fusión, transformación, disolución y esci-sión; nombramiento, remoción y retribución de liquida-dores; aprobación de las cuentas y gestión de los liqui-dadores cuando tengan carácter definitivo; limitacióno suspensión del derecho de preferencia en la emisión

179

de nuevas acciones; emisión de bonos, de debentures yla conversión de éstos en acciones.

1.2.3. Asambleas Especiales: La esfera de com-petencia. se reduce al tratamiento de asuntos de interésde las respectivas categorías de acciones en ellas re-presentadas, sin que puedan tratar temas de interés ge-neral (infra 1 . 9 . 1. ).

1.2.4. Asambleas Unánimes: Esta clase de asam-bleas, por sus particulares características (infra. 1.9.2.)tiene competencia para resolver cualquier tema que laley someta a resolución de cualquiera de las otras. Enefecto, la presencia de todos los accionistas, la citaciónde directores y síndicos y la votación unánime requeri-das por la ley, hacen que esté en condiciones de formarla voluntad del órgano asambleario sin más limitacio-nes que el ordenamiento jurídico general.

1.3. Oportunidad de la realización

Las Asambleas ordinarias y extraordinarias po-drán realizarse en cualquier momento que los órganosconvocantes consideren oportuno para el tratamiento delos temas que correspondan a cada clase.

Sin embargo el artículo 234, última parte, requiereque, para el tratamiento de las cuestiones previstas ensus incisos 1 y 2, la asamblea ordinaria sea convocadadentro de los cuatro meses del cierre del ejercicio so-cial, interpretándose que no basta la mera resoluciónde convocar en ese lapso sino también la publicaciónde avisos con que ella se perfecciona, pero que no esnecesario que la asamblea se reúna en ese lapso. Estees el criterio que han adoptado los Organos de Con-tralor (2).

(2) Cap. Federal, Circular IP 69/73, T.O. Año 1978 1.7.1.6, y Córdoba,Res. 095/18 - B, Art. 19.

180

1.4. Convocatoria.

1.4.1. Organos competentes: Son competentes pa-ra convocar a la realización de las Asambleas:

A) El Directorio (art. 236) ;B) El Organo de fiscalización interna (arts. 236 y

294, inc.

Lo harán :a) Cuando lo prevea la ley;b) Cuando lo prevea el estatuto;c) Cuando lo juzguen necesario para la buena mar-

cha de la sociedad (en este caso particular elsíndico sólo podrá convocar a Asamblea GeneralExtraordinaria, no Ordinaria, que únicamentepodrá llamar cuando lo omitiere el Directorio) ;

d) Cuando lo requieran accionistas que represen-ten no menos del cinco por ciento del capitalsocial indicando los temas a tratar. En estecaso la convocatoria deberá realizarse para quela asamblea se reúna dentro de los 40 días derecibido el requerimiento ;

C) El Consejo de Vigilancia, al que se aplican sub-sidiariamente las normas que regulan las facultades delsíndico.

D) Los miembros disidentes del consejo de vigilan-cia en el supuesto previsto por el artículo 282.

E) El Organo Administrativo de Control.F) El Juez competente.

1.4.2. Publicación: Debe realizarse, para todas lassociedades, en el diario de publicaciones legales duran-te cinco días con no menos de diez de anticipación yno más de treinta.

181

Estos plazos se computan, excluyendo el (lía de laasamblea y el de la publicación, en días corridos.

La aplicación de esta norma ha suscitado divergen-cias interpretativas. Así en Capital Federal y SantaFe (3) se ha admitido que sólo la primera publicaciónse haya realizado en un plazo no menor de 10 días aun-que las posteriores no guarden esa anticipación, mien-tras que en Córdoba, Resolución 95/78-B, artículo 31,se ha establecido que "la anticipación mínima deberácomputarse a partir del día siguiente al del último edic-to publicado".

Las sociedades sometidas a control permanenteademás deberán efectuar las publicaciones en un diariode los de mayor circulación en la República. En estesentido se ha establecido, en general, que no reúnen esacalidad las publicaciones locales que tienen como finali-dad la publicación de edictos judiciales.

1.4.2.1. Contenido: La publicación de la convoca-toria deberá mencionar:

a) El carácter de la asamblea;b) Día, hora y lugar de realización. En lo referente

al lugar, el artículo 233, 21 parte, determina que debenrealizarse en la sede social, o en su defecto, en un sitioque corresponda a la jurisdicción del domicilio social.

En consecuencia, nuestra legislación descarta laposibilidad de realización fuera del domicilio social,entendido como jurisdicción territorial (ver CapítuloIII).

e) Orden del Día de los temas a tratar, los que se-rán determinados con toda claridad y sin posibilidadesde dobles interpretaciones, a los efectos de que los ac-cionistas tengan perfecto conocimiento de ellos y en

( 3 ) Cap. Federal, T.O. 1.7.1.10.

182

consecuencia puedan ejercer su derecho de informaciónprevio a la asamblea.

d) Requisitos estatutarios para la concurrencia deaccionistas.

La falta de publicación de la convocatoria, sal-vo los casos de asamblea unánime, acarreará la nu-lidad de la reunión de los accionistas autocortvocados.Se trata de una nulidad absoluta.

1.4.3. Asamblea en segunda. convocatoria: Si fra-casare por falta de quórum una asamblea debidamenteconvocada, la misma se celebrará en segunda convoca-toria dentro de los 30 días siguientes y las publicacio-nes se efectuarán con ocho días de anticipación comomínimo.

Estos requisitos podrán obviarse, salvo por las so-ciedades sometidas a control permanente, cuando el es-tatuto prevea la posibilidad de convocatoria simultánea.Esta autoriza a realizar la asamblea en segunda convo-catoria una hora después de la fijada para la primera.1.5. Derecho de información.

Los accionistas tienen el derecho de solicitar alOrgano de Administración toda la información necesa-ria para formar opinión acerca de los temas que serántratados en la asamblea.

Este derecho está previsto legalmente por los ar-tículos 63 a 66 de la Ley de Sociedades, que requierenque la documentación contable informe los temas espe-cíficos, a la vez que el artículo 67 impone la obligato-riedad del depósito en la sede social con 15 días deanticipación de toda aquella documentación a disposi-ción de los socios.

Asimismo, los accionistas que reúnan el 2 % delcapital social, como mínimo, podrán requerir del Or-gano de Fiscalización interno información sobre temasde su competencia (art. 294, inc. 6).

183

Va de suyo que ese mínimo exigido no comprendelos tenias previstos por el inciso 1 del artículo 234, paralos que es de aplicación lo expuesto al analizar los ar-tículos 63 a 66, por lo que el derecho surge para cadauno de los socios cualquiera fuera su tenencia de ac-ciones.

El derecho de información excluye el control indi-vidual de la documentación contable por el accionista,a la vez que reconoce como límite la revelación de datosinternos que puedan servir a sociedades en competencia.

1.6. Acreditación del carácter de accionista.

Los tenedores de acciones nominativas acreditan sucarácter de socios con la registración correspondienteen el libro de registro de acciones.

Los tenedores de acciones al portador deberán de-positarlas en la sociedad para su registración con nomenos de 3 días hábiles de antelación (en la Provinciade Córdoba a este efecto el día sábado se computa comodía hábil, R. 95/78 art. 50). Si las mismas se hallarenen custodia, deberán presentar el certificado de depósitolibrado por el depositario autorizado (Banco, compa-ñía financiera o caja de valores), en el que deberáconstar la clase de acciones, su numeración y la de lostítulos representativos El depositario certificante res-ponderá ilimitada y solidariamente con el titular porla existencia de las acciones, sin perjuicio de las san-ciones penales que correspondan.

Contra entrega de los certificados de depósito men-cionados, la sociedad deberá otorgar al socio los reci-bos correspondientes, que le serán indispensables parapoder concurrir al acto asambleario.

184

1.7. Libro de asistencia a la asamblea.En el acto de concurrencia, los socios deben fir-

mar el libro de asistencia a la asamblea.Este libro, que debe reunir todos los requisitos ya

vistos al analizar el libro de actas del directorio, con-tendrá también los domicilios, documentos de identidady número de votos que correspondieren a cada accio-nista, y será el documento idóneo para la determinacióndel quórum.

Será cerrado con la firma del presidente del direc-torio y el síndico y, en su caso, del veedor del Organode Control. Una vez cerrado ningún socio podrá serincluido, salvo resolución de la Asamblea.1.8. Funcionamiento.

1.8.1. Participantes: De la Asamblea de Accionis-tas podrán participar:

1.8.1.1. Los Socios: Son los miembros naturalesdel Organo y pueden participar de las deliberacionesy votaciones en la medida de los derechos que les acuer-den las acciones de que son titulares.

Cuando las acciones estuvieren en condominio, lasociedad podrá exigir a los copropietarios la unificaciónde la representación en la asamblea (art. 209 L.S.).

1.8.1.2. Sus representantes: No existe impedi-mento alguno a la posibilidad de que los socios actúenpor medio de representantes, ya sean legales o volun-tarios.

En el último caso, y en lo referido a la forma delmandato, o más precisamente, del poder, la ley deja li-brado al estatuto la determinación de los requisitos for-males. Si no lo hiciere, bastará que el poder fuere ex-tendido en instrumento privado con la firma certifica-da por escribano o autoridad judicial o bancaria (art.239 L. S.) . Los poderes serán agregados como parte in-tegrante del acta de asamblea.

185

Se ha admitido (4) que el poder general de adminis-tración habilita al apoderado para participar en laasamblea aun cuando el acto no estuviere previsto ex-presamente.

No podrán ser representantes los directores, síndi-cos, miembros del Consejo de Vigilancia ni tampoco losempleados de la sociedad, incluidos los gerentes. Esteprincipio legal reconoce como excepciones los casos enque las personas mencionadas fueren representantes le-gales de incapaces o personas jurídicas (5).

1.8.1.3. Directores, síndicos y gerentes: En todoslos casos tendrán derecho a voz. Sólo podrán votarcuando fueren accionistas, pero no podrán hacerlocuando se voten temas sobre la aprobación de los esta-dos contables y demás actos relacionados con su ges-tión, ni en las resoluciones referentes a su responsabi-lidad y remoción (art. 241). Los votos que les corres-pondan no se computarán para la determinación deltotal sobre los que se establecerá la mayoría.

1.8.1.4. Asesores: Ni los socios ni los funciona-rios de la sociedad, en ningún caso podrán expresarsepor medio de sus asesores.

1.8.1.5. Titulares de bonos de goce: Solamentepodrán participar de las asambleas cuando el estatutoles reconociere expresamente ese derecho (art. 228 LS).

1.8.1.6. Fiduciarios de los tenedores de debentu-1res: Están facultados a asistir a las asambleas de lasociedad deudora con derecho a voz pero no a voto(art. 345, inc. 2).

1.8.1.. 7. Veedores: Tendrán participación, dentrode los límites que marquen las respectivas reglamenta-

(4) Cap. Federal, T.O. afio 1978, 1.7.1.9.( 5 ) Cap. Fed., T.O. 1.7.1.11.

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ciones (ver Capítulo XV) los veedores de la Auto-ridad de Control y los distintos Organos Estatales deContralor, tales la Comisión Nacional de Valores, elBanco Central, la Superintendencia de Seguros, o pri-vados con atribuciones similares como la Bolsa de Co-mercio.

Para solicitar la presencia de los funcionarios delas respectivas Inspecciones o Direcciones de PersonasJurídicas, la sociedad deberá presentar una nota alefecto con tres días hábiles de anticipación. Estos ten-drán por función fundamental la verificación del cum-plimiento de los requisitos legales para el funciona-miento de las Asambleas y sólo intervendrán cuando fue-re menester para mantener el normal desenvolvimien-to del acto, sin perjuicio de las atribuciones del Presi-dente, y cerrarán el libro de asistencia conjuntamentecon aquél y el Síndico, debiendo elevar el informe res-pectivo al Organo de Control. En caso de no existirdivergencias con la redacción del acta, procederán afirmar el libro respectivo.

1.8.2. Presidencia: La reunión del Organo es pre-sidida por la persona que designe el estatuto al efecto.

A falta de previsión, lo hará el Presidente del Di-rctorio o quien lo reemplace. No obstante ello, la nor-ma 1)0 es imperativa por lo que la asamblea podráelegir a quien considere conveniente.

En los casos de asambleas convocadas por el Or-gano de Control o por el Juez competente, lo hará elfuncionario que éstos designen. En cuanto a sus fun-ciones, iremos detallándolas a medida que tratemos losdistintos temas que conforman el funcionamiento delacto.

1.8.3. Quórum: El cumplimiento del quórum legalindispensable para el funcionamiento de las asambleas

187

deberá ser constatado por el Presidente de las mismas,los síndicos y los veedores estatales en su caso. Al efec-to el único elemento válido para su verificación seránlas constancias que obren en el libro de asistencia alacto.

Pero el quórum no sólo debe cumplirse en el iniciosino que habrá de mantenerse durante todo el desarro-llo, debiendo interrumpirse cuando se constate la falta.

Las "asambleas" reunidas en defecto del quórumcorrespondiente serán nulas de nulidad absoluta. Cuan-do la carencia se produzca al momento de comenzar pe-ro se cuente con quórum al producirse la votación, elacto también será nulo, pero en este caso de nulidadrelativa.

Analizaremos a continuación los distintos supues-tos de acuerdo con la clase de asamblea de que se trate.

1.8.3.1. Asamblea General Ordinaria (art. 243LS) : Para que pueda funcionar válidamente la asam-blea deben encontrarse presentes, por sí o por apodera-dos, socios que representen más de la mitad de las ac-ciones con derecho a voto. Debe interpretarse no comoaccionistas individualmente sino por la tenencia de ac-ciones con derecho a voto (6).

En segunda convocatoria debe reunirse, sin que seadmita previsión estatutaria en contrario, cualquierasea el número de acciones con derecho a voto que seencuentren presentes. De tal modo la ley evita que me-diante maniobras de determinados accionistas se impi-da el normal funcionamiento de la sociedad, dada lanaturaleza de los asuntos que compete tratar a laAsamblea General Ordinaria.

() IIALPEllíN, ob. cit., p. 383.

188

1.8.3.2. Asamblea General Extraordinaria (art.244 LS) : El quórum requerido para su funcionamientoestablece la presencia de accionistas, por sí o por mediode sus representantes, que sean tenedores de accionesque alcancen al 60% de las con derecho a voto. En estecaso la norma deja librado a la voluntad de los socios.para que, por vía estatutaria, requieran uno mayor, pe-ro no uno menor.

En segunda convocatoria el quórum será de accio-nistas que representen el 30% de las acciones con dere-cho a voto, pudiendo fijar el estatuto uno mayor o me-nor.

La mayor estrictez legal en la determinación delquórum de esta clase de asambleas está fundada en im-pedir, salvo que los socios así lo hubieren pactado, quelas resoluciones de temas que por lo general hacen ala modificación de cláusulas contractuales o a la poli-tica de endeudamiento de la sociedad sean adoptadas porminorías ínfimamente representativas.

1 . 8 . 3 . 2 . 1. Supuestos especiales: Cuando la asam-blea se reúna para tratar cualquiera de los supuestoscontemplados por el artículo 244 o aquellos para los cua-les esa norma fuere aplicable (arts. 70, 3a parte ; 94,inc. 90), y dado el requerimiento legal para la determi-nación de la mayoría de votos necesarios para adoptarresoluciones (ver infra 1.8.5.2.2., en este Capítulo) seproduce automáticamente un aumento en el quórum ensegunda convocatoria, que alcanza a la mayoría (más dela mitad) de acciones con derecho a voto sin que seaplique la pluralidad de voto (').

1.8.3.3. Asambleas especiales. Remisión: Se apli-can a esta clase de asambleas las normas que regulan

( 7) Cap. Federa], T.O. 1.7.3.2.

189

el funcionamiento de la asamblea general ordinaria(art. 250 LS).

1.8.3.4. Asambleas unánimes. Remisión: El temaserá analizado al estudiar en este Capítulo, 1.9.2. lasAsambleas unánimes en particular.

1 . 8 . 3 . 5. Asambleas simultáneas. Remisión: Remi-timos a 1.9.3, en este Capítulo.

1.8.4. Deliberación.

1.8.4.1. Temario a tratar: La deliberación de laasamblea comienza con el tratamiento de los temas pre-vistos por el orden del día, debiendo ceñirse exclusiva-mente a ellos, salvo:

a) El nombramiento de los socios que deberán sus-cribir el acta de asamblea;

b) Los casos de asamblea unánime;c) Los señalados por el artículo 246, inciso 2 de la

Ley de Sociedades.En caso de violación de estas limitaciones, la ley

sanciona la nulidad de las decisiones así adoptadas.

1.8.4.2, Discusiones. Derecho a voz y derecho deinformación: La deliberación de la asamblea no abarcala etapa resolutiva (8), sino que por definición signifi-ca la exposición de los diversos criterios de los accio-nistas acerca de los temas objeto de la convocatoria y

(8) En contra de la opinión de Halperín, para quien la votación formaparte de la deliberación. Se fundamenta en que todo el proceso de for-mación de la voluntad del órgano, que incluye a la votación, es inde-pendiente de las declaraciones de voluntad de los accionistas, ya que losmismos actúan como integrantes del órgano asambleario y sus votos sóloson componentes de la voluntad de la asamblea y no declaraciones devoluntad individuales generadoras de un negocio jurídico unilateral, yde entre ellos, acto colegial (remitimos al tratamiento de la Naturalezajurídica de la resolución de la asamblea, infra 1.8.5.2.1.).

190

el intercambio de opiniones (discusión) que van confor-mando el sentido y la dirección del voto.

Los accionistas en esta etapa tienen derecho a voz,esto es a hacer uso de la palabra para expresar suOpinión, el que en principio no puede ser cercenado porla presidencia, aunque no existiría inconveniente en quepor razones de orden se limitara el tiempo de las ex-posiciones y aun que se retirara cuando un accionista,abusando de su derecho, entorpeciere la buena marchadel acto.

También gozan del derecho de información, parael cual se aplican los principios vistos en este Capítulo.1.5., pero referidos solamente a los puntos compren-didos en el orden del día, y debe aclararse que no se tra-ta de un control de gestión sino meramente de informa-ción y conocimiento de los estados contables, cualidadesde los candidatos para ocupar funciones en la sociedad,asuntos de la competencia de la Sindicatura, etc., segúnel tema de que se trate.

Pero el Organo Asambleario como tal, independien-temente de los accionistas que lo componen, también go-za del derecho de información. Para ejercerlo deberámediar resolución previa, y no tendrá otro límite queel interés social (9) siendo obligatorio el cumplimientopara el Organo de Administración (art. 233 L.S.).

1.8.4.2.1. Normas aplicables al debate: La Leyde Sociedades no regula expresamente el procedimientoa que deberá ajustarse el debate asambleario. En con-secuencia, se aplicarán las normas que prevea al efectoel estatuto social en la medida que se ajuste al derechode fondo, y en defecto de regulación estatutaria, a la

( ZALDiVAR y otros, ob. cit., T. II, 23 parte, p. 372.

191

correspondiente a los órganos políticos colegiados, entanto no se contrapongan con las particularidades deltipo societario. Esta aplicación analógica podrá ser ex-presamente adoptada por la asamblea, introduciendolas modificaciones que estime pertinente y será de cum-plimiento obligatorio aun cuando no haya sido incor-porada al estatuto.

1.8.5. Adopción de resoluciones.

1..8.5.1. Dcrecho a roto: Los accionistas, en la me-dida en que las acciones de que son tenedores se loconfieran, tienen el derecho a voto. El voto es la decla-ración de voluntad emanada del socio, referida a untema determinado.

1.8.5.1.1. Titlflares: En principio cada acción,sea ordinaria o preferida, confiere a su tenedor dere-cho a un voto. Sin embargo las acciones ordinarias, ensus distintas clases, pueden otorgar hasta cinco votoscuando el estatuto lo previera, no así las preferidas alas que les está vedado el voto plural y aun pueden ca-recer de voto por acuerdo de partes, no obstante lo cualla Ley de Sociedades en su artículo 217, les reconocederecho en caso de que se encontrare en mora la socie-dad en el pago de los beneficios que constituyen la pre-ferencia y en el caso de los supuestos especiales del ar-tículo 244. También gozarán del derecho a voto para laelección de síndico (art. 284 L.S.).

En cuanto al derecho a voto de los directores ac-cionistas cuando se traten temas referidos a sus fun-ciones, remitimos al Capítulo X, 1.11.1.

1.8.5.2. Resolución asamblearia.

1.8.5.2.1. Naturaleza jurídica: La suma de lasdeclaraciones de voluntad de los socios, mientras reúna

192

las mayorías correspondientes, dará lugar al nacimientode la resolución del Organo.

Esta resolución, vista exteriormente, es un actojurídico unilateral por cuanto supone una declaración devoluntad del Organo Asambleario, que no requiere parasu validez ninguna declaración de voluntad ajena.

Pero analizado internamente, desde el punto de vis-ta de cómo se forma esa declaración de voluntad, ha-llamos que es el resultado de una suma de declaracionesindividuales de voluntad (votos), las que no necesaria-mente serán convergentes, pero que una vez conforma-da la mayoría requerida resultarán determinantes dela voluntad del Organo y por ende de cumplimientoobligatorio para todos los accionistas, salvo las excep-ciones que la ley prevea (art. 233, 21 parte).

Por ello, siguiendo la opinión de Illessineo (lo), ca-racterizamos a la resolución de la Asamblea como unnegocio jurídico (acto) unilateral, y dentro de ellos,como un acto colegial.

1.8.5.2.2. Mayorías requeridas: Para que los vo-tos emitidos formen válidamente la voluntad del Orga-no, deben reflejar la voluntad de determinado númerode accionistas, que variará según las clases de asam-bleas o los temas que en ellas se traten.

1.8.5.2.2.1. Asamblea General Ordinaria (art.243, 2a p., L.S.) : Para que la resolución sea válida debeser votada por mayoría absoluta, más de la mitad, delos votos presentes que puedan emitirse en la decisión,salvo que los estatutos prevean un número mayor, peroen ningún caso uno menor.

Este criterio se aplica tanto a las asambleas en pri-mera como en segunda convocatoria.

( 10 ) MESSINEO, Francesco, Manual de Derecho Civil y Comercial, T. II,p. 347.

193

1.8.5.2.2.2. Asamblea General Extraordinaria(art. 244 L.S.) : En principio, el régimen de mayoríasno se diferencia del de la Ordinaria, pero se modificaen el caso de tratamiento de los supuestos especiales.

1.8.5.2.2.2.1. Supuestos especiales: Cuando seresolviere sobre los temas enumerados en el artículo 244,

parte, por tratarse de asuntos que ponen en juegoya la vida de la sociedad, ya la composición del capitalsocial, la ley requiere una mayoría que será de más dela mitad, pero computada sobre el total de las accionescon derecho a voto, criterio que no variará en las asam-bleas en segunda convocatoria.

En estos supuestos no se computará el voto plural,por lo que cada acción dará un voto con independenciade los que el título pudiere conferir.

1.8.5.2.2.3. Asambleas Especiales. Remisión: Seaplica a esta clase de asambleas lo analizado para lasasambleas generales ordinarias (art. 250 L.S.).

1.8.5.2.2.4. Asamblea Unánime. Remisión: Remi-timos al tratamiento del tema en este Capítulo, 1.9.2.

1.8.5.2.2.5. Asambleas Simultáneas. Remisión:Ver el análisis del tema en este Capítulo, 1.9.3.

1.8.5.3. Abstenciones en la votación. Cómputo:Nuestra legislación no prevé expresamente los efectosque produce la abstención en las votaciones por partede uno o más socios.

La I.G.P.J. de Capital Federal fijó en el afro1973 (" ) el criterio de que no debe interpretarse laabstención corno un voto negativo ni tampoco como po-sitivo y que, en consecuencia, el cómputo de cada vo-

(") I.C.P.J. Capital Federal. Instrucción a los inspectores. Publicadoen Información Empresaria, mayo - junio 1973.

194

tación se debe efectuar previa deducción de las absten-ciones, verificándose la mayoría sobre los votos efecti-vamente emitidos.

Con posterioridad (12), el mismo Organo de Controlprodujo una modificación interpretativa estableciendoque los votos abstenidos deben computarse como nega-tivos, ya que las resoluciones deben adoptarse por ma-yoría de los votos presentes que puedan emitirse en larespectiva decisión asamblearia

Nuestra opinión coincide, a los efectos del cómputo,con la segunda posición pues la ley no distingue si losvotos han sido realmente emitidos o no, pero discrepacon el criterio de calificarlos corno votos negativos yaque la abstención, por definición, significa privarse vo-luntariamente de opinar. Por lo demás, carece de sen-tido la equiparación porque a los efectos del ejerciciode la acción de impugnación, la Ley de Sociedades ensu artículo 251 lo otorga a quienes no votaron afirma-tivamente

1 .8.5.4. Régi192 e,» de nulidades: Si las resolucionesse adoptasen sin contar con la mayoría correspondiente,o cuando se formaren con la emisión de votos nulos oanulables, serán consideradas nulas de nulidad relativa.

Toda resolución contraria a la ley o los estatutosserá absolutamente nula.

1.8.6. Proclamación pública: El resultado de lasvotaciones que se realicen y el contenido de las resolu-ciones adoptadas, deben ser proclamados públicamentey de viva voz por el Presidente de la Asamblea, bajopena de nulidad relativa.

(12) T.O. 1.7.4.1.

195

1.8.7. Acta de asamblea (arts. 249 y 73 L.S.) : Laley impone como requisito para la validez de las resolu-ciones del órgano el labrado del acta respectiva, la quedebe resumir las manifestaciones de los socios en la de-liberación, las formas de las votaciones y sus resultados,incluyendo el nombre de los socios y el contenido de suvoto, a la vez que debe contener constancia clara y com-pleta de las resoluciones adoptadas, siendo admisiblela remisión precisa a documentación obrante en los li-bros sociales.

La jurisprudencia administrativa ha requerido queen los casos en que la asamblea resuelva reformar losestatutos, en el acta debe figurar la redacción completade los artículos reformados (13).

Será labrada en un libro que lleve la sociedad alefecto el que debe reunir los requisitos vistos en el Ca-pítulo X, 1.9.6. y la ley otorga un plazo de cinco díaspara su confección y firma.

1.8.7.1. Firma: El acta debe ser firmada, bajopena de nulidad relativa, por el Presidente y por losaccionistas designados por la asamblea. Estos deben li-mitarse a la firma dentro de los términos del mandatootorgado por el Organo, sin que les sea posible realizaraclaraciones posteriores a la firma originaria.

Para mayor información sobre el tema, remitimos ala crítica que el doctor Halperín formulara a un falloen sentido contrario de la Cámara en lo Comercial de laCapital Federal, Sala C (14).

1.8.7.2. Copias: Los accionistas tienen el derechode requerir, con gastos a su cargo, copias firmadas delacta, ya sea ante el Organo Administrativo de la So-

( 3 ) I.G.P.J. Sta. Fe, en dictámenes de casos particulares.(14) R.D.C.O., año 1973, p.384.

196

ciedad (art. 249, 21 parte, L.S.) o ante la Autoridad deControl, la que está facultada para otorgarlas cuandoaquéllos acreditaren tal carácter (1')

1.9. Asambleas Especiales, Unánimes y Simultáneas.

Sin perjuicio de la aplicabilidad de los principiosanalizados hasta ahora, en tanto no vulneren las pecu-liares características de estas clases de asambleas, cree-mos necesario analizar a cada una de ellas en sus ele-mentos diferenciales.

1.9.1. Asambleas Especiales: Son las que reúnen alos socios tenedores de acciones de una misma clase ocategoría.

El artículo 250 de la Ley de Sociedades requiere sureunión para que preste consentimiento o ratifique re-soluciones de las asambleas generales que afecten losderechos de la clase.

Por tratarse de un caso típico de acto complejo,pues requiere la existencia de dos o más declaracionesde voluntad emitidas en un mismo sentido y dirección,de no mediar ratificación o consentimiento de la asam-blea especial la decisión de la general será de ningúnefecto.

También se deberá reunir una asamblea especial,pero sin que el tema a tratar sea una anterior o futuradecisión de asamblea general, en los casos en que los di-rectores o miembros del Consejo de Vigilancia hubierenintentado la acción de impugnación. Quienes se reuni-rán por este mecanismo serán los accionistas que hu-bieren votado favorablemente la resolución impugnada,y al solo efecto de designar un representante ad hoc(art. 253, 2a parte, L.S.).

(15) Cap. Federal, T.O. 1.7.1.13.

197

Serán aplicables a las asambleas especiales las nor-mas de funcionamiento y convocatoria de las asambleasgenerales ordinarias (art. 250).

1.9.2. Asamblea Unánime: La tercera parte delartículo 237 prevé que la asamblea podrá realizarsesin publicación de la convocatoria cuando se reúnan ac-ciones que completen la totalidad del capital social ylas decisiones adoptadas por unanimidad de accionescon derecho a voto.

Para el funcionamiento válido de esta clase deasambleas, que son comunes en las llamadas sociedades,cerradas o de familia y excepcionales en las grandessociedades anónimas, la ley prevé dos requisitos expre-sos:

a) Quórum: Deben hallarse presentes los accionis-tas que sean titulares de acciones que representen elcien por cien del capital social y no solamente las conderecho a voto; y

b) Mayoría: Las resoluciones deben ser aproba-das por unanimidad.

A pesar de la aparente claridad del texto legal, ladoctrina ha polemizado acerca del cumplimiento deotros requisitos necesarios para la validez de esta cla-se de asambleas, a saber :

1.9.2.1. Convocatoria: Quienes diferencian la con-vocatoria de su publicación (16) sostienen que la asam-blea debe ser convocada por los órganos competentes alefecto, ya que el artículo 236 de la Ley de Sociedadesveda expresamente la autoconvocatoria y lo que el tex-to legal exime es solamente la publicación.

( 1 6 ) FARGOSI, Horacio P., Estudios de Derecho Societario, p. 225;GONZÁLEZ DE ZAVALA, María de los A,. Asamblea Unánime. Necesidad dela convocatoria, en R.D.C.O., año 1976, p. 23.

198

Nos parece carente de sustento esta diferenciaciónentre convocatoria y publicación. En efecto la convo-cación sólo se perfecciona mediante la publicación enla forma prescripta por la ley. Hasta tanto ésta no seproduzca, aquélla sólo será una mera decisión de con-vocar pero no una convocatoria legal.

Este ha sido el criterio adoptado por los Organosde Control de Santa Fe y Capital Federal (')

1.9.2.2. Citación de directores, síndicos y geren-tes generales: La Resolución ng 1 del año 1976 de laIGPJ de Capital Federal en sus considerandos, y abo-nando su posición en la opinión de caracterizados au-tores, estima que nuestra ley no exige la presencia deesas personas como requisito para la validez de laasamblea unánime. En virtud de ese argumento centraldispuso derogar la Resolución n° 75/72, que requeríala citación fehaciente de directores, síndicos y gerentesgenerales con una anticipación no menor de diez días.

Para nosotros no ha sido feliz la decisión del Or-gano de Control capitalino.

Si bien del análisis literal del artículo 237 no surgenmás requisitos que los vistos en 1.9.2., esta norma nopuede ni debe ser tomada aislada de la sistemática nor-mativa. En efecto, el artículo 240 establece el derecho-obligación de los directores, síndicos y gerentes genera-les de asistir con voz a la asamblea.

De ello se deriva que a nuestro texto legal le inte-resa sobremanera que no se eluda la presencia de losfuncionarios y empleados citados en ninguna clase deasamblea. Ni siquiera en las unánimes. Y ese interésse manifiesta al imponer la pena de nulidad a cual-quier cláusula estatutaria en contrario.

(17) Santa Fe, Res. 192, año 1974, anexo, VIII, 6.

199

Desde una correcta interpretación integradora delordenamiento jurídico, y no insular de artículos abstraí-dos de su contexto, surge que la Resolución 1/76 resultacontraria a derecho.

Este criterio es el que inspira a la Resolución n9192 del año 1974 de la de Santa Fe ('8) querequiere la citación de los directores, síndicos y geren-tes generales para concurrir a la asamblea, salvo, claroestá, que conste en el acta su asistencia.

Va de suyo que para el perfeccionamiento de laasamblea unánime DO se requiere la autorización de loscitados, ni siquiera la presencia de los mismos en elacto. Basta con que se acredite su citación con lo quese les habrá facilitado el cumplimiento de la obligaciónque la ley les impone.

Aunque no susciten polémica, es necesario recalcarotros aspectos que diferencian a la Asamblea Unánime.

1.9.2.3. Orden del día: Aun cuando la asambleahubiere sido convocada por los órganos competentes ycon la fijación de un orden del día determinado y re-sultare unánime, por expresa facultad que le confiereel inciso 19 del artículo 246 podrá modificarlo y tratartemas no contemplados en él.

1.9.2.4. Competencia: Remitimos a lo expresadoen este capítulo, en el punto 1.2.4.

1.9.3. Asambleas simultáneas: Un aspecto del fun-cionamiento del Organo Asambleario que no ha sidoprevisto por la ley vigente es el de la convocatoria yrealización simultánea de asambleas ordinarias y extra-ordinarias.

Puesto que la Ley de Sociedades determina per-fectamente cuáles son las materias de competencia de

( 'a) Res. 192, anexa, VIII, 6.

200

cada una de ellas, no parece existir impedimiento algunopara aceptar este tipo de reuniones, siempre y cuandose den determinados requisitos.

1.9.3.1. Convocatoria: En el aviso deberá estable-cerse perfectamente cuáles son los temas del orden deldía que será único y qué corresponde a una y otra clasede asamblea.

1.9.3.2. Quórum y mayorías: Estarán determina-dos por la materia de cada uno de los temas que se tra-ten según sean de competencia de una u otra asam-blea (19).

En este sentido discrepamos con la opinión quesostiene que se requeriría quórum y mayoría superiorpara el funcionamiento de la asamblea y, por ende, pa-ra el tratamiento de todos los temas ("). Fundamosnuestra contradicción en que este criterio haría preva-lecer una forma no prescripta sobre los contenidos y re-quisitos formales que surgen de nuestra legislación.

1.10. Impugnación de nulidad de las decisiones asam-blearias.

Todas aquellas resoluciones del Organo que seanviolatorias de la ley, los estatutos sociales o los regla-mentos de la sociedad, pueden ser atacadas.

Esta acción de nulidad debe incoarse en sede ju-dicial.

1.10.1. Titulares de la acción: Pueden demandarjudicialmente la nulidad de las decisiones asamblearias

A) Los directores (art. 251 L.S.)

(19) E,1.7.1.8.

( 20)BERGA, Manuel J., Asambleas simultáneas, en I.E., 30 de juniode 1978, p. 6.

el criterio adoptado por la I.G.P.J. de Cap. Federal en T.O.

201

B) Los síndicos (arts. 251 y 249, inc. 99) ;C) Los miembros del Consejo de Vigilancia (art.

253, 29. parte) ;D) El Organo Estatal de Contralor (art. 303, inc.

;E) Los accionistas (art. 251) :

a) Ausentes en la asamblea que adoptó la deci-sión;

h) Los que no la votaron favorablemente;e) Los que la votaron favorablemente sólo en

los casos siguientes: 1) Cuando su voto seaanulable por vicios de la voluntad; 2) Cuan-do la norma vulnerada en la decisión sea deorden público;

F) Los terceros perjudicados por la decisión.1.10.2. Sujeto pasivo de la acción: La demanda

debe deducirse contra la sociedad y no contra cada unode los accionistas, tal lo resuelto atinadamente por lajurisprudencia (21) .

La sociedad comparecerá a juicio por medio de suOrgano Representativo, salvo los casos en que la acciónfuera promovida por la mayoría de los miembros delOrgano de Administración o del Consejo de Vigilancia.

En esta circunstancia el artículo 253, 2 parte pre-vé el caso de Asamblea Especial analizado en 1.9.1.,cuarto párrafo. En caso de falta de acuerdo en estaasamblea para la elección del representante ad hoc, elJuez lo designará de entre los accionistas.

1.10.3. Suspensión preventiva de la decisión: Enprincipio, la resolución impugnada no puede ser anuladao suspendida hasta que no se dicte la sentencia corres-

(21) C. N. Com., Sala B, in re "Kraft, Guillermo S.A. c/ MotomeeánicaS.A.", E.D., 26-10-77, p. 2.

202

pondiente. No obstante ello, en forma excepcional, eljuez podrá suspender los efectos provisoriamente, apedido de parte y previa garantía por los daños quepueda causar a la sociedad, si existieren motivos gra-ves y no mediare perjuicio de terceros.

Por tratarse de una medida cautelar, a los efectosde la interpretación de los "motivos graves" se aplicanlos principios generales de aquéllas. El Juez, al resol-ver, debe conciliar la defensa del derecho del impug-nante con los peligros que puede correr la existenciade la sociedad (")

1.10.4 Extinción de la acción: Se produce cuandouna asamblea posterior deja sin efecto el acuerdo im-pugnado. Esta revocación no extingue la responsabili-dad que cabe a quienes habían votado favorablemente ladecisión impugnada, los que responderán ilimitada ysolidariamente por los daños y perjuicios que la apli-cación de aquélla ya hubiere ocasionado.

1.10.5. Plazo para ejercerla: La acción de impug-nación debe instaurarse dentro de los seis meses (art.251 L. S. ) .

El plazo se computa a partir de la clausura de laasamblea, o si la decisión impugnada está sujeta a pu-blicación, a partir de la última.

2. DE LA SOCIEDAD EN COMANDITA POR ACCIONES

En este tipo social las decisiones que adopten lasreuniones de socios deberán tomarse en el marco delfuncionamiento de las Asambleas, a las que, por imperiode lo prescripto por el artículo 316 de la Ley de Socie-

" ) C. N. Com., Sala B, in re "Díaz Maceda, José y otro e/ RenaultArgentina S. A.", en E.D., 26-10-77, p.2.

203

dades, se aplican las normas que rigen a las de las so-ciedades anónimas. En consecuencia, carecerán de vali-dez las decisiones que adopten los socios que no se ajus-ten a aquéllas.

2.1. Peculiaridades del tipo.

2.1.1. Participantes: Podrán tomar parte de lasasambleas las dos categorías de socios, comanditariosy comanditados. Los administradores no socios tambiénparticiparán, equiparándose su situación a la de los di-rectores no accionistas.

Para la determinación del quórum y el cómputo delas mayorías, las partes de interés de los socios coman-ditados se deben dividir en fracciones, que serán deigual valor que las acciones de los comanditarios, de-sechándose las fracciones de menor valor (art. 321 L.S.).

En principio todos los socios gozan de los mismosderechos que los accionistas de las sociedades anónimas.

2.1.2. Limitaciones al derecho de voto (art. 322)Los socios comanditados que a la vez se desempeñencomo administradores de la sociedad carecen del dere-cho a voto, sin posibilidad de que el estatuto modifiquesu situación, en los siguientes casos :

a) Para la elección y remoción del síndico ;b) Cuando se trate la aprobación de la gestión de

administradores y síndicos o se considere susresponsabilidades ;

c) Cuando se trate la remoción de los administra-dores prevista por el artículo 319.

En todos los casos tendrán la posibilidad de ejer-cer el derecho a voz.

2.1.3. Mayoría especial: Cuando se trate de laadopción de resoluciones que refieran a la cesión de la

204

parte social de los socios comanditados, el artículo 323requiere la aprobación por la mayoría prevista para laAsamblea Extraordinaria de las Sociedades Anónimasen el artículo 244 en su 49 párrafo.

NORMAS RELATIVAS A ASAMBLEA

Capital Federal: R.1/76 (TO 1.7.1.1.); Res. 41/71, art. 4 y 1.1. (TO1.7.1.2. y 1.7.1.3.); R.12/74 (TO 1.7.1.4. a 1.7.1.7.); R. 1/76modificatoria de la R.75/72 (TO 1.7.1.8. al 1.7.1.11.); Res. 64/72y 982/75 (TO 1.7.1.12 y 13 ); Circular 69/73 (TO 1.7.2.1.) Comu-nicación a Inspectores del año 1973 (TO 1.7.3.1., 1.7.3.2. y 1.7.4.1.);R.37/73 (TO 1.7.4.2.).

Santa Fe: Res. 359/75, art. 1 y 2; Dec. 3810, art. 22 y 24; Res. 345/78.Buenos Aires: Disp. 8, 9, 11 y 12 / 74 (T.0.).Córdoba: L. 5452, art. 4.4.; D. 1876/73, arts. 20, 21 y 25; R. 95/78-B.Chaco: L.1081/71; D.3301/72; Disp. 139/79 .Entre Ríos: D. 957, arts. 21, 22, 24 y 26.Mendoza: Dec. 778/74, art. 22 a 29.Ver advertencia supra p. 37.

BIBLIOCRAFIA ESPECIALIZADA

BENDERSKY, Mario J., Impugnación tudicial de asambleas de S.A, R.D.C.O.,1977, p. 53.

Faunos', Horado P., Asamblea Unánime, L. L., 20-11-72.FARCOSI, Horacio P., Acción de nulidad de resoluciones de las Asambleas

de las S. A., L.L., t. 1975-A, p. 106.GONZÁLEZ DE Zavar.a, María de los A., Asamblea Unánime. Necesidad de

la convocatoria, R.D.C.O., 1976, p. 23.MORENO HUEVO, Jorge, Los votos abstenidos en las asambleas de S. A.,

JA, mayo 7 de 1973.

Capítulo XIV. — FISCALIZACION DE LAS SOCIEDADES PORACCIONES. FISCALIZACION INTERNA O PRIVADA 205

1. La Sindicatura 206

1.1. Número de síndicos 206

1.2. Requisitos para ser síndico 2071.2 . 1 . Título 2071.2.2. Domicilio 208

1.3. Incompatibilidades e inhabilidades 208

1.4. Designación 2091.4.1. Otros sistemas de elección. Remisión 2091.4.2. Síndico suplente 210

1.5. Duración en sus funciones 210

1.6. Remuneración 210

1.7. Cesación 2101.7.1. Remoción 2111.7.2. Renuncia 2111.7.3. Inhabilidad o incompatibilidad sobreviniente 211

1.8. Reemplazo 211

1.9. Atribuciones y deberes de la sindicatura 212

1.10. Síndico suplente 21:3

1.11. Comisión Fiscalizadora 2131.11.1. Reemplazo de sus miembros 214

2. El Consejo de Vigilancia 214

2 . I . Concepto 215

2.2. Organización 2152.2.1. Número de miembros 2152.2.2. Requisitos 2162.2.3. Normas aplicables 2162.2.4. Formación de la voluntad del órgano 216

2.3. Atribuciones y deberes 2172.3.1. Elección de directores 2182.3.2. Atribuciones complementarias 218

2.4. Consejo de Vigilancia y Sindicatura 218

Normas relativas a fiscalización privada 219


Capítulo XIV

FISCALIZACION DE LAS SOCIEDADESPOR ACCIONES

Fiscalización interna o privada

SUMAFUO: 1 La Sindicatura. 1.1. Número de síndicos. 1.2. Requisi.tos para ser síndico. 1.2.1. Titulo. 1.2.2. Domicilio. 1.3. Incom-patibilidades e inhabilidades. 1.4. Designación. 1.4.1. Otros siste-mas de elección. Remisión. 1.4.2. Síndico suplente. 1.5. Duraciónen sus funciones. 1.6. Remuneración. 1.7. Cesación. 1.7.1. Re-moción. 1.7.2. Renuncia. 1.7.3. Inhabilidad o incompatibilidadsobrevinientc. 1.8. Reemplazo. 1.9. Atribuciones y deberes de lasindicatura. 1.10. Síndico suplente. 1.11. Comisión Fiscalizadora.1.11.1. Reemplazo de sus miembros. 2. El Consejo de Vigilancia.2.1. Concepto. 2.2. Organización. 2.2.1. Número de miembros.2.2.2. Requisitos. 2.2.3. Normas aplicables. 2.2.4. Formaciónde la voluntad del órgano. 2.3. Atribuciones y deberes. 2.3.1.Elección de directores. 2.3.2. Atribuciones complementarias.2.4. Consejo de Vigilancia y Sindicatura.

La fiscalización o control del funcionamiento delas sociedades por acciones, con el contenido y alcanceque se analizará en cada caso, corresponde en nuestroDerecho a dos tipos de Organos:

Organos de Fiscalización interna o privada:a) La sindicatura;b) El Consejo de Vigilancia.

Organo de Fiscalización externa o Estatal: Autori-dad de Contralor.

Analizaremos en este capítulo la fiscalización pri-vada.

206

1. LA SINDICATURA

Es, fundamentalmente, el órgano de control de laactividad que desarrollan los administradores, sin per-juicio de sus atribuciones complementarias y, citando aBrunetti ( '), podemos decir que es el "ojo de la asam-blea", en cuanto está conformada por los accionistas,los que no tienen facultades de control ni de inspeccióndirecta de la contabilidad ni del funcionamiento íntimode la sociedad, en cuanto sujeto actuante en el mundode los negocios (art. 55 L.S.).

Muchas críticas ha recibido y recibe esta institu-ción en tanto no ha logrado, a pesar de su larga tra-dición jurídica, demostrar un funcionamiento eficiente,ecuánime e independiente. No obstante, creemos que suexistencia es necesaria tanto como su perfectibilidad, ala que deben tender todos sus esfuerzos, ya que de sufuncionamiento depende la posibilidad de evitar la des-naturalización de la figura societaria que significaríael hecho de que los administradores adquieran un gra-do de independencia hipertrofiado, que los transformeen únicos dueños del destino de las sociedades en de-trimento de los accionistas que son sus legítimos pro-pietarios.

1.1. Número de síndicos.

La sindicatura en la ley 19.550 puede ser uni opluripersonal. Solamente es exigida la pluralidad conun mínimo de tres síndicos a las sociedades sometidasa control permanente y tipificadas por el artículo 299.Este '<Timen ha sido parcialmente modificado por laley 21.304, que exceptuó a las incluidas en el inciso

( ) BRUNETTI, Antonio, Tratado del derecho de las sociedades, II,p. 504.

207

29, o sea las que tengan un capital social superior aquinientos millones de pesos.

Cuando el órgano fuere plural deberá funcionarcomo órgano colegiado y la ley le otorga la denomina-ción de Comisión Fiscalizadora (ver infra 1.1.1.).

1.2. Requisitos para ser síndico.

El artículo 285 de la Ley de Sociedades exige comorequisitos para el ejercicio de la sindicatura:

1.2.1. Título: Ser abogado o contador público contítulo habilitante. Al establecer este requerimiento laley partió de una presunción de capacidad técnica eidoneidad que reunirían estos profesionales y así diofin, al menos en el ámbito legislativo, a una larga po-lémica doctrinaria que se centró en la necesidad de es-tablecer elementos de valoración menos generales (2).

Nótese que la ley se limita a exigir título habili-tante sin requerir el. ejercicio profesional efectivo, nisiquiera la inscripción en la Matrícula respectiva. Enconsecuencia, podrán ser síndicos los abogados que de-sempeñen funciones profesionales como escribanos pú-blicos.

Vinculado a este requisito, el artículo de referen-cia admite que puedan ser síndicos las sociedades ci-viles con responsabilidad solidaria constituidas exclu-sivamente por abogados y/o contadores. Con esto, ellegislador ha buscado impedir que personas jurídicasintermediarias de servicios profesionales vulneren lasférreas y severas normas impuestas por nuestras leyes,especialmente la responsabilidad ilimitada y solidariaque se deriva del incumplimiento de las obligacionesrespectivas.

( ) RODRÍGUEZ, Miguel Angel, El Síndico de la Sociedad Anónima,Editorial Cangallo. Colección temas del Derecho Societario. Alll encon-trará el lector abundantes antecedentes en la materia.

208.

En cuanto a la posibilidad de que el contador cer-tificante de los estados sociales pueda ejercer paralela-mente la sindicatura, pese a la recomendación de la 21Reunión Nacional de Autoridades de Control reunidaen Rosario en 1973 determinando la incompatibilidad,no existe en la práctica impedimento legal, general oespecial, alguno.

1.2.2. Domicilio: Tener constituido domicilio realen la República. En aplicación de este requisito impues-to por el artículo 285, inciso 2, las Autoridades de Con-trol han exigido que tal mención sea incluida en elacta constitutiva, la que se hace extensiva a la del tí-tulo habilitante. No se ha reglamentado ninguna formade acreditación de tales datos.

Como queda claro, la ley 19.550 no requiere el ca-rácter de accionista para el ejercicio de la sindicatura,no obstante lo cual los socios pueden agregar tal requi-sito a los impuestos por la ley.

1..3. Inhabilidades e incompatibilidades.

No pueden ser síndicos:

1.3.1. Los inhabilitados para ser directores segúnel artículo 264 de la Ley de Sociedades. Remitimosaquí al tratamiento del tema en el Capítulo X.

1.3.2. Los directores, gerentes y empleados de lamisma sociedad o de otra controlante o controlada, enrazón de la incompatibilidad de funciones con respectoa los primeros, y del vínculo de subordinación con eldirectorio en cuanto a los otros.

1.3.3. Las personas vinculadas con los directoresy gerentes generales en las siguientes relaciones deparentesco:

209

I . 3.3.1 . Cónyuges.

1.3.3.2. Parientes por consanguinidad en línearecta: sin distinción entre ascendientes ni descendien-tes, ni tampoco de grados. Por lo tanto no podrán serlo:a) ascendientes: padres, abuelos, bisabuelos y tatara-buelos; b) descendientes: hijos, nietos, bisnietos y ta-taranietos. Se comprende también los hijos adoptivos,ya sean por adopción plena o simple.

1.3,3.3. Parientes colaterales hasta el cuarto gra-do inclusive, o sea los hermanos, tíos, sobrinos, primoshermanos, sobrinos nietos y tíos abuelos.

1.3.3.4. Parientes por afinidad dentro del segun-do grado a saber: suegros, yernos, nueras, padres delsuegro, yernos de hijos y cuñados.

1.4. Designación.

El órgano competente para la designación de lossíndicos, sin perjuicio del nombramiento en el actoconstitutivo, es la asamblea general ordinaria (art. 234,inc. 2 LS), salvo cuando el estatuto previera la elec-ción por categoría. En este caso corresponderá la elec-ción a la asamblea especial de la clase.

Para la elección la ley vigente ha vedado el ejer-cicio del voto plural, por lo que cada acción (no cadaaccionista) dará derecho a un voto.

1.4.1. Otros sistemas de elección. Remisión: Es-tando prevista para la elección de los síndicos la po-sibilidad de elección por categoría de accionistas (art.288) o por el sistema de voto acumulativo (art. 289),remitimos para su estudio a lo expresado en los Ca-pítulos X y XII, respectivamente.

210

1.4.2. Síndico suplente: A diferencia de la desig-nación facultativa de suplentes en el Organo de Ad-ministración, la Ley de Sociedades la impone comoobligatoria en el Organo de Fiscalización Interna. Enefecto, esa imperatividad surge del artículo 284 queexpresa que se elegirán los suplentes. La cantidad deéstos será igual al número de titulares elegidos.

1.5. Duración de sus funciones.

El plazo de duración de los síndicos en sus fun-ciones, al igual que lo analizado para los directoresen el Capítulo X, se debe computar en ejercicios y noen arios calendarios.

Ese plazo debe estar determinado en el estatuto,y sin perjuicio de la reelegibilidad, no podrá ser ma-yor de tres ejercicios.

No obstante lo señalado, los síndicos deberán se-guir en funciones, aun vencido el plazo estatutario,hasta que la asamblea provea su reemplazo.

1 . 6 . Remuneración.

La función de los síndicos se presume remuneradasin que sea admisible prueba en contrario. Su montopodrá ser previsto en el estatuto social. Si éste loomitiere, el órgano competente para fijarla es la Asam-blea general Ordinaria.

Las sumas con que se retribuya a los síndicos de-berán ser imputadas, al igual que las correspondientesa los directores, a la cuenta prevista por el artículo64, I. b, 2 (Ver Capítulo X).

1 . 7 . Cesación.

Además de las causales generales, muerte e inca-pacidad, la ley prevé como causales específicas:

211

1.7.1. Remoción: Sólo la Asamblea General Ordi-naria podrá revocar la designación de los síndicos, nosiendo necesaria la invocación de justa causa al efecto.

Esta competencia cede en los casos de síndicos de-signados por asambleas por categoría, ya que en estoscasos el órgano competente será la asamblea de la clase.

Cuando se tratare de síndicos elegidos por el sis-tema del voto acumulativo, sólo podrán ser removi-dos cuando fuere revocada la designación de todos losmiembros del Organo de Fiscalización (art. 289 y 263,:EP parte).

1.7.2. Renuncia. El síndico, mediante una decla-ración unilateral de voluntad, puede renunciar a su car-go. No obstante, y hasta. tanto se haya proveído sureemplazo, está obligado a proseguir en sus funciones,aun cuando debe tenerse en cuenta que el renunciantetiene facultades para poner en funciones al síndicosuplente.

La. renuncia, obviamente, no lo libera de la respon-sabilidad que pudiera corresponderle por el ejerciciocontrario a la ley, estatutos o reglamento.

1.7.3. Inhabilidad o incompatibilidad sobrevinien-te: En este caso el síndico no está autorizado a aguar-dar la revocación por la asamblea, sino que por impo-sición del artículo 291, debe cesar en sus funciones in-formando al Directorio dentro de los diez días.

1.8. Reemplazo.

Cuando se produjere la vacancia definitiva porcualquiera de las causales analizadas o por muerte oincapacidad, o temporal por enfermedad, licencia, etc.,el síndico deberá ser reemplazado inmediatamente porel suplente respectivo. Cuando esto no sea posible, elOrgano de Administración deberá convocar la realiza-

212

ción de la Asamblea respectiva, ordinaria o especialde una clase de acciones en su caso, para que resuelvala designación del sustituto.

1.9. Atribuciones y deberes de la sindicatura.

En lo fundamental, las funciones de la sindicaturapueden resumirse en el ejercicio del control de legali-dad del funcionamiento de los órganos de la sociedad.Si bien, los síndicos como "ojo de la asamblea" tienenesencialmente la atribución de vigilar el funcionamientode los directores, pueden impugnar las resolucionesasamblearias en tanto vulneren la ley, el estatuto o losreglamentos (art. 236 LS).

En ese marco general, que es ajeno al control deoportunidad, el artículo 294 enumera las atribucionesy deberes que son inderogables por vía estatutaria, auncuando la voluntad de los socios pueda incluir otros nocontemplados por aquella enumeración que resulta decarácter enunciativa y no taxativa.

Ese control de legalidad no se reduce al mero con-trol jurídico formal, sino que incorpora el ejercicio dela vigilancia de la documentación contable, que deberátener el debido respaldo documental, lo que presuponeque las registraciones sean llevadas de acuerdo a lasnormas del Código de Comercio. Este control contableestá regulado por los incisos 1 y 2 del artículo 294 dela Ley de Sociedades.

En cuanto a las atribuciones de control de funcio-namiento, las hallamos en los incisos 3, 4, 9 y 10 delartículo citado.

A los efectos del ejercicio de este control, y comoatribuciones coadyuvantes (3) la ley prevé la posibili-

(3) Opinión diversa de HALPERÍN en Sociedades anónimas, Examen.crítico del clec. ley 19.5.50, p. 532.

213

dad de que la sindicatura pueda convocar a asamblea(inc. 7) cuando omitiere hacerlo el Organo de Admi-nistración, como así también imponer a éste la inclu-sión en el orden del día de la asamblea de los puntosque considere pertinentes.

Como complemento de la función que le correspon-de, y acorde con su naturaleza de órgano fiscalizadory "ojo de la asamblea", también creado como mediode protección de las minorías accionarias, es el canalpor medio del cual los socios ejercen su derecho de in-formación (inc. 6) y de investigación (inc. 11) siemprey cuando constituyan, por lo menos, una minoría sig-nificativa que la ley ha establecido en la representaciónde por lo menos el dos por ciento del capital social.

1.10. Síndico suplente.

Su única función es la de reemplazar al titularcuando correspondiere. Si no se produjere el reemplazo,sea definitivo o temporal, no tendrá derecho a percibirremuneración alguna.

1.11. La Comisión Fiscalizadora.

Las sociedades sometidas a control permanente,tipificadas por el artículo 299, están obligadas, conexcepción de las comprendidas por el inciso 2), a crearuna sindicatura colegiada que no podrá contar con me-nos de tres miembros y en caso de un número mayor,éste deberá ser impar. Cabe hacer notar que los sociospueden crearla aun en sociedades no comprendidas enla categoría mencionada más arriba.

No presenta diferencias en cuanto a su naturalezacon la sindicatura individual o unipersonal, ya que susfunciones en nada difieren de las de ésta. Podemos ha-

214

Mar de una diferencia meramente cualitativa, que semanifiesta en el número de componentes y de la quese deriva una clara diferenciación en su funcionamien-to en tanto la ley, en su artículo 290, le impone el delos cuerpos colegiados, con la salvedad que las deci-siones mayoritarias no obligan a los síndicos disiden-tes que conservan todas las atribuciones que les confiereel artículo 294.

1.11.1. Reemplazo de sus miembros: Cuando seprodujere la vacancia de alguno de sus miembros, ladesignación del suplente estará a cargo del propio Or-gano. Cuando esto no sea posible, se aplicarán los cri-terios y modos analizados en 1..8.

2. EL CONSEJO DE VIGILANCIA

El creciente desarrollo del poder de los órganos deadministración de las sociedades por acciones como con-secuencia de la necesaria especialización técnica que re-quiere la dirección de grandes unidades de produccióneconómica, ha ido creando para los accionistas las corre-lativas necesidades de control de las actividades de losadministradores, que no se ven satisfechas por los ór-ganos tradicionales como la sindicatura y asamblea.

En efecto, la sindicatura sólo tiene competencia pa-ra el control de legalidad y en los hechos carece de lanecesaria independencia que debe tener todo órgano decontrol; y la asamblea, a pesar de la amplia competen-cia que le reconoce la ley, por su falta de agilidad ope-rativa en algunos casos y la atomización de las tenen-cias de capital en otros, no constituye un medio idóneopara solucionar el problema que aquí analizamos.

Estos inconvenientes, que son comunes a las gran-des sociedades anónimas que funcionan en el mundo,

2 1 5

fueron generando, especialmente en Alemania de pos-guerra, la creación de una figura ;jurídica que es re-ceptada por la ley de ese país en 1966 e introducida enla legislación argentina : El Consejo de Vigilancia.

2.1. Concepto.

El Consejo de Vigilancia es el órgano de la sociedadde carácter plural y optativo que, integrado por accio-nistas, es elegido por la asamblea y creado por el esta-tuto para que ejerza los controles de legalidad y méritode b,,s actividades del Organo de Administración.

2.2. Organización.

El estatuto debe reglamentar la organización y fun-cionamiento del Consejo de Vigilancia. Esto significaque si el estatuto incorpora este órgano en la estruc-tura societaria, lo debe hacer a los efectos de su fun-cionamiento concreto y no como órgano alternativo quepueda o no funcionar según la voluntad de la asamblea.Este ha sido el criterio adoptado por los Organos deControl Estatal (4) que, además, han señalado que acep-tar la puesta en funcionamiento en la asamblea seríaadmitir que por esa vía se logre burlar la aplicación delsistema de voto acumulativo y la elección por categoríade los directores a tenor de las previsiones del artículo280 de la T.,ey de Sociedades (5).

2.2.1.. Número de miembros: El artículo 280 re-quiere la pluralidad entre un mínimo de tres y un máxi-mo de quince consejeros, los que funcionarán como in-tegrantes de un órgano colegiado y, a falta de normasconcretas, se aplicarán los principios generales en lamateria.

(4) IGPT, S. FE in re "Domingo Bratoli S. A.", Expte. no 42.163/72,Dictamen del 16 de octubre de 1972.

(5) Idem nota anterior.

216

2.2.2. Requisitos: Los miembros del Consejo deVigilancia deberán ser necesariamente accionistas. Lapérdida de ese carácter implica causal de cesación enel cargo.

Es lógico que así ocurra ya que la Asamblea, in-tegrada por los socios, delega en el consejo facultadesque la ley le otorga, como por ejemplo la elección dedirectores, por lo que sólo un órgano conformado poraccionistas podrá tener capacidad resolutiva en la ma-teria.

2.2.3. Normas aplicables: Se aplican a la organi-zación y funcionamiento del Consejo de Vigilancia ypara temas específicos que a continuación enumerare-mos, distintas normas que ya analizáramos al desarro-llar los capítulos referidos al Organo de Administracióny la Sindicatura a cuya lectura remitimos, a saber:

Designación: art. 234, inc. 2), 11 parte, 263 y 60.Prohibiciones e incompatibilidades: art. 264 y 286.Reuniones: art. 260, 266, 267.Duración en las funciones: art. 257.Remuneración: art. 261.Responsabilidad: art. 272 a 279 y 305.Cesación: Renuncia, art. 259; Remoción, art. 234,

inc. 2), 265 y 60.

2.2.4. Formación de la voluntad del órgano: Enprincipio, y por aplicación del artículo 260, bastará ladecisión de la simple mayoría de sus miembros paraadoptar válidamente resoluciones del Consejo de Vi-gilancia.

No obstante ello, y en protección de los conseje-ros elegidos por el voto acumulativo, el artículo 282permite a los disidentes que reúnan por lo menos un

217

tercio del total de los miembros, la convocatoria de laasamblea para que ésta considere y resuelva acerca delas cuestiones en las que se expresa la disidencia.

En consecuencia, para que una decisión del Con-sejo adquiera plena validez desde el mismo momentode su adopción, necesita una mayoría de por lo menoslos dos tercios más uno de sus integrantes.

2.3. Atribuciones y deberes.

La amplia enumeración, inderogable por vía esta-tuaria, que efectúa el artículo 282 tiende a dotar al Or-gano de la competencia necesaria para cumplir con susfunciones de control de la gestión del Organo de admi-nistración, sin perjuicio de que, como complemento deaquélla, reproduzca las atribuciones y deberes que co-rresponden a la sindicatura a los efectos del controlde legalidad, tal la estipulación genérica del incisog) y la del inc. a), primera parte.

Sustancialmente el control de gestión se evidenciaen la atribución de recabar información acerca de lasactividades del Directorio, pudiendo incluso pedir ex-plicaciones acerca de la celebración de determinadosactos concretos de administración y, aun cuando el Con-sejo obviara la solicitud de información, el directorioestá obligado a elevar un informe escrito cada tresmeses acerca de la marcha de los negocios sociales (art.281, inc. a).

Pero donde mayor relevancia cobra este órganocomo órgano de control de la gestión es en la posibili-dad de que el estatuto prevea que determinados actoso contratos deben contar, en la formación de la decla-ración de la voluntad social, con la aprobación del Con-sejo. Si bien frente a terceros los actos celebrados enviolación de la previsión estatutaria son válidos, inter-

218

namente harán incurrir al directorio en responsabilidadpor incumplimiento de la ley y el estatuto.

En caso de controversia de opiniones entre el direc-torio y el consejo que niegue la autorización, aquélpodrá elevar la cuestión a la asamblea, la que even-tualmente podrá sustituir al consejo como órgano au-torizante (art. 281, inc. e).

2.3.1. Elección de directores: La ley otorga alConsejo de Vigilancia, cuando el estatuto así lo prevea,la facultad de elegir a los miembros del directorio.

No obstante esa delegación en cuanto a la designa-ción, la asamblea no puede renunciar a la facultad deremover a los directores cuando así lo estime necesa-rio (art. 281, inc. d).

2.3.2. Atribuciones complementarias: Como atri-buciones complementarias del ejercicio del control degestión la ley confiere al Consejo de Vigilancia la deconvocar a la Asamblea cuando lo estime convenienteo cuando lo soliciten accionistas que representen por lomenos el 5 por ciento del capital social, salvo que elestatuto previera un número menor y la de crear co-misiones de investigación de denuncias de los accionis-tas o para vigilar el cumplimiento de sus decisiones (ar-tículo 281, irles. h) y f).

También le corresponde observar ante la asambleasobre la memoria y estados contables que el directorioponga a su consideración (art. 281, inc. e).

2.4. Consejo de Vigilancia y Sindicatura.

Si bien, como lo admiten los propios redactores dela ley en la Exposición de Motivos en su capítulo X,inc. e), la creación de este órgano por el estatuto tor-na redundante la sindicatura, el texto legal admite lacoexistencia de ambos.

219

No obstante, si los socios resolvieren la supresióncle la sindicatura, el Consejo deberá contratar una au-ditoría anual y el informe que ésta presente sobre losestados contables será sometido a la consideración dela. asamblea (art. 283).

En sede administrativo no se ha admitido la previ-sión estatutaria de ambos órganos, pero supeditado alfuncionamiento de uno u otro a resolución de la asam-blea (().

NORMAS RELATIVAS A FISCALIZAC1ON PRIVADA

SINDICATURA

Cap. Federal: TO 1.10.1.- Res. 70/72 (TO 1.2.2.)Santa Fe: Res. 192-1.2.Entre Ríos: Res. 43/77.Tucumán: Res. 138/73 -2.3.

CONSEJO DE VIGILANCIA

Capital Federal: T. 0. 1.9.1.Ver advertencia supra p. 37.

BIBLIOGRAFÍA ESPECIALIZADA

BAunizzoNE, Luis M. y WINIzxY, Ignacio,E/ Consejo de Vigilancia,RDCO, 1975, p. 437.

CARBONE, Nicolás, Síndicos. Elección por aplicación del sistema de votoacumulativo, L. L., t. 1976-B, p. 566.

FARCOSI, Horado P., La Ley 21.304. Minirreforma de la Ley de Socieda-des, L. L., 1976 - C, p. 521.

GARCÍA CAFFARO, José L., Reforma legislativa que reduce la fiscalizaciónoficial de las SA y simplifica la sindicatura, L. L., 1976 -C, p. 632.

GIANANTONIO, Breviario para síndicos de SA, Ed. Depalrna, 1976.MARTÍNEZ, Miguel A., En torno al llamado Consejo de Vigilancia de las

SA, DE, agosto 1975, p. 976.RomlícuEz, Miguel A., El síndico en la SA, Ed. Cangallo, Bs. As., 1971.VEHGARA Der. CABNII„ Angel D., Dos innovaciones prácticas en el de-

recho societario, D. E., julio 1976.

(6) IGPJ, S. FE, in re "Droguería Alberdi S. A.", Expte. n9 43373/73,Dictamen 26 de febrero de 1973.

Capítulo XV. — FISCALIZACION DE LAS SOCIEDADES PORACCIONES. FISCALIZACION ESTATAL 221

1. Sociedades sometidas a control permanente 222

1.1. Alcance de la fiscalización permanente 224

2. Fiscalización Estatal limitada 225

3. Documentación requerida por los Organos de Control

225

3.1. Documentación requerida para su agregación a los legajosrespectivos

226

3.2. Documentación requerida para 'os trámites 2263.2.1. Conformidad del acto constitutivo. Remisión 2263.2.2. Modificación del contrato constitutivo. Remisión 2273.2.3. Variaciones de capital 227

4. Otras facultades de la I.G.P.J. 228

4.1. Realización de investigaciones e inspecciones 228

4.2. Facultades vinculadas a las asambleas sociales 2284.2. 1. Veedores 2.284.2.2. Convocación de asambleas 2294.2.3. Incorporación de temas al Orden del Día 229

4.3. Autorización para la emisión de títulos accionarios 230

4.4. Aprobación de contratos de fideicomiso 230

5. Recursos 232


Leyes de creación y decretos reglamentarios de los órganos de con-trol de Capital Federal y Provincias

233

Capítulo XV

FISCALIZACION DE LAS SOCIEDADESPOR ACCIONES

Fiscalización Estatal

Summuo: 1. Sociedades sometidas a control permanente. 1.1. Alcan-ce de la fiscalización permanente. 2. Fiscalización Estatal lemitada.3. Documentación requerida por los Orgareos de Control. 3.1. Do-cumentación requerida para su agregación a los legajos respectivos.3.2. Documentación requerida para los trámites. 3.2.1. Confor-midad del acto constitutivo. Remisión. 3.2.2. Modificación delcontrato constitutivo. Remisión. 3.2.3. Variaciones de capital. 4.Otras facultades de la I.G,P.J. 4.1. Realización de investigaciones einspecciones. 4,2. Facultades vinculadas a las asambleas sociales.4.2.1. Veedores. 4.2.2. Convocación de asambleas. 4.2.3. In-corporación de temas al Orden del Día. 4.3. Autorización parala emisión de títulos accionarios. 4.4. Aprobación de contratos defideicomiso. 4.5. Declaración de irregularidad. 4.6. Aplicación desanciones. 5. Recursos.

Las sociedades por acciones en su constitución yfuncionamiento también están sometidas al control porparte del Estado. En el Capítulo IX hemos analizadola intervención de los Organismos Estatales, como asítambién el alcance del contralor del acto constitutivo.Interesa en este punto el estudio del control en el fun-cionamiento de las sociedades durante el transcurso desu plazo de duración.

La competencia del Organo de Fiscalización esta-tal no es igual para todas, ya que la ley diferencia engeneral determinadas sociedades, a las que somete auna fiscalización llamada permanente, de otras en laque aquélla se convierte en limitada a determinadosactos y actúa sólo en ciertas circunstancias.

222

1. SOCIEDADES SOMETIDAS A CONTROLPERMANENTE

Son las enumeradas por el artículo 299 de la Leyde Sociedades, a saber :

1) Las que hacen oferta pública de sus accioneso debentures. Son las comúnmente llamadas "que co-tizan en bolsa", aunque también comprende las socie-dades que hacen ofrecimiento al público por los mediosprevistos en el artículo 16 de la ley 17.811; la razón delsometimiento a este tipo de control se halla en la inten-ción del legislador de controlar permanentemente sufuncionamiento en protección de los ahorristas que seinclinan por las inversiones en títulos accionarios. Tam-bién están sujetas al control de la Comisión Nacionalde Valores, organismo estatal creado por ley 17.811 (ar-tículo 6, inc. d).*

2) Las que tengan un capital mayor de $ 500 mi-llones. Esta cifra fue introducida por la ley n9 21.304modificatoria de la 19.550 que establecía una suma su-perior a $ 5.000.000 y el fundamento de su inclusiónestá en la voluntad del Estado de no desentenderse delfuncionamiento de las sociedades que por su gran de-sarrollo económico trascienden el interés privado de losaccionistas.

3) Las que sean de economía mixta o cuenten conparticipación estatal mayoritaria. En estos casos, es laparticipación directa del Estado en el capital socialrespectivo lo que justifica la fiscalización permanente.

4) Las que realicen operaciones de capitalización,ahorro o que de cualquier forma requieran dinero o va-lores al público con promesa de prestaciones o benefi-cios futuros. En estos casos es el objeto financiero el

Ver advertencia infra, pág. 232.

223

que determina el control permanente por parte del Es-tado, sin perjuicio del control paralelo por parte delBanco Central de la República Argentina, que tiene lacompetencia y facultades que le otorga la ley 21.526.

Es de hacer notar que dentro de esta categoría seencuentran las sociedades de ahorro y préstamo parala vivienda, las que por imperio de los artículos 2, in-ciso e), 25, 4, 5 y 6 de la le-y citada, están sometidas ala fiscalización del Banco Central en sustitución de ladesaparecida Caja Federal de Ahorro y Préstamo, leyn9 17.594.

Pero no sólo la actividad financiera queda encua-drada dentro de este inciso. También están comprendi-das las sociedades que tienen por objeto la actividadaseguradora, ya que es de la naturaleza de la actividadla promesa de prestaciones o beneficios futuros previorequerimiento de dinero al público. Esta sociedadestambién están sujetas al control de la Superintendenciade Seguros de la Nación (ley 20.091).

5) Las que exploten concesiones o servicios pú-blicos. Al delegar el Poder Público la realización dedeterminadas actividades, es natural que el Estado sereserve el derecho a controlar el funcionamiento de lassociedades prestatarias de los servicios en protecciónde los intereses de la comunidad. Estas sociedades tam-bién se encuentran bajo control, en la mayoría de loscasos técnico, de distintos organismos nacionales, pro-vinciales o municipales.

6) Las que fueren contratantes de o controladaspor otra. sociedad incluida dentro de las contempladasen los casos anteriores. La ley busca de este modo evi-tar que, mediante la concentración o descentralizaciónpor vía societaria, los entes sujetos a control evadanla fiscalización estatal.

224

1.1. Alcance de la fiscalización permanente.

El control a que están sometidas estas sociedadesabarca tanto la etapa de funcionamiento durante elplazo de duración como a los procesos de disolución yliquidación, y consiste en la verificación del cumplimien-to de las normas legales y estatutarias vigentes. Alrespecto remitimos a los artículos 299 de la Ley de So-ciedades, 3.1.3. de la ley 6.926 de la provincia de San-ta Fe y similares de la Capital Federal (ley 18.805) yde las demás provincias en las concordancias.

En caso de comprobación de violaciones la Ley deSociedades otorga al Organo de Contralor facultadespara solicitar determinadas medidas ante el Poder Ju-dicial. Así en su artículo 303 las enumera :

a) La suspensión de las resoluciones de los órga-nos sociales.

b) Cuando la sociedad esté encuadrada dentro delos incisos 1 y 4 del artículo 299 o cuando lo considerenecesario en resguardo del interés público, ante la com-probación de violaciones a la ley, estatutos o reglamen-tos, el Organo de Control podrá requerir la interven-ción judicial. En este tema es necesario tener en cuentaque el remedio intervencionista, como lo ha declarado lajurisprudencia (') sólo puede ser puesto en prácticacuando previamente se han agotado las instancias antelos órganos de la sociedad, por tratarse de una medidaexcepcional.

CONCORDANCIAS: Capital Federal: L. 18.805, art. 3.1.3; BuenosAires: L. 8671, art. 3.2.1.5.; Res. s/n/77, art. 11; Córdoba: L. 5452,art. 3.1.3.; Entre Ríos: L. 5113, art. 3.2.; Mendoza: L. 3.872, art. 3,inc. d); Chaco: L. 2398, art. 3, inc. e); Corrientes: L. 3274, art. 2,inc. b).

(1) CNCom. Sala C in re "Gainza Paz, Guillermo c/La Prensa S. A.y otros", en E. D. del 24-10-77.

225

2. FISCALIZACION ESTATAL LIMITADA

Las sociedades por acciones no comprendidas porel artículo 299 de la Ley de Sociedades sólo estarán so-metidas a control estatal en los casos de constitución(art. 167 L. S. y 3.1.1. ley 6.926) ; reforma estatutaria(art. 300 L.S. y 3.1.1. ley 6.926) y variaciones de ca-pital, cuando se trate de aumentos que provengan deaportes de bienes no dinerarios o de reducciones decapital. Estas atribuciones restringidas pueden am-pliarse hasta asimilarse al control permanente cuando losoliciten accionistas que representen el 10% del capi-tal social o cualquiera de los síndicos o cuando el Or-gano Estatal entienda fundadamente (mediante reso-lución) que es necesario proteger el interés público(art. 301, inc. 1 y 2 y 3.1.4. ley 6.926).

CoNconDANciAs: Cap. Fed.: L. 18.805, arts. 3.1.1. y 3.1.4.; Bue-nos Aires: L. 8671, arts. 3.1.1.1. y 3.2.1.6.; Córdoba: L. 5452, art.3.1.1. y 3.1.4. Res. 1/78-G, art. 1; E. Ríos: L. 5113, art. 3.1. y 3.2.inc. d) y e); Mendoza: L. 3872, art. 3, inc. a) y e); Chaco: L. 2398,art. 3.1. a), b) y d); Corrientes: L. 3274, art. 3.1.

3. DOCUMENTACION REQUERIDA POR LOSORGANOS DE CONTROL

La ley 6.926 autoriza en su artículo 4.1. a la I.G.P.J.a requerir a las sociedades por acciones la documenta-ción necesaria para el cumplimiento de su cometidofiscalizador, la que debe ser presentada por las enti-dades a fin de conformar y completar sus respectivoslegajos que forman parte del Registro ordenado por el

226

artículo 3.5. ley 6.926 o como documentación requeridapara el otorgamiento de la conformidad administrativaen los distintos trámites legales.

CONCORDANCIAS: Cap. Fed.: L. 18.805, art. 4.1. y 3.10.; BuenosAires: Dísp. s/n9 77, art. 10, 11 y 15, y L. 8671, art. 3.5.3.; Córdoba:L. 5452, art. 4.1. y 3.10.; E. Ríos: L. 5113, art. 4.1. y 3.12.; Mendoza:L. 3872, art. 6, irles, a) y k); Chaco: L. 2398, art. 5.1.,Dto. 3301/72,art. 1; Corrientes: L. 3274, art. 2.8. y 3.11.

3.1. Documentación requerida para su agregación alos legajos respectivos.

La de la Provincia de Santa Fe, en cum-plimiento de lo establecido por el art. 50, Dec. 3.810,dictó con fecha 9 de abril de 1975 la Resolución n9 359,en la que se sistematizan las distintas normas vigenteshasta ese momento y que referían a la documentaciónque deben agregar las sociedades por acciones a susrespectivos legajos.

Esa norma administrativa a cuya lectura remiti-mos, establece en su artículo 19 la documentación quedeben agregar las sociedades sometidas a control per-manente antes de la realización de las asambleas y enel artículo 2" la que corresponde a todas las sociedadescon posterioridad a dichos actos del órgano social.

CONCORDANCIAS: Cap. Fed.: L. 18.805, art. 3.10; TO/78, arts. 1.7.1.1.al 7.1.1.3. (res. 41/71 y 1/76); Buenos Aires: Disp. s/n/77, art. 15;Córdoba: Dto. 1876/73, arts. 20 y 21; E. Ríos: Dto. 957/72, art. 21 y 22;Mendoza: Dto. 778/74, arts. 22 y 23; Chaco: Dto. 3301/72, art. 1; Co-rrientes: L. 3274, art. 3, inc. 1.

3.2. Documentación requerida por la I.G.P.J. para lostrámites referidos al control que ejerce en fun-ción de lo establecido por el art. 300 L. S.

3.2.1. Conformidad del acto constitutivo: remiti-mos aquí a lo tratado en el Capítulo IX.

227

3.2.2. Modificación del contrato constitutivo: sinperjuicio del posterior tratamiento de los aspectos sus-tantivos de este tema (ver Capítulo XVI) en este puntodebemos remitir a la lectura de la Resolución n9 192de la de la Provincia de Santa Fe, Ap. VIII.

Allí, se establece cuál es la documentación que debeacompañarse para viabilizar el trámite de conformidadadministrativa de cualquier reforma estatutaria, la queha sido detallada en el anexo, Apartado VIII, a la quedeberá agregarse el cumplimiento de los requisitos fis-cales que se verán en el Capítulo XVIII.

Cuando la reforma se corresponda con la reduccióndel capital social, a la documentación general del Ap.VIII deberá agregarse la detallada por el Apartado XIde la resolución citada (ver Capítulo VI).

En caso de aumento de capital por capitalizaciónde reservas, deberá agregarse además de los instru-mentos requeridos para toda modificación los estable-cidos por el Apartado XI de la Resolución 192.

CONCOTWANCIAS: Capital Federal: (t. o. 1.3.1. a 1.3.8.) - Res.66/72 - Res. 6/73 - Res. 2/74 - Res. 1/75 (t. o. 1.4.13.) Res. 11/73;Buenos Aires: Disp. s/n9/77, art. 7.6.1.; Entre Ríos: Res. 162/77, AnexoII-Res. 2/77; Chaco: Res. 51/73.

3.2.3. Variaciones de capital: Aun cuando la va-riación de capital no implique reforma del estatuto so-cial (art. 18S L.S.), si la misma proviene de la realiza-ción de aportes de bienes no dinerarios posteriores a laconstitución, y en razón de lo establecido por los artícu-los 300 y 53 de la Ley de Sociedades, la I.G.P.J. re-quiere la documentación establecida por el Apartado Xde la Resolución 192.

CONCOIMANCIAS : Capital Federal: (t,o. 1.4.1. a 1.4.12. ) Res.1/79 - Res. 77/72 arts. 1 y 2 - Res. 4/77 - Res. 76/72 - Res. 3187/73Res. 1897/72; Buenos Aires: Disp. s/n9/77 - 8.1. y 8.1.2.

228

4. OTRAS FACULTADES DE LA 1. G. P. J.

Como elementos coadyuvantes a la ejecución de lasfunciones de fiscalización, las leyes respectivas autori-zan a la I.G.P.J. a la adopción de distintas medidas, asaber :

4.1. Realización de investigaciones e inspecciones.

El artículo 4.2. de la ley 6.926 autoriza a la I.G.P.J.a examinar los libros y documentos, solicitar informa-ción a funcionarios, dependientes o aun terceros. Enprincipio, esta facultad se reduciría para con las socie-dades sometidas a control permanente, salvo en los ca-sos en que a pesar de tratarse de sociedades sometidasa control estatal limitado, lo considere necesario enresguardo del orden público o sea solicitado por accio-nistas que representen el 10 % del capital social (art.301 L.S.). En el último de los casos, la investigación sereducirá a los hechos denunciados.

CONCORDANCIAS: Capital Federal: Ley 18.805, art. 4.2.; BuenosAires: Ley 8671, art. 6.2. y 6.4.; Córdoba: Ley 5452, art. 4.2.; Men-doza: Ley 3872, art. 6.b; Chaco: Ley 2398, art. 5.2.; Corrientes: Ley3274, art. 3.2.; Entre Ríos: Ley 5113, art. 4.2.

4.2. Facultades vinculadas a las asambleas sociales.

4 . 2 . 1. -Veedores: El artículo 4.3. de la ley 6.926autoriza a la I.G.P.J. a asistir, por medio de veedoresa las asambleas de las sociedades por acciones.

Esta presencia podrá ser resuelta de oficio por elOrgano de Control Estatal, o a solicitud del OrganoSocietario de Administración. En este supuesto, y porimperio del artículo 21 del decreto 3.810 reglamentario

229

de la ley 6.926, toda solicitud debe ser fundada y pre-sentada con por lo menos tres días hábiles antes de lafecha de realización de la asamblea. Sin perjuicio de lomanifestado por el decreto citado, la Autoridad de Con-trol ha admitido solicitudes presentadas por socios sinotro requisito que el de acreditar el carácter de accio-nista de la sociedad.

En cuanto a las atribuciones y deberes de los veedo-res, remitimos a lo analizado en el Capítulo XIII delas Asambleas.

CONCORDANCIAS: Capital Federal: Ley 18.805, art. 4.3. - Dto. 2293/71, art. 22 - Res. 2/76; Buenos Aires: Disp. s/o9/77, arts. 17.2.; Córdo-ba: Ley 5452, art. 4.3. - Dto. 1876/73, art. 22 - Res. 001/78-G art. 2;Entre Ríos: Ley 5113, art. 4.3. - Dto. 957/72, art. 23; Mendoza. Ley3872, art. 5.c.; Chaco: Ley 2398, art. 5.3.; Corrientes: Ley 3274,art. 3.3.

4.2.2. Convocación de asambleas: La Autoridadde Control, en los casos analizados en el Capítulo XIII,está facultada por el artículo 4.4. de la ley 6.926 a con-vocar la reunión de las asambleas sociales.

CONCORDANC/AS : Capital Federal: Ley 18.805, art. 4.4.; Córdoba:Ley 5452, art. 4.4. - Res. 001/78-G, art. 1; Entre Ríos: Ley 5113, art.4.4.; Mendoza: Ley 3872, art. 5, inc. e) y e); Chaco: Ley 2398, art.5, inc. 4; Corrientes: Ley 3274, art. 3, inc. 4.

4.2.3. Incorporación de temas al Orden del Día:Cuando la I.G.P.J. considere necesario para el normalfuncionamiento de las sociedades bajo su control el tra-tamiento por la asamblea o la toma de conocimientode determinados asuntos, el artículo 23 la autoriza aexigir al órgano convocante la inclusión de los mismosen el orden del día como puntos especiales.

CONCORDANCIAS: Capital Federal: Dto. 2293/71, art. 24; Córdoba:Dto. 1876, art. 24; Entre Ríos: Dto. 957/72, art. 25.

230

4.3. _Autorización para la emisión de títulosaccionarios.

El artículo 3.1.7. de la ley 6.926 establece la com-petencia del Organo de Fiscalización Estatal para auto-rizar el empleo de firmas impresas en reemplazo defirmas autógrafas en los títulos representativos de ac-ciones. Para la profundización de este tema remitimosal Capítulo VIII.

CONCORDANCIAS: Capital Federal: (t. o. 1.6.1.) Res. 12/78; BuenosAires: Ley 8671, art. 3.3.2.; Córdoba: Dto. 1876, art. 29.

4.4. Aprobación de contratos de fideicomiso.

También es la I.G.P.J. el organismo competentepara la aprobación de contratos de fideicomiso en laemisión de debentures (ley 6.926, art. 3.1.8.).

CONCORDANCIAS: Capital Federal: (t.o. 1.4.8.) - Res. 77/72, art. 2.

4.5. Declaración de irregularidad.

Cuando los actos que realice una sociedad por ac-ciones sometida a su control vulneren la ley, los esta-tutos o reglamentos, la I.G.P.J. podrá declararlos irre-

ares o ineficaces a los efectos administrativos ydicha declaración podrá derivar en la solicitud de lasmedidas previstas por el artículo 303 de la Ley de So-ciedades (ley 6.926, art. 4.10 y 4.11.1.).

CONCORDANCIAS: Capital Federal: Ley 18.805, art. 4.9.; BuenosAires: Ley 8671, art. 6.6.2.; Córdoba: Ley 5452, art. 4.9.; Entre Ríos:Ley 5113, art. 4.9.; Mendoza: Ley 3872, art. 6 inc. I); Chaco: Ley 2398,art. 5.9.; Corrientes: Ley 3274, art. 3, inc. 8).

231

4.6. Aplicación de sanciones.

La ley 19.550 en su artículo 302 autoriza a la Au-toridad de Control, cuando compruebe violaciones dela ley, el estatuto o los reglamentos, a la aplicación desanciones, que pueden recaer sobre la sociedad comopersona jurídica, sus directores y síndicos.

Las sanciones previstas son:a) Apercibimiento.b) Apercibimiento con publicación, que será reali-

zada en los periódicos o medios de difusión que la Ins-pección determine (art. 48 del decreto 3.810).

c) Multas, las que no podrán exceder de $ 100.000en conjunto y por infracción. Para la fijación del montose tendrá en cuenta la entidad de la infracción y el ca-pital de la sociedad, y deberán ser abonadas dentro delos quince días de su notificación al sancionado. El pagodeberá ser acreditado dentro de los tres días de realiza-do y en caso de incumplimiento las sumas establecidaspodrán ser demandadas judicialmente mediante el proce-dimiento de la ejecución fiscal. A ese efecto, las copiasautenticadas de la resolución pertinente y su notifica-ción valdrán como títulos ejecutivos (decreto 381.0, ar-tículo 49) .

Para llegar a la aplicación de las sanciones referi-das, el Capítulo VII del decreto 3.810 determina lasnormas a que deberá ajustarse el sumario que pro-mueva la

CONCORDANCIAS: Capital Federal: Ley 18.805, art. 4.12. - Dto.2293, art. 25 y 38 a 44; Buenos Aires: Ley 8671, art. 6.6.1, y 7.9.12.;Córdoba: Ley 5452, art. 4.12. - Dto. 2876, art. 25 y 38 y ss.; Entre Ríos:Ley 5113, art. 4.12. - Dto. 957, art. 26 y 39 y SS.; Mendoza: Ley 3872,art. 7, inc. c.4. e inc. f); Chaco: Ley 2398, art. 5.11.; Corrientes: Ley3274, art. 3, inc. 10.

232

5. RECURSOS

Para el estudio de este tema remitimos al Capí-tulo IX.

Cabe aquí agregar que los recursos contra las san-ciones vistas en el punto anterior actúan con diversosefectos según su naturaleza.

Así, los interpuestos contra las sanciones de multay apercibimiento serán concedidos con efecto suspen-sivo. Por el contrario, cuando se trate de apercibimien-to el efecto será devolutivo (ley 6926, artículo 9).

CONCORDANCIAS: Capital Federal: Ley 18.805, art. 5; Buenos Aires:Ley 8671, art. 10 y 11; Entre Ríos: Ley 5113, art. 5; Mendoza: Ley3872, art. 8; Chaco: Ley 2398, art. 6; Corrientes: Ley 3274, art. 6.


FARGOSI, Horacio P., La autorización para funcionar las entidades finan-cieras, L. L., 1976, p. 876.

15,1AscH.E.noNx, Fernando, Nuevo régimen de control societario. Ed. Can-gallo, 1971.

ADVERTENCIA: La ley 22.169 del 19-2-80, modifica el régimen decontrol estatal de las sociedades que hacen oferta pública de sus títulosvalores.

En su artículo IQ designa como órgano de competencia exclusiva yexcluyente para prestar conformidad administrativa a las reformas esta-tutarias, fiscalizar las variaciones de capital, disolución y liquidación yel control permanente del funcionamiento de las sociedades referidas, ala Comisión Nacional de Valores.

En su artículo 2Q otorga a este organismo las atribuciones corres-pondientes que la ley 18.805 preveía para la I. C. P. J., sin incluir laconformidad del acto constitutivo, que seguirá siendo otorgada porésta.

La ley 22.169 entrará en vigencia a los 90 días de su sanción enjurisdicción nacional. Para que sea aplicable en las provincias, éstas de-berán adherir al régimen, y en ese caso los respectivos órganos de con-trol serán sustituidos por la Comisión Nacional de Valores.

233

LEYES DE CREACION Y DECRETOS REGLAMENTARIOSDE LOS ORGANOS DE CONTROL

Ley decreación

Decreto Denominación delReglamentario Organo de Control

Capital Federal L. 18.805Año 1970

D. 2293/71 Inspección General dePersonas Jurídicas

Santa Fe L. 6926Año 1973

D. 3810/74 Inspección General dePersonas Jurídicas

Buenos Aíres L. 8671Ario 1976mod. por

L. 9118/78

D. 284/77 Dirección de Personasjurídicas

Córdoba L. 5452Año 1973

D. 1876/73 Inspección de Socieda-des Jurídicas

Entre Ríos L. 5113Año 1972

D. 957/72 Dirección de Inspec-ción de Personas Ju-rídicas

Chaco L. 2398Año 1979

Dirección de PersonasJurídicas

Tucunuln L. 3756Año 1971

D. 1650-1/72 Inspección General dePersonas jurídicas

Mendoza L. 3872Año 1972

D. 778/74 Inspección General demodif. por Sociedades

D. 3988/77

Salta L. 4583Año 1973

D. 3964/74 Inspección General dePersonas jurídicas

—Santiago delEstero

L. 2185Año 1950

D. 3380/49 Inspección de PersonasJurídicas

San Juan L. 3907Año 1974

Inspección General dePersonas Jurídicas

La Rioja D. 3074/53 Dirección de Entidadescon Personería jurí-dica

Catamarca D. L. 1237Año 1956

Inspección de Socie-dudes

234

Ley decreación

DecretoReglamentario

Denominación delOrgano de Control

La Pampa D. L. 1945Año 1956

Dirección de Superin-tendencia de Perso-nas Jurídicas

fujuy D. 1768/58 Fiscalía de Estado

San Luis D. 437/69 Inspección de PersonasJurídicas

Misiones L. 645Año 1972


Corrientes L. 3274Año 1974

Inspección General dePersonas Jurídicas

Formosa Ley 564Año 1977

Inspección General daPersonas jurídicas

Neuquén Ley 77Año 1959


Río Negro D.L. 162 v L. 3Ario 19'58

Dirección General dePersonas Jurídicas

Santa Cruz L. 68Año 1958

Inspección General deJusticia

Chubut D. 360/57 Inspección General dePersonas Jurídicas

Capítulo XVI. — 'MODIFICACIONES DEL ACTO CONSTITU-TIVO 235

1. Organo competente 235

2. Conformidad administrativa 236

2.1. Requisitos de la convocatoria 2362.2. Forma de la modificación 2372.3. Otros requisitos. Remisión 239

3. Inscripción registral 239

Normas relativas a modificaciones del acto constitutivo 239

Capítulo XVI

MODIFICACIONES DEL ACTO CONSTITUTIVO

SumAnio: 1. Organo competente. 2. Conformidad administrativa. 2.1.Requisitos de la convocatoria. 2.2. Forma de la modificación.2.3. Otros requisitos. Remisión. 3. Inscripción registrar.

Las variaciones de las cláusulas que los socios es-tablecen para la regulación del ente social implican lamodificación de los estatutos de las sociedades por ac-ciones.

Dichas modificaciones pueden reconocer como cau-sa no sólo el cambio de los elementos previstos por elartículo 11 de la Ley de Sociedades y los específicos delas sociedades por acciones, sino también las cláusulasreferidas a situaciones no previstas por la ley que ha-llan su origen en el ejercicio por los socios de la auto-nomía de la voluntad como creadora de normas ju-rídicas.

Es de destacar que, en las sociedades anónimas,dada su particular naturaleza, el cambio de las perso-nas socias en ningún caso acarreará la necesidad dereformar los estatutos.

1. ORGANO COMPETENTE

La resolución de la modificación estatutaria, a di-ferencia de las decisiones que se adoptan al momentodel acto constitutivo, no es tomada por los socios indi-

236

vidualmente sino que, por exigencia del artículo 235de la Ley de Sociedades, debe resultar de una decla-ración de voluntad del órgano social competente paraello : la Asamblea General Extraordinaria.

Para el estudio de los quórum y mayorías reque-ridas para la formación del acuerdo en los distintossupuestos, remitimos a lo tratado en el Capítulo XIII.

2. CONFORMIDAD ADMINISTRATIVA

Las reformas de estatutos de las sociedades poracciones, a tenor de lo establecido por el artículo 300,deben contar con la conformidad administrativa de laAutoridad de Control.

Al efecto, la I.G.P.J. de Santa Fe (1) en la Reso-lucón n9 192 del ario 1974, en su anexo VIII, ha estable-cido cuáles son los requisitos que deben cumplir las so-ciedades que promueven el trámite respectivo.

2.1. Requisitos de la convocatoria.

Para acreditar el cumplimiento de los requisitoslegales de la convocación se exige:

2.1.1. Copia del acta del órgano convocante enel caso, que deberá ser firmada por los representanteslegales con certificación de firmas y del contenido delacta por Escribano Público Nacional. En este sentidono se ha aceptado la certificación efectuada por Juezde Paz (o).

2.1.2. Ejemplares de la publicación de la convo-catoria con la constancia de las fechas en que se inicióy terminó la publicación. Cuando se trate de fotocopias,

) Otros órganos de control han dictado resoluciones similares a cu-yos textos remitimos.

(2) Res. 192/74, 1GPJ S. FE, Anexo, VIII.1.

237

deberán ser firmadas por los representantes legales ycertificadas por Escribano Público.

Si la publicación no contuviere las fechas de apari-ción, deberá agregarse a las actuaciones un ejemplarde las hojas correspondientes del periódico.

Para los sociedades que están obligadas a efectuarla publicación en un diario de mayor circulación en laRepública (art. 237, Ley de Sociedades), se han dese-chado como tales los diarios locales de publicación deedictos judiciales (3).

2.1.3. Si la asamblea fuese unánime podrá pres-cindirse de la presentación de la documentación ante-riormente detallada y, en tal caso, debe acreditarse lacitación de los directores, síndicos y gerentes generales,salvo que conste su asistencia en el acta.

2.2. Forma de la modificación.

Si bien la forma requerida por la ley para la cons-titución es "por instrumento público", diverso es el temaacerca de la forma que debe guardar toda modificaciónestatutaria.

La única norma legal que refiere a la forma de lamodificación es la contenida en el artículo 4 de la Leyde Sociedades, que expresa que el contrato por el quese constituya o modifique una sociedad se otorgará porinstrumento público o privado.

Zavala Rodríguez (4) sostiene que del análisis sis-temático de los artículos 4 y 165 de la Ley de Sociedadesy 1.184, inciso 10 del Código Civil y la consideración dela relación comunicante existente entre constitución y

IGPJ S. FE in re "Carlos E. Steiger S. A.", dictamen del 20-9-72.(4) ZAVALA RonnícuEz, Carlos Juan, Constitución y modificaciones de

las sociedades por acciones. Ed. Astrea. Ario 1973.

238

modificación, toda alteración del estatuto deberá serinstrumentada por Escritura Pública.

Contrario a esa posición, IIalperín () sostiene queno es exigible el instrumento público para las modifica-ciones estatutarias.

Un fallo reciente (6) ha venido a zanjar la cuestiónnegando viabilidad a la exigencia de instrumentaciónpública. Considera que la creación del estatuto socialpuede ser caracterizada como un contrato, pero niegacategoría contractual al acto modificatorio ya que esresuelto por un órgano de la sociedad, la asamblea, queno es sujeto de derecho capaz de celebrar contratos, nitampoco los accionistas como miembros de ese órganopueden serlo.

Agrega que "en el caso del acto constitutivo el ofi-cial público da fe de las declaraciones de voluntad delos comparecientes de constituir el ente societario yaceptar el estatuto por ser actos pasados ante él y porende gozan de la fuerza probatoria que le acuerdan losartículos 993 y ss. del Código Civil. Por el contrario, enla instrumentación que eleva a escritura pública el actaasamblearia por la cual se introducen modificacionesen el estatuto social, el escribano sólo da fe de las de-claraciones del presidente del directorio que le solicitael acto y luego lo que a continuación transcribe, escopia fiel del acta obrante en el libro respectivo".

La conclusión es que la naturaleza del acto cons-titutivo es distinta a la del modificativo por lo que re-querir escritura pública para éste, sería exigir la formapor la forma misma.

Este es el criterio adoptado por todos los Organosde Control con excepción de la I.G.P.J. de Capital Fe-

( 5 ) HALPERÍM, Isaac, Sociedades Anónimas, Ed. Depalma, 1975, p.61.(6) CNCom. Sala A in. re "Cometarsa S. A.", L. L., tomo 1978 D

p. 75. También en autos "Iram Walker S. A.", L. L. del 6-11-79.

239

deral que por Resolución ng 1/75, PO 1.3.1. requiere lainstrumentación del acto de reforma por Escritura Pú-blica.

Al respecto la Resolución 192 de Santa Fe exigeel acta de asamblea en copia firmada por los represen-tantes legales, certificadas sus firmas y la autenticidadde la copia por Escribano Público, la que deberá con-tener la transcripción íntegra de los artículos que se mo-difiquen.

2.3. Otros requisitos. Remisión.

Para que el lector tome conocimiento de los restan-tes requisitos remitimos al texto de la Resolución 192de la de Santa Fe y a la de los demás órganosde Control provinciales o de la Capital Federal.

3. INSCRIPCION REGISTRAL

Las reformas estatutarias deben ser inscriptas enel Registro Público de Comercio. En lo referido a fun-damentos, requisitos y efectos de la inscripción registralremitimos a lo estudiado en el Capítulo IX.

NORMAS RELATIVAS A MODIFICACIONDEL ACTO CONSTITUTIVO

Capital Federal: Res. 66/72, Res. 2/74, 6/74 y 1/75. Todas TO 1.3.1.Res. 6/73 (TO 1.3.2 . ) TO 1.3.3. a 1.3.8.

Santa Fe: Res. 192/74, Anexo VIII.

Buenos Aires: Comunicado 3/72, Disp. 2/74.

Entre Ríos: Res. 38/77 y Res. 162/77, Anexo II.

Ver ;advertencia supra, p. 37.

Capítulo XVII. — TRANSFORMACION. FUSION. ESCISION 241

TRANSFORMACION


2. Concepto 243

2.1. Saciedades irregulares y de hecho 2442.2. Sociedades en liquidación 2452.3. Sociedades cooperativas 246

3. Efectos 246

3.1. En cuanto a la sociedad 2463.1.1. Modificación del contrato 2463.1.2. Mantenimiento de la personalidad jurídica 246

3.2. En cuanto a los socios 2463.2.1. Responsabilidad 246

4.3. Balance especial 250

4.4. Publicidad 2504.5. Otorgamiento del acto que instrumente la transformación 2514.5.1. Otorgantes 2514.5.2. Contenido 251

4.6. Inscripción 2524.6.1. En el Registro Público de Comercio 2524.6.2. En otros registros 252

5. Revisión 252

FUSION


7. Concepto 253

8. Clases 254

8.1. Fusión 2548.2. Incorporación 254

9. Efectos 254

9.1. En cuanto a las sociedades participantes 2549.1.1. Modificación de los contratos 2549.1.2. Unificación patrimonial 254

9.2. Respecto de los socios 2559.2.1. Derecho a participar en la nueva sociedad o en la in-

corporante 2559.2.2. Derecho de separarse de la sociedad 255

9.3. Respecto de los acreedores 255


10.1. Compromiso de fusión 256


10.3. Balance de fusión 257

10.4. Publicidad 258

10.5. Acuerdo definitivo 2.5810.5.1. Partes 25810.5.2. Forma 25810.5.3. Contenido 25910.6. Conformidad administrativa 259

10.7. Inscripción 259

11. Cumplimiento del acuerdo 260

11.1 . Administración y representación 26011.2. Participación de los socios de las sociedades disueltas en

la nueva sociedad o en la incorporante 260

12. Extinción 261

12.1. Revocación 26112.2. Rescisión 261

ESCISION

13. Concepto 261

19. Modalidades 262

14.1. Escisión incorporación 26214.2. Escisión fusión 26214.3. Escisión constitución 262

15. Efectos 263

15.1. En cuanto a la sociedad 26315.1.1. Decisión de la sociedad 26315.1,2. Disminución patrimonial 26315.1.3. Reducción de capital 26315.1.4. Disolución 264

15.2. En cuanto a los socios 26415.2.1. Derecho a participar en la nueva sociedad o en la

incorporante 26415.2.2. Derecho a separarse de la sociedad 264



16.1. Escisión incorporación y escisión fusión 26416.2. Escisión constitución 265

Normas relativas a transformación, fusión y escisión 266

Capítulo XVII

TRANSFORMACION. FUSION. ESCISION.

SUMARIO: TRANSFORMAC1ON. 1. Generalidades. 2. Concepto. 2.1.Sociedades irregulares y de hecho. 2.2. Sociedades en liquidación.2.3. Sociedades cooperativas. 3. Efectos. 3.1. En cuanto a la socie-dad. 3.1.1. Modificación del contrato. 3.1.2. Mantenimiento de lapersonalidad jurídica. 3.2. En cuanto a los socios. 3.2.1. Respon-sabilidad. 3.2.2. Derecho de separarse de la sociedad. 3.3. Encuanto a los terceros. 4. Procedimiento. 4.1. Acuerdo de los socios.4.2, Consentimiento de los cónyuges. 4.3. Balance especial. 4.4.Publicidad. 4.5, Otorgamiento del acto que instrumente la transfor-mación. 4.5.1. Otorgantes. 4.5.2. Contenido. 4.6. Inscripción.4.6.1. En el Registro Público de Comercio. 4.6.2. En otros regis-tros. 5. Revisión. FUSION. 6. Generalidades. 7. Concepto. 8. Cia-ses. 8.1. Fusión. 8.2. Incorporación. 9. Efectos. 9.1. En cuanto alas sociedades participantes. 9.1.1. Modificación de los contratos.9.1.2. Unificación patrimonial. 9.2. Respecto de los socios. 9.2.1.Derecho a participar en la nueva sociedad o en la incorporante. 9.3.Respecto de los acreedores. 10. Procedimiento. 10.1. Compromisode fusión. 10.2. Consentimiento de los cónyuges. 10.3. Balance defusión. 10.4. Publicidad. 10.5. Acuerdo definitivo. 10.5.1. Partes.10.5.2. Forma. 10.5.3. Contenido. 10,6. Conformidad adminis-trativa. 10.7. Inscripción. 11. Cumplimiento del acuerdo. 11.1.Administración y representación. 11.2. Participación de los sociosde las sociedades disueltas en la nueva sociedad o en la incorporante.12. Extinción. 12.1. Revocación. 12.2. Rescisión. ESCISION.13. Concepto. 14. Modalidades. 14.1 Escisión incorporación.14.2. Escisión fusión. 14.3 Escisión constitución. 15. Efectos.15.1. En cuanto a la sociedad. 15.1.1. Decisión de la sociedad.15.1.2. Disminución patrimonial. 15.1.3. Reducción de capital.15.1.4. Disolución. 15.2. En cuanto a los socios. 15.2.1. De-recho a participar en la nueva sociedad o en la incorporante. 15.2.2.Derecho a separarse de la sociedad. 15.3. En cuanto a los terceros.16. Procedimiento. 16.1. Escisión incorporación y escisión fusión.16.2. Escisión constitución.

242

Transformación

1. GENERALIDADES

Antes del actual régimen legal el cambio de untipo social por otro ocasionó serias dificultades por lafalta de una regulación apropiada y, además, las escasasnormas vigentes a esa época generaban problemas inter-pretativos en torno de su aplicación.

Pero la realidad surgente del hecho económico queimprime una evolución en la dimensión de las empre-sas, de las que son titulares las sociedades, les imponíaen determinado momento cambiar el tipo social paraadoptar otro que por su estructura resultara más ade-cuado a sus requerimientos, lo que determinaba las di-ficultades apuntadas.

Las soluciones sustentadas tanto por la doctrinacomo por la jurisprudencia eran disímiles. Por un ladose sostenía la viabilidad de la transformación por :a) seguir subsistiendo la personalidad de la socie-dad a pesar del cambio de tipo, sin producirse no-vación de la misma ya que conserva los atributos quela configuran (nombre, domicilio, patrimonio, capaci-dad, diferenciación entre el sujeto y las personas físi-cas que lo integran): h) falta de norma legal prohibi-tiva; c) el principio de libertad de las transacciones,reconocido por el ordenamiento jurídico en tanto novulnere el orden público y los derechos de terceros;d) la diferencia entre la transformación y la transfe-rencia de fondo de comercio, reglado por la ley 1.1.867,porque esta última tiene por fin la protección del in-terés del comprador y de los terceros, siendo inapli-cable al caso de transformación, en que no hay com-prador sino continuidad de la misma persona jurídica

243

y por no afectar a los terceros, dado que no desapareceel patrimonio, sus derechos siguen iguales.

Por otro lado se sostuvo que el cambio de tipoexigía la disolución de la sociedad y la constitución deuna nueva, lo que significaba el cumplimiento de lasnormas que reglaban esos aspectos y consecuentementede la ley de transferencia de fondos de comercio.

Fundándose en que la esencia de la personalidadjurídica no es nada más que un centro de imputaciónde derechos y obligaciones atribuidos a las personas fí-sicas que forman parte de él, pero de actuación dife-renciada (1), concluían sosteniendo que el tipo revisteesencial importancia porque lo delimita en todas susrelaciones, de modo tal que no existe una personalidadsustantiva, sino referida a la sociedad particularizada.

Aunque, como señalamos, la legislación actual hasuperado esta diferencia interpretativa y si bien se tra-ta de un tema referido a todas las sociedades, incluimossu consideración por la importancia que asume cuandoel resultado de la transformación es la adopción deltipo sociedad por acciones, principalmente anónima, co-mo así también cuando éstas adoptan otro tipo que,aunque infrecuente, es probable.

2. CONCEPTO

La ley conceptúa que hay transformación "cuandouna sociedad adopta otro de los tipos previstos" (art.74). El empleo del adjetivo "otro" presupone la existen-cia de una sociedad típica (y no podría ser de otro modoen virtud de la sanción que el artículo 17 adjudica a lassociedades atípicas) que lo modifica.

( ) COLUMBRES, Cervasio, Curso de Derecho Societario; CUETO RÚA,Julio, Transformación de sociedades de personas en sociedades anónimas,La Ley, T. 92, p. 750.

244

Este presupuesto que en principio es claro, sin em-bargo plantea dificultades respecto de algunas situacio-nes particulares, en que aparece dudosa la posibilidadde transformación, nos referimos concretamente a lassociedades irregulares, de hecho y las en liquidación.

2.1. Sociedades irregulares y de hecho.

Se niega la posibilidad que puedan transformarseporque "no es un tipo de sociedad admitido por la ley",sino que se trata de una sociedad viciada no declaradanula por razones prácticas, pero sometida a un régimenespecial (2).

Es que se ha señalado que dado los intereses com-prometidos por ellas en su actuación en el comercio,debían sustituirse los efectos de la nulidad por otrosque no afecten los intereses de los terceros y es poreso que se le asigna un régimen diferenciado que res-peta tales intereses.

Teniendo en cuenta que es el cumplimiento de laexigencia de la publicidad registral lo que le otorga elcarácter de regular a una sociedad (art. 7), entende-rnos que en el caso de la sociedad por acciones (lo mis-mo que cualquier otra sociedad) que ha omitido tal pu-blicidad y con posterioridad efectúa la inscripción enel Registro Público de Comercio, no se puede conside-rar transformación, sino regularización (3).

Distinto es el caso de la sociedad de hecho y de lasinstrumentadas conforme a uno "de los tipos autoriza-dos" (art. 21) pero no inscripta, que en un determinadomomento decidieran instrurnentarse conforme a un tipo,en el primer caso, o modificar el tipo antes de regula-rizarse, en el segundo caso.

( 2 ) HALPEllíN, Isaac, Sociedades Anónimas, p. 714.(3) RALpErtíN, ob. cit., p. 714.

245

Si bien la opinión generalizada se inclina por lasolución negativa, pareciera que ella no es tan clara por :

a) La ley no exige en forma explícita que se tratede una sociedad regular, sino típica; claro está que po-dría entenderse que la regularidad es un requisito fun-damental del tipo, pero de ninguna manera podría serasí ya que el artículo 17 califica a las sociedades queles falte algún elemento de ese carácter como nulas, encambio el artículo 21 a la sociedad que adolece de irre-gularidad la reputa válida pero sujeta al régimen legalque esa sección establece. En este aspecto la irregula-ridad, en principio, no afectaría la tipicidad;

b) A pesar de que la irregularidad es consideradauna sanción y por eso su régimen legal establece efec-tos menguados respecto de las sociedades regulares, locierto es que están descriptas con efectos y caracterís-ticas propias, y eso parecería en definitiva que encua-dra en el concepto de tipo.

Esas razones nos inclinan a pensar que la negativaconcluyente que excluye la posibilidad de transforma-ción, debe ser revisada, al igual que en el caso de la so-ciedad en liquidación.

2.2. Sociedades en liquidación.

El fundamento para negar la posibilidad de trans-formación reside en que "no llenan ninguna función:su estado es contrario al de actividad plena que pre-supone la transformación" (4), añadiéndose que la con-servación de la personalidad es a los efectos de la li-quidación. En principio es cierto que carece de objetotransformar una sociedad en liquidación, pero no esmenos cierto que la causal motivante de dicho estado

(4) HALPERítv, oh. cit., p. 715.

246

puede ser revocada, principio que está expresamentereconocido en los incisos 6, 8 y 9 del artículo 94 y quees aplicable a los demás supuestos; entonces podría lasociedad, simultáneamente con la revocación de la diso-lución, decidir su transformación para volver a su vidajurídica plena.

2.3. Sociedades cooperativas.

Les está prohibido transformarse en sociedades co-merciales (art. 6 de la ley 20.337), motivo por el cualquedan excluidas de esta institución.

3. EFECTOS

Los efectos que produce la transformación, son:

3.1. En cuanto a la sociedad.

3.1.1. Modificación del contrato: El primer efec-to es el de modificar el contrato, en cuanto significa elcambio del tipo social.

3. 1. 2. Mantenimiento de la personalidad jurídica:No obstante la modificación señalada en el punto ante-rior, el concepto formulado en el artículo 74 de que nose alteran sus derechos y obligaciones, significa quesubsiste la misma persona jurídica con otro tipo so-cial, de ahí que, como consecuencia del mantenimientode la personalidad, expresa que la sociedad no se di-suelve.

3.2. En cuanto a los socios.

3.2.1. Responsabilidad: La responsabilidad ilimi-tada y solidaria de los socios, en el caso que se tratede un tipo social preexistente en que todos o algunos de

247

ellos luzcan esa responsabilidad, tales los casos de lassociedades colectivas (art. 125), comanditas simples ypor acciones para los socios comanditados (art. 134 y315), de capital e industria para el socio capitalista(art. 141), que se transformen en anónimas, e inclusosi se tratare. de sociedades de responsabilidad limitadaen los supuestos contemplados en el artículo 150.

A pesar de que el artículo 75 no lo dice debe en-tenderse que también se conserva el rasgo de subsidia-riedad de esta responsabilidad, salvo el caso puntuali-zado de las sociedades de responsabilidad limitada, por-que de lo contrario se vulneraría el principio de subsis-tencia de la personalidad jurídica.

Pero este efecto no es absoluto, puesto que la mis-ma ley admite la modificación de la responsabilidad pa-ra transformarse en limitada si los acreedores lo ad-miten. Admisión que puede ser expresa o presunta, eneste último caso cuando no manifieste oposición en elplazo de treinta días posteriores a la notificación perso-nal de la transformación o si contratare con la socie-dad con posterioridad a la transformación (art. 76).

También se prevé el caso inverso consistente en quesi en el nuevo tipo adoptado hay socios de responsabili-dad ilimitada, la misma es comprensible de las obliga-ciones sociales anteriores a la transformación (art. 76).Esta situación no puede darse en la transformación ensociedades anónimas, porque no existen socios de estaclase, pero sí en la transformación en sociedad en co-mandita por acciones respecto de los socios comandi-tados.

3.2.2. Derecho de separarse de la sociedad: Me-diante el ejercicio del derecho de receso otorgado a lossocios disidentes o ausentes en los supuestos que no

248

fuere necesario la unanimidad (art. 78). Los efectos delejercicio de este derecho no afectan a los terceros encuanto a su responsabilidad, que la conservan hasta quese produzca la inscripción en el Registro Público deComercio, y en tal sentido los demás socios garantizanal recedente los efectos de su responsabilidad, emer-gente de los negocios efectuados entre el ejercicio delderecho de receso y su inscripción. Por lo demás elejercicio de este derecho está condicionado a la acepta-ción de la transformación por parte de los acreedores(art. 78).

Distinto es el caso en que el socio, simultáneamentecon la transformación y con el acuerdo de los otros so-cios, transmitiera su parte a los restantes o a un terceroque los otros socios aceptan, en este supuesto no hayejercicio del derecho de receso ni, consecuentemente,disminución del capital social ni del patrimonio, por loque entendemos que tratándose de una situación dis-tinta debe admitirse. En lo que hace a la conservaciónde la responsabilidad se aplicará el principio ya ana-lizado en cuanto al receso.

3.3. En cuanto a los terceros.

A los terceros acreedores la transformación lesotorga el derecho a conservar la responsabilidad an-terior de los socios como garantía del cumplimientode las obligaciones de la sociedad, claro está que pue-den renunciar a este derecho de modo expreso o demanera presunta si no se oponen en el plazo legal pos-terior a la notificación que se les debe efectuar o, encaso de omitirse la notificación, si contrata con la so-ciedad luego de transformarse.

249

4. PROCEDIMIENTO

El procedimiento consiste en:

4.1. Acuerdo de los socios.

Implicando la transformación una reforma sus-tancial del contrato social, se exige que el acuerdo seaunánime, admitiéndose dos excepciones en que bastarála mayoría para decidirla, tales son: a) cuando el con-trato social lo establece, cláusula que será válida siem-pre que la ley permita apartarse del criterio de la una-nimidad sustituyéndola por el de la mayoría, así el casode las sociedades colectivas (art. 131), comandita sim-ple (art. 139), de capital e industria (art. 145), en cam-bio quedan excluidas las sociedades de responsabilidadlimitada de menos de veinte socios (art. 160) en las queno se permite la modificación de la unanimidad; y, b)cuando la ley dispone para algunos tipos sociales la ma-yoría en reemplazo de la unanimidad, tales las socie-dades de responsabilidad limitada de veinte o más so-cios, las anónimas y las comanditas por acciones en quese requiere la mayoría absoluta de las cuotas o de lasacciones emitidas sin aplicarse la pluralidad de votos,y votando las acciones preferidas sin derecho a voto(art. 160, 244 y 316).

Por otra parte, el modo de prestar el acuerdo esen la reunión de socios o la asamblea, según el tipo desociedad de que se trate.

4.2. Consentimiento de los cónyuges.

De acuerdo al artículo 1.277 del Código Civil se re-quiere el acuerdo de los cónyuges de los socios para latransformación de las sociedades de personas, siemprey cuando su participación tenga el carácter de bienganancial. Surgen dudas sobre el cumplimiento de esta

250

exigencia en los casos de transformación de sociedadesde responsabilidad limitada y comandita por accionesen cuanto a los comanditados, pero tales dudas se des-pejan si tenemos en cuenta que esas partes socialesson bienes que para transferirse requieren su registro,por lo tanto es necesario este consentimiento.

4.3. Balance especial.

Es el que determinará la situación patrimonial dela sociedad al momento de la transformación. Su fina-lidad es informar sobre esta situación tanto a los so-cios, que deben aprobarlo conforme a las normas querigen el tipo social respectivo, como a los acreedores,ya que debe quedar a su disposición en la sede socialdurante el plazo de treinta días posteriores a su noti-ficación.

Dos cuestiones plantea este balance; una, consis-tente en decidir la transformación sobre el balance nor-mal del ejercicio, que entendemos posible siempre queexista simultaneidad entre su aprobación y la decisiónde transformación. La otra, íntimamente relacionadacon la anterior, consiste en determinar cuánto tiempodebe mediar entre la fecha del balance y la reunión oasamblea de socios que lo aprueba, teniendo en cuentaque el documento contable requiere un cierto tiempopara su confección. La autoridad de control de San-ta Fe ha admitido que el lapso debe ser razonable, sinestablecer un tiempo determinado.

4.4. Publicidad.

Debe efectuarse en el periódico de avisos legalesde la sede social y de sus sucursales durante tres días,explicitando los datos referentes a la denominación, se-de social, tipo social anterior y el adoptado, nuevo ea-

251

pital que se fije, sus especificaciones y por último elnombre de los socios de responsabilidad solidaria quese retiren.

Esta publicidad es de mero conocimiento para losterceros, puesto que no suple la notificación personal alos acreedores a los efectos del ejercicio del derechode oposición.

4. 5, Otorgamiento del acto que instrumentela transformación.

4.5.1. Otorgantes: Intervienen en su otorgamien-to los órganos competentes y los nuevos socios que seincorporen. Se ha señalado que el órgano competentees el que la representa (5), pero la determinación delórgano dependerá de las circunstancias, puesto que sial resolverse la transformación se decidió sobre el es-tatuto y sus cláusulas, la suscripción e integración delcapital y la designación de los integrantes de los órga-nos de administración y fiscalización (nos referirnos alcaso de transformación en sociedad anónima), será elórgano de representación quien lo otorgue, pero si esosaspectos no han sido decididos corresponderá a la reu-nión de socios o asamblea su otorgamiento.

4.5.2. Contenido: Expresa la ley que debe existirconstancia de los socios que se retiran y capital que re,presentan, la agregación de copia firmada del balancey cumplirse "las formalidades del nuevo tipo de socie-dad adoptado".

Debe entenderse que no son sólo las formalidades,sino también los requisitos sustanciales del tipo, en elcaso de la sociedad anónima, tales su organización con-

( 5 ) MECHA y GARCiA CUERVA, Sociedades Cornerciaies, p. 132, 23Edición.

252

forme a las normas legales específicas, la conformidadde la autoridad de control y la aprobación del valor delos bienes conforme a lo dispuesto en el artículo 53 (6).

4 . 6 . Inscripciów.

Luego del trámite administrativo el proceso con-cluye con la inscripción, que asume un doble aspecto :

4.6.1. En el Registro Público de Comercio: A losefectos de cumplimentar lo dispuesto en el artículo 12de la ley, pero como la adopción del nuevo tipo exigela publicidad dispuesta por el artículo 10 (modificadopor la ley 21.357), previo a la inscripción deberá pro-cederse a esta publicación.

4.6.2. En otros registros: Respecto de los bienesregistrables el juez ordenará, luego de la referida ante-riormente, la inscripción de tales bienes que figuren enel patrimonio social y de los gravámenes que los afec-ten. No se trata de una transferencia, sino simplemen-te de una actualización de la inscripción.

5. REVISION

La transformación puede ser revisada y, conse-cuentemente, dejada sin efecto por las mismas mayoríasrequeridas para decidirla, pero tal revisión para serprocedente debe ser adoptada antes de realizarse lapublicación ordenada por el inciso 3° del artículo 77; ade-más no debe perjudicar a los socios ni a los terceros(art. 80).

(6) Para Santa Fe ver anexo VII de la Resolución N 192/74 queestablece las pautas relativas a la valuación y modo de justificación; paraCapital Federal, Resolución 5/74, art. 1 (TO 1.13.1); para Provinciade Buenos Aires, Disp. s/n/77, 7.8.2. y 8.2., D.T.R. 5/78; para Cha-co, Disp. 52/73.

253

Fusión

6. GENERALIDADES

La fusión es uno de los medios por el cual se puedelograr la agrupación de sociedades. Por tal motivo cons-tituye sólo un aspecto de ese fenómeno general cuyoanálisis trasciende los lineamientos del presente tra-bajo.

A este medio se lo ubica en la categoría de aquellosdenominados societarios (en contraposición a los con-tractuales), porque producen una modificación en laestructura de las sociedades participantes, si bien tam-bién existen otros del mismo género que no alteran laspersonas jurídicas intervinientes aunque exista predo-minio jurídico de una sobre otra, tal el conocido conel nombre de participación, cuyo principal exponentees el de las sociedades controlantes sobre las contro-ladas.

El Código de Comercio si bien no desconoció lafusión, puesto que el artículo 354 la mencionaba, no lareglamentó, lo que sí hizo la actual ley.

7. CONCEPTO

Un concepto unitario y preciso formulado sobreeste instituto —aunque merece algunos reparos— expre-sa que es un "Instituto de derecho societario por elcual dos o más sociedades, una de las cuales por lo me-nos se disuelve, unifican sus patrimonios en la titula-ridad de un único sujeto colectivo que agrupa a los so-cios de las respectivas sociedades" (7).

( ) COLOMBRES, Gervasio, Curso de Derecho Societario, 2a Ed., p 189.

254

La ley en su artículo 82 la ha definido del siguientemodo: "Hay fusión cuando dos o más sociedades sedisuelven, sin liquidarse, para constituir una nuevo; ocuando una ya existente incorpora a otra u otras que,sin liquidarse, son disueltas".

8. CLASES

La fusión, conforme a lo expresado en el conceptolegal, se manifiesta de dos modos :

8.1. Fusión (propiamente dicha) : cuando se creauna nueva sociedad sobre la base de dos o más socieda-des que se disuelven sin liquidarse, y

8.2. Incorporación (absorción) : cuando una de lassociedades (absorbente) incorpora el patrimonio y lossocios de otra u otras que se disuelven sin liquidarse( absorbida) .

9. EFECTOS

9.1 En cuanto a las sociedades participantes.

9.1.1. Modificación de los contratos: Produce lareforma de los respectivos contratos del siguiente mo-do: a) en la fusión (propiamente dicha) se disuelvenlas participantes y se crea una nueva mediante un nue-vo contrato social con el elenco de socios de ambas; b)en la incorporación se disuelve una, la incorporada, yse aumenta el capital en la otra, la incorporante.

9.1.2. Unificación patrimonial: Se constituye unsolo patrimonio con el de las sociedades que participan,propiedad de un único titular, ya que "la nueva socie-dad o la incorporante adquiere la titularidad de los de-

255

recios y obligaciones de las sociedades disueltas al pro-ducirse la transferencia total de sus respectivos patri-monios", produciéndose de ese modo una sucesión uni-versal con novación del titular (8).

Por eso es que las sociedades incorporadas y fu-sionadas se disuelven pero no se liquidan, ya que losderechos y las obligaciones pasan en su totalidad alnuevo titular.

9.2. Respecto de los socios.

9.2.1. Derecho a participar en la nueva sociedado en la iocorporante: Porque unifica los socios de lassociedades participantes, dado que todos lo serán dela misma sociedad, la nueva en el caso de la fusión(propiamente dicha) o la incorporante en el caso de laincorporación, salvo lo que se expresa en el punto si-guiente.

9.2.2. Derecho de separarse de la sociedad: Me-diante el ejercicio del derecho de receso, quedando ex-cluidos los socios de la sociedad incorporante (art. 245).

9.3. Respecto de los acreedores.

Se les acuerda el derecho a exigir que se les abo-nen los importes de sus acreencias, aunque los plazosestuvieren pendientes o, en su defecto, que se les ga-rantice el pago de la obligación, quedando en este -últimocaso sometidas a la decisión judicial las discrepanciasque se produzcan acerca de la garantía.

La razón de este derecho reside en la novación delsujeto deudor que la transformación produce y en loscasos de incorporación, respecto de los acreedores dela incorporante, por la posible disminución del patri-monio debido a las deudas de la incorporada.

( 8 ) ASCARELLI, Tulio, Sociedades y Asociaciones Comerciales, p. 202.

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10. PROCEDIMIENTO

El procedimiento está descripto en el artículo 83que determina las etapas a cumplir y que son:

10.1. Compromiso de fusión.

Se celebra entre los representantes de las socie-dades' participantes y su contenido constituye las basessobre las cuales se concertará la fusión, a su vez com-prende:

10.1.1. Aprobación por los órganos de adminis-tración de las respectivas sociedades, quienes determi-narán las cláusulas y requisitos sobre los cuales serealizará la fusión.

10.1.2. Otorgamiento por los representantes delas sociedades y su forma puede ser tanto el instrumen-to público como el privado.

10.1.3. Aprobación por las asambleas de accionis-tas, tratándose de sociedades por acciones las que par-ticipan. La asamblea será extraordinaria por ser asuntode su competencia (art. 235, inc. 4).

Respecto de las mayorías necesarias para su apro-bación, cabe considerar dos supuestos:

10.1.3.1. En la fusión propiamente dicha y en laincorporación para la sociedad incorporada se requiereJa mayoría absoluta, es decir la mayoría de las accionescon derecho a voto sin computarse los votos plurales yvotando las acciones preferidas emitidas sin derecho avoto.

10.1.3.2. En la incorporación para la sociedad in-corporante si el aumento de capital encuadra en el su-puesto del artículo 188, su resolución compete a la

257

asamblea ordinaria que resolverá con la mayoría pre-vista en el artículo 243; en cambio si el supuesto en-cuadra en el contemplado en el artículo 235 inc. 19 seresolverá en asamblea extraordinaria con la mayoríanormal para esta clase de asambleas.

10.2. Consentimiento de los cónyuges.

Cuando las participaciones sociales asuman el ca-rácter de gananciales y se trate de sociedades de per-sonas o de sociedades por acciones si éstas fueren no-minativas, se requerirá este consentimiento, en el últi-mo de los casos porque la transmisión de esas accionesnecesitan su inscripción en el registro de la emisora.

10.3. Balance de fusión.

"Cada sociedad preparará un balance a la fecha delacuerdo de fusión" cuya función es dar a conocer a lossocios y acreedores la situación patrimonial de las so-ciedades intervinientes, ya que la ley dispone que suscopias se pondrán a disposición de éstos y en definitivadeterminará el ejercicio del derecho de receso por partede los socios (art. 85) o del de oposición por parte delos acreedores (art. 83, inc. 2) .

Dado que la ley señala que el balance es a la fechadel acuerdo de fusión, surgen dudas si en realidad haquerido referirse a esa fecha o a la del compromiso.Cabe interpretar, debido a la función que cumple estebalance, que la ley se está refiriendo a la fecha del com-promiso, por eso es que el acuerdo definitivo se com-pleta con la nómina de los socios recedentes y acreedo-res oponentes con sus respectivos montos, determinán-dose de esa manera la situación económica completa;

258

de no ser así el acuerdo definitivo quedaría condicio-nado a esos extremos (9).

También podría resolverse la fusión sobre la basede los balances del ejercicio siempre que se den los ex-tremos señalados en el caso de transformación.

A más de estos balances se exige la confección debalances consolidados con las características indicadasen las resoluciones de los órganos de contralor ('°).

10 . 4 . Publicidad.

En tutela del interés de los socios ausentes y disi-dentes y de los acreedores, a los efectos del ejerciciode los derechos de receso y de oposición debe realizarsela publicidad dispuesta por la ley de transferencia defondos de comercio 11.867, a la cual nos hemos referidoal tratar la disminución del capital.

10.5. Acuerdo definitivo.

La etapa siguiente consiste en el acuerdo definitivoque presenta varios aspectos de necesaria puntualiza-ción, y que constituye el perfeccionamiento de la fusióniniciada con el compromiso.

10.5.1. Partes: Son partes las respectivas socie-dades que actíian por medio de sus representantes.

10.5.2. Forma: En el caso de la fusión (propia-mente dicha) en que la sociedad resultante será unasociedad por acciones, deberá serlo en instrumento pú-blico con todas las exigencias establecidas para la cons-

( ) ZALIAVAR, Enrique y otros, Cuadernos de Derecho Societario,T. III, Vol. IV, p. 137.

(10) Ver en página 266 la enumeración de las normas de Capital Fe-deral y provincias.

259

titución (art. 165). En cambio si se tratara de incorpo-ración como su resultado será la modificación del con-trato social, siguiendo el actual criterio jurisprudencia'para estos casos, bastará el instrumento privado, auncuando la sociedad disuelta sea por acciones, puestoque para este caso la ley no exige el instrumento pú-blico.

10.5.3. Contenido: Está expresamente señaladoen el inciso 3 del artículo 84, y es: a) las resolucionesaprobatorias de las sociedades interesadas en la ope-ración; b) nómina de socios que ejerzan el derecho dereceso y capital global que representan; c) nómina delos acreedores oponentes y el monto de sus créditos;d) las bases de ejecución del acuerdo, con cumplimien-to de las normas de disolución de cada sociedad, e in-cluida la especificación clara y concreta de las partici-paciones sociales que correspondan a los socios de lassociedades que se disuelven y sus características; e)agregación de los balances especiales referidos en elinciso 19.

10.6. Conformidad administrativa.

Cuando el resultado de la fusión sea la creación deuna sociedad por acciones se requiere la intervenciónde la autoridad de contralor (art. 167 y 300).

10.7 . 191scripción.

El acuerdo definitivo debe ser inscripto del mismomodo que en el caso de transformación; cabe. agre-gar que también debe inscribirse la disolución de lassociedades que así corresponda.

260

11. CUMPLIMIENTO DEL ACUERDO

El cumplimiento del acuerdo comprende dos aspec-tos fundamentales:

11.1 . Administración y representación.

De las sociedades disueltas por virtud de la fusiónhasta tanto se produzca la inscripción de la nueva so-ciedad, o de la modificación del contrato, o del aumen-to de capital en el caso de incorporación, ya que talesinscripciones tienen efecto constitutivo.

En el caso de fusión (propiamente dicha) corres-ponde a los administradores de la sociedad creada, yen el de incorporación a los de la incorporante, que asu-men el carácter de representantes de las disueltas conlas responsabilidades inherentes de esas funciones máslas que la ley les adjudica a los liquidadores.

Los administradores de las sociedades disueltas au-tomáticamente quedan suspendidos hasta el perfeccio-namiento del acto; no obstante se los autoriza a ejercerla acción de rescisión prevista en el artículo 87.

11.2. Participación de los socios de las sociedades di-sueltas en la nueva sociedad o en la incorporante.

Hemos visto que el acuerdo de fusión debe contem-plar este aspecto especificando clara y concretamentetales participaciones y sus características, debiendo jus-tificarse esa relación de cambio con dictamen fundadode contador público (" ).

De esta manera el canje de acciones se produciráen el plazo, las proporciones y clases establecidas enel acuerdo.

" ) 'dem nota anterior.

261

12. EXTINCION

Puede extinguirse por dos distintos medios :

12.1. Revocación.

El compromiso de fusión puede dejarse sin efectosi aún no se ha otorgado el acuerdo definitivo, siempreque no cause perjuicio a las sociedades, los socios o ter-ceros. Por lo tanto para ser procedente es necesario quese den ambos extremos, por lo demás tratándose de unacuerdo de partes, debe ser resuelto por las asambleasde las sociedades participantes con las mayorías nece-sarias para la aprobación del compromiso de fusión(art. 86) (12).

12.2. Rescisión.

La rescisión procede hasta el otorgamiento del actodefinitivo, debe ser demandada por una de las socieda-des en la jurisdicción donde se perfeccionó el compro-miso y debe mediar siempre justo motivo, circunstanciaésta que queda librada a la apreciación judicial (art. 87).

Escisión

13. CONCEPTO

La ley ha previsto este instituto en las distintasmodalidades que presenta, su concepto unitario ha sidoformulado en los siguientes términos : "Es el institutodel derecho societario por el que una o más sociedades,que no se disuelven, previa reducción de su capital social,destinan parte de su activo patrimonial a la constitu-

( ) ZALDÍVAR y otros> ob. cit., p. 160.

262

ción de una sociedad, o a su incorporación a una sociedadpreexistente, pasando los socios de la sociedad o so-ciedades escindidas a ser socios de la nueva o preexis-tente" ( ").

A este concepto se le puede observar que no nece-sariamente debe reducirse el capital social y que puedenser objeto de la escisión no sólo bienes sino también obli-gaciones (14).

14. MODALIDADES

Conforme a la descripción del artículo 88 caben lassiguientes :

14.1. Escisión incorporación.

Se ha dado en llamar así (1') a la que se producecuando la sociedad o sociedades escindidas destinanparte de su patrimonio a otra sociedad preexistente.

14.2. Escisión fusión.

Se denomina así (16) a la que se produce cuando lasociedad o sociedades escindidas con parte de su patri-monio concurren con otra sociedad a la formación deuna nueva.

14 . 3 . Escisión constitución.

Se denomina de esta manera ('') cuando la socie-dad escindida destina parte de su patrimonio a la for-mación de una nueva sociedad.

( 3 ) COLOMBRES, ob. cit., p. 192.(14) ZALDÍVAR y otros, ob. cit., p. 166.( '5 ) ZALDÍVAR y otros, ob. cit., p. 171.( 16 ) ZALDÍVAR, ob. cit. (aunque invierte los vocablos)..(17) CoLomunEs, ob. cit., p. 193.

263

15. EFECTOS

15.1. En cuanto a la sociedad.

15.1.1. Decisión de la sociedad: Es la sociedad co-mo persona jurídica, por medio de sus órganos, la quela decide, y no los socios que la integran. Las mayoríaspara la resolución son las mismas que se puntualizaronen la fusión.

15.1.2. Disminución patrimonial: La escisión con-lleva el desprendimiento de una parte del patrimonio,lo que importa una disminución o merma del de la so-ciedad escindida en cuanto destina una parte de él a laescisión.

La definición transcripta de este instituto, señalaen este aspecto que el desprendimiento de una partede su "activo patrimonial", como la expresión activoen la técnica contable, significa bienes de propiedad dela sociedad; se niega la posibilidad de transmitir tam-bién deudas, mas como la ley refiere a "parte de su pa-trimonio" debe entenderse, conforme al concepto de pa-trimonio (puntualizado en el capítulo de capital), quepuede consistir no solamente en bienes sino también enobligaciones (18) ; tal puede ocurrir cuando una socie-dad dedicada a dos o más actividades se desprende deuna de ellas para formar otra sociedad, destinando nosólo los bienes afectados a esa actividad, sino tambiénlas obligaciones generadas por la misma.

15.1.3. Reducción de capital: "La escisión impor-ta reducción proporcional del capital", expresa la ley,pero si bien ese efecto es normal debe admitirse que no

( ) ZALDÍVAR, ob. cit., p. 188.

264

es necesario que ello ocurra puesto que existe la posibi-lidad del desprendimiento de reservas libres o utilida-des, en cuyo caso no correspondería tal reducción.

15.1.4. Disolución: No se produce la disoluciónde la sociedad escindida como ocurre en el caso de lafusión.

15.2 . En cuanto a los socios.

15.2.1. Derecho a participar en la nueva sociedado en la incorporante: Esta participación es proporcio-nal a la que tienen en la sociedad escindida, de maneratal que las acciones, partes de interés o cuotas de lanueva sociedad o de la que ya existe se adjudican a lossocios en tal proporción y no a la sociedad.

15.2.2. Derecho a separarse de la sociedad: Me-diante el ejercicio del derecho de receso.

15.3. En cuanto a los terceros.

Les otorga a los acreedores el derecho a solicitarla cancelación de la deuda o que se les garantice el cum-plimiento, igual que en el caso de fusión.

16. PROCEDIMIENTO

El procedimiento está reglado según las modalida-des de la escisión con remisión a lo establecido en loscasos de fusión y transformación.

16.1. Escisión incorporación y escisión fusión.

A estos casos se les declara aplicable lo previsto enlos artículos 83,85,86 y 87.

265

16.1.1. Compromiso de escisión: El que deberáreunir todos los requisitos señalados en el punto 10.1de fusión.

16.1.2. Balance de escisión: También debe reunirlas exigencias señaladas en el punto 10.3. de fusión.

16.1.3. Publicidad: La señalada en el punto 10.4.de fusión.

16.1.4. Acuerdo definitivo: Nos remitimos al pun-to 10.5. de fusión.

16.1.5. Conformidad administrativa.: Nos remiti-mos al punto 10.6. de fusión.

16.1.6. Inscripción: Ver 10.7. de fusión.

16.2. Escisión constitución.

A este caso se le declara aplicable el procedimien-to previsto en los artículos 78,79 y 83, inc. 1., 2 y 4.

16.2.1. Compromiso de escisión: Como en este ca-so aún no tenemos dos sociedades sino una sola que sepropone crear otra, se trata de un acto unilateral queen lo demás debe cumplir los requisitos puntualizadosen el punto 10.1.. de fusión.

16.2.2. Balance de escisión: Ver punto 10.3. delcapítulo de fusión.

16.2.3. Conformidad administrativa: Ver punto10.6. de fusión.

16.2.4. Inscripción: Ver punto 10.7. de fusión.

266

NORMAS RELATIVAS A TRANSFORMACION, FUSIONY ESCISION

I. TRANSFORMACION

Capital Federal: Res. 5/74 art. 1 (TO 1.13.1.) deroga Res. 12/73.Santa Fe: Res. 192/74 - W.Buenos Aires: Disp. s/n9/77 - 7.6.2. y 8.2. - D.T.R. 5/78.Chaco: Disp. 52/73.

II. FUSION

Capital Federal: Res. 5/74 art. 2 (TO 1.14.1. y 1.14.2.) deroga 10/73.Santa Fe: Res. 192/74, V.Buenos Aires: Disp. s/n9/77 art. 7.6.3. y 8.3. - DTR 5/78.Chaco: Res. 50/73.

ESCISION

Capital Federal: Res. 5/74 arts. 3 y 4 (TO 1.15.1.) deroga Res. 21/73.Res. 16/74.

Santa Fe: Res. 192/74 anexo VI.Buenos Aires: Disp. 15/74, Disp. s/n9/77 art. 7.6.4. y 8.4.Ver advertencia supra p. 37.

Capítulo XVIII. — REQUISITOS FISCALES 267

1. Provincia de Santa Fe 268

1.1. Impuestos de Sellos 2681.1.1 . Actos gravados 2681.1.2. Monto del impuesto 2681.1.3. Plazo para el pago 2681.1.4. Modos de acreditar el pago 2691.1.5. Exenciones 270

1.2 . Tasa de actuación administrativa 270

1.3 . Tasa anual de inspección

270

2. Capital Federal

271

2.1. Impuesto de sellos

2712.1.1. Actos gravados

2712.1.2. Base imponible

2712.1.3 Plazo de pago

271

2.1.4 . Monto del impuesto

2722.2. Otros requisitos fiscales

272

3. Provincia de Buenos Aires

272

3.1. Impuestos de sellos 2723.1.1 . Actos gravados 2723.1.2 . Base imponible 2733.1.3 . Plazo de pago 2733.1.4. Monto del impuesto 2733.2 Otros requisitos fiscales 273

4. Provincia de Mendoza 273

4.1 . Impuesto de sellos 2734.1.1. Actos gravados 2734.1.2 Base imponible 2744.1.3. Plazo de pago 2744.1.4 . Monto del impuesto 274


5. Prov inda di Entre Ríos 274

5.1. Impuesto do sellos 2745.1.1. Actos gravados 2745.1.2. Base imponible 2755.1.3. Plazo de pago 2755.1.9 . Monto del impuesto 275


6. Provincia de Córdoba 276

6.1. Impuesto de sellos 2766.1.1. Actos gravados 276

6.1.2. Base imponible 2766.1.3. Plazo de pago 2766.1.4. Monto del impuesto 276


7. Provincia de Corrientes 277

7.1. Impuesto de sellos 2777.1.1. Actos gravados 2777.1.2. Base imponible 2777.1.3. Plazo de pago 2777,1.4. Monto del impuesto 277


8. Provincia del Chaco 278

8.1. Impuesto de sellos 2788.1.1. Actos gravados 2788.1.2. Base imponible 2788.1.3. Plazo de pago 2788.1.4. Monto del impuesto 278


Capítulo XVIII

REQUISITOS FISCALES

Summixo: 1. Provincia de Santa Fe. 1.1. Impuesto de sellos. 1.1.1.Actos gravados. 1.1.2. Monto del impuesto. 1.1.3. Plazo para elpago. 1.1.4. Modos de acreditar el pago. 1.1.5. Exenciones 1.2.Tasa de actuación administrativa. 1.3. Tasa anual de inspección.2. Capital Federal. 2.1. Impuestos de sellos. 2.1.1. Actos grava-dos. 2.1.2. Base imponible. 2.1.3. Plazo de pago. 2.1.4. Montodel impuesto. 2.2. Otros requisitos fiscales. 3. Provincia de BuenosAires. 3.1. Impuesto de sellos. 3.1.1. Actos gravados. 3.1.2. Ba-se imponible. 3.1.3. Plazo de pago. 3.1.4. Monto del impuesto.3.2. Otros requisitos fiscales. 4. Provincia de Mendoza. 4.1. Im-puesto de sellos. 4.1.1. Actos gravados. 4.1.2. Base imponible.4.1.3. Plazo de pago. 4.1.4. Monto del impuesto. 4.2. Otros re-quisitos fiscales. 5. Provincia de Entre Ríos. 5.1. Impuesto de se.lbs. 5.1.1. Actos gravados. 5.1.2. Base imponible. 5.1.3. Pla-zo de pago. 5.1.4. Monto del impuesto. 5.2. Otros requisitos fis-cales. 6. Provincia de Córdoba. 6.1. Impuesto de sellos. 6.1.1.Actos gravados. 6.1.2. Base imponible. 6.1.3. Plazo de pago.8.1.4. Monto del impuesto. 6.2. Otros requisitos fiscales. 7.Provincia de Corrientes. 7.1. Impuesto de sellos. 7.1.1. Actos gra-vados. 7.1.2. Base imponible. 7.1.3. Plazo de pago. 7.1.4. Mon-to del impuesto. 7.2. Otros requisitos fiscales. 8. Provincia delChaco. 8.1. Impuesto de sellos. 8.1.1. Actos gravados. 8.1.2.Base imponible. 8.1.3. Plazo de pago. 8.1.4. Monto del impues-to. 8.2. Otros requisitos fiscales.

La ley 19.550 (art. 1(37) declara que los contratosconstitutivos y sus reformas deben ser presentados antela autoridad de contralor a fin de que se verifique elcumplimiento de los requisitos legales y fiscales. Losprimeros ya han sido desarrollados en el Capítulo IXy XVI a los cuales remitimos. Respecto de los requisi-

268

tos fiscales las provincias han dictado normas deter-minando los actos o contratos gravados con impuestos,como también tasas que deben abonar las sociedadescomo retribución de los servicios que se les prestan.

1. PROVINCIA DE SANTA FE

1.1. Impuesto de s(llos,

De acuerdo a lo preceptuado por el artículo 202del Código Fiscal de la Provincia de Santa Fe, en lapresentación ante la Inspección debe justificarse el in-greso del impuesto de sellos.

1.1.1. Actos gravados: Están gravados por esteimpuesto:

a) Los contratos constitutivos;b) Los aumentos de capital;e) Las transformaciones (ver art. 23, inc. 5 b, Ley

Impositiva anual)d) Cambio de denominación (art. 202 Código Fiscal) ;e) Cambio de objeto.

1.1.2. Monto del impuesto: Para los casos pre-vistos en 1.1.1., a), c), d) y e), el impuesto es del 8 pormil del capital social.

En los casos de aumento de capital, el 8 por milse calcula sobre el monto del aumento.

1.1.3. Plazo para el pago: El pago del impuestode sellos debe ingresarse dentro de los sesenta días há-biles posteriores a la realización del acto gravado (ar-tículo 203 y 97 del Código Fiscal).

269

En caso de que el trámite administrativo se iniciareantes del vencimiento del plazo citado, igualmente, enfunción de lo dispuesto por el artículo 203 del CódigoFiscal, deberá acreditarse el pago ante la AUtoridad deControl, en el momento de la presentación.

Cuando el impuesto fuere ingresado fuera de tér-mino, será abonado el recargo, que consiste en un im-porte igual al duplo del monto del impuesto con másreajuste cuando existiere presentación espontánea, o alquíntuplo si fuere por intimación de la Dirección Gene-ral de Rentas o verificación sin resistencia, salvo lossupuestos contemplados por el artículo 232 del CódigoFiscal.

1.1.4. Modos de acreditar el pago: El pago delimpuesto debe ajustarse a lo dispuesto en el artículo225 del Código Fiscal, que en su parte pertinente expre-sa que "el cumplimiento de la obligación de pago se jus-tificará con el sello fechador del Banco Provincial deSanta Fe y se ajustará a las siguientes normas :

a) Extendiendo los instrumentos en el papel selladocon el valor respectivo ;

b) Habilitando con estampillas fiscales los instru-mentos extendidos en papel simple o en selladode menor valor ;

e) Por medio de timbrado especial efectuado porla impresión oficial de formularios u otros pa-peles".

Debe tenerse en cuenta que cada hoja del instru-mento deberá ser repuesta a tenor de lo indicado porlos artículos 225, 228 y 229 del Código Fiscal y 27 dela Ley Impositiva anual.

También están gravadas por el impuesto de selloslas certificaciones notariales.

270

1.1.5. Exenciones: Están exentos del pago del im-puesto de sellos :

a) Los actos señalados en 1.1.1. de aquellas socie-dades comprendidas en el régimen de promoción indus-trial regulado por la ley 6.410 y sus modificatorias, auncuando todavía no se le hubiere acordado el beneficiode la exención impositiva. En estos casos deberá acom-pañarse la constancia que expida la Dirección Generalde Industrias en la que se acredite la iniciación del trá-mite de exención impositiva o en su defecto la certifi-cación definitiva otorgada por esa Dirección (art. 8, in-ciso e) y Resolución 1806 de la Dirección General deRentas ;

b) Los aumentos de capital que provengan de re-valúos previstos en la ley 19.742 y sus modificatorias,conforme lo acuerda la ley 6917. Para que esta exenciónsea admitida debe agregarse la constancia expedida porla D. G. R a tenor de lo establecido por la Resolución422 / 73 .

1.2. Tasa de actuación administrativa.

Está regida por el artículo 39, inciso 8 y su montoes fijado en función de los capitales sociales respecti-vos. No se reproducen en este texto los montos y esca-las en razón de su variabilidad, por lo que remitimosa la norma citada más arriba.

Se aplica para los casos de constitución, reforma,transformación, fusión y escisión de sociedades, no asía las adecuaciones de estatutos a las normas de la ley19.550 ni a los revalúos contables.

1 .3. Tasa anual de inspección.

El mismo artículo 39, inciso 8, de la Ley Impositi-va prevé el pago de la Tasa anual de inspección cuyopago deberá ser acreditado ante la Inspección General

271

de Personas Jurídicas y la constancia será agregada allegajo de la sociedad. Si su pago no estuviese al día,el Organo de Control condiciona la prosecución de to-dos los trámites a su pago.

Su monto es equivalente al de la tasa de actuación.

2. CAPITAL FEDERAL

2.1. Impuesto de sellos.

2.1.1. Actos gravados: La ley nacional de Impues-to de Sellos (t.o. 1977) grava a los contratos de socie-dad y sus ampliaciones. Las transformaciones y reorga-nizaciones de sociedades o fondos de comercio estánexentas siempre que no se prorrogue la. duración de lasociedad primitiva, subsistente o de la nueva sociedad,según corresponda respecto a la de mayor plazo de lasque se reorganicen (art. 16 inc. c, art. 24 y art. 40).

2.1.2. Base imposible: El impuesto se determinasobre el capital social, con prescindencia de la natura-leza y ubicación de los bienes que lo integren. En loscasos de ampliación del capital social sólo está gravadala parte correspondiente al aumento, excepto que seprorrogue el plazo de duración, en cuyo supuesto seabonará sobre el total del capital (art. 24).

2.1..3. Plazo de pago: El artículo 25 de la ley na-cional de sellos dispone que "las sociedades de capitalabonarán el impuesto sobre el capital en el momento ypor el monto de la suscripción. En los casos de consti-tución por suscripción pública la suscripción se consi-dera. perfeccionada en el momento de ser labrada elacta de asamblea constitutiva".

272

2.1.4. Monto del impuesto: Los actos menciona-dos en 2.1.1. están sujetos al impuesto proporcional del10 % sobre el monto imponible respectivo.

2.2. Otros requisistos fiscales.

Al iniciarse el trámite de conformidad admi-nistrativa debe abonarse una. "tasa. de constitu-ción" que percibe la Inspección General de Per-sonas Jurídicas por los servicios que presta, la que porResolución Nq 71/79 del Ministerio de Justicia de laNación se fijó en $ 33.000 actualizables periódicamenteen función de la variación del índice de precios mayo-ristas - nivel general, tomándose como base el índice co-rrespondiente al mes de diciembre de 1977 (art. 8, de-creto 1547/78). Igualmente las sociedades por accionesdeben abonar en concepto de "tasa anual" un importeque es variable de acuerdo con el capital suscripto yactualizable en la forma mencionada en el párrafo an-terior (art. 3, decreto 1.547/78 y art. 2, Resolución M. J.71/79) .

3. PROVINCIA DE BUENOS AIRES

3.1. Impuesto de Sellos.

3.1.1. Actos gravados: Están gravados con el Im-puesto de Sellos, la constitución y las ampliaciones delcapital social (art. 24 y 28, ley 9420), en cambio seencuentra exenta la fusión por absorción, la escisióny la transformación en tanto no se aumente el capitalsocial, no se sustituya el elenco de socios y no se prorro-gue o disminuya el plazo de duración (art. 44, inc. 9,ley 9420).

273

3.1.2. Base imponible: Está constituida por elmonto del capital social en el acto constitutivo o elampliado en el caso de su reforma (art. 25, ley 9420 deImpuesto de Sellos).

3.1.3. Plazo de pago: Como el acto constitutivodebe ser elevado necesariamente a escritura pública, elimpuesto se abona en el momento en que el capital osu ampliación se haga constar en ella (art. 52, ley9420).

3,1.4. Monto del impuesto: El importe es del 10por mil por la constitución o la reforma (art. 17, inc..a, ley 9420).

3. 2. Otros requisitos fiscales.

Además se deben abonar sumas fijas en conceptode tasas retributivas de servicios por Servicios de con-trol, de control de la constitución y de reformas, quevaría si se trata o no de sociedades anónimas y en co-mandita por acciones incluidas dentro del artículo 299de la ley 19.550 (art. 15. B. 1.2. y 3. Ley 8715).

Por otra parte, y de acuerdo con el artículo 11 deldecreto 2951, la Dirección de Personas Jurídicas previoal otorgamiento de la autorización para cada asambleaanual de sociedades, exigirá el comprobante de pago deestas tasas.

4. PROVINCIA DE MENDOZA

4 . 1. Impuesto de Sellos.

4.1.1. Actos gravados: Están gravados con el im-puesto de sellos (art. 223 Código Fiscal):

274

— Acto constitutivo.— Aumentos de capital.—Fusión, escisión y transformación.

4.1.2. Base imponible: La base de imposición es elmonto del capital e igualmente en todo aumento delmismo. En los casos de fusión, escisión y transforma-ción lo es el capital de la nueva sociedad.

4.1.3. Plazo de pago: El plazo para el pago delimpuesto de sellos es de treinta días hábiles desde eldía siguiente al del otorgamiento del acto (art. 250Código Fiscal), sin embargo en su último párrafo elartículo 223 ya citado expresa que debe pagarse en elmomento que lo hagan valer ante cualquier autoridadadministrativa o judicial.

4.1.4. Monto del impuesto: La Ley Impositivagrava con el 16 9,50 la constitución, aumentos de capital,fusión, escisión y transformación (art. 11, inc. 6. b).

4.2. Otros requisitos fiscales.

A este importe hay que agregar una reposición enconcepto de foja de actuación, cuyo monto fija anual-mente la Ley Impositiva.

5. PROVINCIA DE ENTRE RIOS


5.1.1. Actos gravados: Se encuentran gravadoscon el impuesto de sellos los siguientes actos (art. 23Ley Impositiva) :

275

a) Actos constitutivos:

— Solicitud de aprobación de sociedades anónimaso en comandita por acciones.

19) Reformas

— Por la solicitud de reformas de actos consti-tutivos.

e) Por los servicios de control e inspección, se pagarácon la presentación de balances.

d) Por autenticación de copias de estatutos.

5.1.2. Base imponible: Constituye la base impo-nible el capital social.

5.1.3. Plazo de pago: El impuesto de sellos debeser cumplimentado dentro de los quince días de efec-tuado el acto (art. 53 del decreto n° 930/77).

5.1.4. Monto del impuesto: En los casos de actosconstitutivos y sus reformas el importe a pagar es del1/2 %o del capital social, fijando la ley impositiva unimporte mínimo.


Por los servicios de inspección y control el importea pagar es del 1/4 %o fijando una suma mínima y otramáxima.

También corresponde abonar una suma por foja deactuación administrativa (art. 21.1. de la Ley Imposi-tiva).

276

6. PROVINCIA DE CORDOBA


6.1.1. Actos gravados: Tratándose de sociedadesde capital, el instrumento gravado es el acta fundacio-nal (art. 184 Código Fiscal).

6.1.2. Base imponible: La base imponible es elmonto del capital social, cualquiera sea la forma y tér-minos estipulados para aportarlos y la naturaleza yubicación de los bienes.

6.1.3. Plazo de pago: El impuesto de sellos debeser cumplimentado dentro de los treinta días hábilesdel otorgamiento (art. 204 Código Fiscal).

6.1.4. Monto del impuesto: Por toda solicitud deverificación de los requisitos legales y fiscales se abo-nará un importe equivalente al 6 %o (art. 21, inc. 11,Ley Impositiva). En los casos en que la constituciónse efectúa sobre la base de transformación, fusión oescisión se abona el porcentaje mencionado con más unadicional que fija la ley impositiva.


Además el artículo 30, incisos f y j, fija una repo-sición en concepto de foja de actuación y otra de solici-tud de concesión de personería, pagándose también porlos servicios prestados por la Inspección de SociedadesJurídicas sumas fijas en concepto de tasas por:

— Certificación de actas, copias de actuaciones en ge-neral y estatutos.

— Certificados de autoridades, de personería, deasamblea extraordinaria, de asamblea ordinaria.

277

—Derecho de inspección anual.—Derecho de reforma de estatutos.—Rubricación de libros.

Estas reposiciones se encuentran fijadas en el ar-tículo 45 de la Ley Impositiva.

7. PROVINCIA DE CORRIENTES


7.1.1. Actos gravados: Se encuentran gravados laconstitución o ampliación del capital (art. 178 y 182Código Fiscal).

7.1.2. Base imponible: En el caso de sociedadesanónimas lo constituye el importe del capital suscriptoo la ampliación (art. 181 Código Fiscal).

7.1.3. Plazo de pago: El impuesto de sellos debeser satisfecho dentro de los diez días hábiles a contardesde el día siguiente del otorgamiento del acto. En elcaso de actos y contratos sujetos a la aprobación deuna autoridad administrativa o judicial, el plazo parareponer comenzará a regir el día siguiente de dichaaprobación (art. 198 Código Fiscal).

7.1.4. Monto del impuesto: En los casos de consti-tución, ampliaciones de capital, prórroga y transforma-ción el importe es del 10L incluido gravamen de ca-rátula (art. 9, inc. 30 a), b) y d) y 16 a. 4) y 6) dela Ley Tarifaria).


También se abona una tasa general y de actuaciónante la administración como también una sobretasa para

278

autorización de aumento de capital o prórroga (art. 15,inc. 2. b Ley Tarifaria) y una tasa por cada inspecciónanual a toda sociedad domiciliada en la provincia (art.16 a) 1. Ley Tarifaria).

S. PROVINCIA DEL CHACO

8 . 1. Impuesto de Sellos.

8.1.1. Actos gro rados : Constituyen actos grava-dos la constitución, ampliación de capital o prórroga.

8.1.2. Base imponible: Está compuesta por laconstitución, ampliaciones de capital, prórrogas y trans-formación (arts. 184 y 196 del Código Fiscal).

8.1.3. Plazo de pago: El impuesto de sellos debe abo-narse dentro de los 30 días contados desde el siguientede su otorgamiento. En el caso de actos y contratossujetos para su validez a la aprobación de una autori-dad administrativa o judicial, el plazo comenzará a re-gir desde el día siguiente de dicha operación (art. 214del Código Fiscal).

8.1..4. Monto del impuesto: Se abona por la consti-tución, ampliaciones de capital o prórroga el importedel 10 en concepto de impuesto de sellos.


Debe pagarse también una sobretasa de actuaciónadministrativa (art. 31 Le-y Tarifaria).

Además se abona tasa por fojas de actuación, porcarátula y un derecho anual de inspección dividido entres categorías, según el importe del capital (art. 30Ley Tarifaria).

Capitulo XIX. — DOCUMENTACION Y CONTABILIDAD . 279

1. Libros obligatorios 279

2. Método de contabilidad 280

3. Periodicidad 280

4. Estados contables 281

5. Utilización de medios mecánicos 283

Normas relativas a documentación y contabilidad 288


Capítulo XIX

DOCUMENTACION Y CONTABILIDAD

SUMARIO: I. Libros obligatorios. 2. Método de contabilidad. 3. Periodi-cidad. 4. Estados contables. 5. Utilización de medios mecánicos.

La Sección IV - De la documentación y contabi-lidad - regula en los artículos 61 a 65 las normas querigen en materia de presentación de estados contablesde las sociedades por acciones. En los artículos 61 y 62se establecen los principios generales sobre la forma dellevar la contabilidad, libros obligatorios, posibilidadde empleo de medios mecánicos u otros para la regis-tración de las operaciones sociales y normas de carác-ter general referidas a la exposición de partidas o mon-tos según su importancia relativa.

1. LIBROS OBLIGATORIOS

Respecto de los libros obligatorios remite a lo nor-mado en el Código de Comercio (art. 44), con la ate-nuación de la obligatoriedad de las registraciones enel libro Diario, al permitir que los asientos se efectúenen forma global y que no comprendan períodos mayo-res de un mes.

280

2. METODO DE CONTABILIDAD

La ley no exige la observancia de un determinadométodo de contabilidad, de la lectura del articulado quetrata el terna no surge pauta alguna sobre el métodocontable; tampoco da normas para el relevamientopara la valuación del patrimonio de la sociedad. Lomismo puede decirse de la Resolución NI> 1/73 de laI.P.G.J. de la Capital Federal —cuyo modelo tipo endeterminado período fue de aplicación, o al menos adop-tado en todo el país—, que en sus Instrucciones y Nor-mas Generales (punto IIT) establece que "el requeri-miento del modelo tipo no supone la aplicación de de-terminado régimen contable" (' ).

Entendernos que, sin referirse específicamente alterna, la ley sostiene la aplicación del método de lapartida doble, y ello es así por las siguientes razones:

a) Por la exigencia de presentación del Estado deResultados, puesto que la cuenta de Gananciasy Pérdidas es propia de dicho método;

Ir) porque en el artículo 61 se hace mención a queel método de contabilización ha de permitir la in-dividualización de las cuentas deudoras y acree-doras y su posterior verificación, lo que sólo esposible con la utilización del libro Mayor, propiode este sistema.

3. PERIODICIDAD

En cuanto al período que deben abarcar o la pe-riodicidad con que deben ser confeccionados, el artícu-lo 62 da el principio general al exigir que las socieda-

' ) Resolución N9 1/73 de la IGPJ de Capital Federal - Instrucciones.

281

des por acciones presenten los estados contables anualesregulados por los artículos 63 a 65, que se complementacon las disposiciones del artículo 6B que señala que nopueden aprobarse ni distribuirse dividendos que noprovengan de ganancias resultantes de estados conta-bles confeccionados de acuerdo con la ley (es deciranuales) y 234 que establece que la Asamblea Ordina-ria debe ser convocada dentro de los cuatro meses delcierre del ejercicio para considerar y resolver sobre la.aprobación de los estados contables que someta a sudecisión el directorio.

La conclusión no puede ser otra que los estadoscontables deben confeccionarse al finalizar cada ejer-cicio y que cada ejercicio comprende un período de'doce meses.

4. ESTADOS CONTABLES

Los estados contables básicos, son:1. Balance General.2. Estado de Resultados.3. Estado de Resultados Acumulados.4. Estado de Origen y Aplicación de Fondos, exi-

gencia que rige solamente para las sociedades in-cluidas dentro del artículo 299.Estos deben ser complementados con los siguientes

cuadros anexos y notas :

a) Notas complementarias referidas a:

— Bienes de disponibilidad restringida.Activos gravados.

— Criterio de valuación de los bienes de cambio.

282

— Procedimiento adoptado para la revaluación odevaluación de activos.

— Cambios en los procedimientos contables o deconfección de los estados contables, respectoal ejercicio anterior.

— Acontecimientos posteriores al cierre del ejer-cicio que pudieran modificar significativamen-te los estados contables cerrados en esa fecha.

— Resultados de operaciones con sociedades con-troladas, vinculadas o controlantes.

— Restricciones contractuales a la distribución deganancias.

— Monto de avales y garantías a favor de terceros.

b) Cuadros Anexos referidos a:

— Bienes de Uso.— Bienes Inmateriales.— Inversiones en títulos valores y participaciones

en otras sociedades.— Previsiones y Reservas.

— Costo de las mercaderías o productos vendidos.— Activos y pasivos en moneda extranjera.

e) Memoria.Las autoridades de control han dictado normas

adoptando modelos de presentación de estados conta-bles, tales como la Resolución N9 1/73 de la I.G.P.J. deCapital Federal, la Resolución N9 25/77 de la Direcciónde Personas Jurídicas del Chubut, la Resolución núme-ro 68/73 de la I.G.P.J. de Tucumán, el Decreto 3634/76de la Inspección General de Sociedades de Mendoza.

283

Los organismos profesionales también han dispues-to fórmulas de cumplimiento obligatorio para los pro-fesionales que nuelean. No obstante, varias autoridadesde control las han adoptado. Tales, la Resolución Téc-nica N9 1 del Centro de Estudios Científicos y Técni-cos, organismo dependiente de la Federación Argen-tina de Consejos Profesionales en Ciencias Económicas,en el caso de la Provincia de Santa Fe donde lapor Resolución N9 38/76 acepta la presentación de estemodelo. El Consejo Profesional de Ciencias Económi-cas estableció el cumplimiento obligatorio para los pro-fesionales matriculados en la provincia.

De acuerdo con este modelo, son estados contablesbásicos:

1.. Estado de Situación patrimonial.2. Estado de Resultados.3. Estado de evolución del patrimonio neto (Capital,

Reservas y otros resultados acumulados).4. Estado de origen y aplicación del capital de tra-

bajo (2).

5. UTILIZACION DE MEDIOS MECANICOS

La ley ha incorporado como novedad (art. 61) laposibilidad del empleo de medios mecánicos para el re-gistro de las operaciones mercantiles admitiendo de estamanera, aunque parcialmente —ya que en la Exposi-ción de Motivos alude a que no se consideró oportunopermitirlo en forma amplia como es práctica en los paí-ses anglosajones— los modernos sistemas de contabili-zación, respondiendo ello también a una necesidad prác-tica.

( 2) Resolución Técnica N9 1 del CECYT - Instrucciones.

284

Empero, su empleo está restringido a la autoriza-ción del Juez de Registro, quien la otorga por resolu-ción fundada en dictamen de la autoridad de contralor,pudiendo prescindir de este dictamen cuando ya hubiereantecedentes de su utilización, el que servirá de funda-mento. En todos los casos el procedimiento se iniciacon la petición formulada por la sociedad.

Estos medios mecánicos de registración reempla-zarán o complementarán los libros a que refiere el ar-tículo 44 del Código de Comercio, con excepción del In-ventario y Balances y del Diario, que debe conservarsecon asientos globales que no comprendan períodos ma-yores de un mes. Con ello se introduce una modifica-ción al artículo 45 deI Código de Comercio tendiente aagilizar la obligatoriedad de las registraciones diarias,posibilitando que éstas se efectúen con asientos globa-les mensuales, quedando aquéllas a cargo de los mediosmecánicos que se autorizaren (3).

Pero, de acuerdo a lo dispuesto en el artículo 43del Código de Comercio, la ley exige que el método decontabilización debe permitir la individualización delas operaciones y su posterior verificación, como tam-bién sus cuentas deudoras y acreedoras, lo que significaque la registración con asientos globales y mensualesen el Diario, para que tengan validez y eficacia proba-toria, deben contar con el respectivo respaldo docu-mental. Este libro, se convierte de esta manera en unaespecie de índice que atribuiría a la documentación quese sintetiza en los asientos globales, una presunciónde sinceridad (4).

Es por ello que, dada la relevancia que tienen lasregistraciones contables como medio de prueba, la fi-

( ) FARGOSI, Horacio P., Documentación y Contabilidad en la Ley deSociedades Comerciales, en Estudios de Derecho Societario, p. 88.

( 4 ) FAucosi, ob. cit.

285

jeza del asiento global se ratifica en consideración aque siempre deberá existir el respaldo documental queexige el artículo 43 del Código de Comercio, obviamenteaplicable. En consecuencia, los libros por los que puedesolicitarse autorización para el empleo de medios me-cánicos u otros (la ley no aclara ni define a cuáles serefiere con la expresión "u otros"), según la prácticageneralizada actual basada en el empleo del método de-nominado "centralizador", que consiste en la aperturadel libro Diario en tantos Subdiarios (Caja, DeudoresVarios, Acreedores Varios, Obligaciones a Pagar, Cuen-tas por Cobrar, Operaciones Bancarias, etc., a modode ejemplo) como sean necesarios de acuerdo a la na-turaleza e importancia de las operaciones, y siendo obli-gatorios e indispensables el Inventario y Balances y elDiario (éste con la flexibilidad que introduce el artícu-lo 61 de la ley), resulta que son los denominados Sub-d arios.

El reconocimiento y ventajas del método centra-lizador son innegables y la jurisprudencia ha receptadoesta práctica cuando ha expresado que los libros auxilia-res son libros de comercio como todos los que refierena la contabilidad y permiten apreciar debidamente elgiro de los negocios (5) y que cuando las operacionescomerciales a registrar son importantes, numerosas ocomplejas no es posible llevar un Diario único minu-ciosamente, siendo lícito efectuar las anotaciones envarios libros complementarios (6).

Generalmente, los medios mecánicos consisten enla utilización de máquinas de contabilidad de registrodirecto, unitario o computadoras electrónicas, efectuán-

(5) C. Fed. Cap. del 13-5-1935, J. A., 50, p. 409, citado por ANAYA-%Dm', Código de Comercio y leyes complementarias, t. II p. 22.

(6) Cárn. 2a C. C. La Plata del 22 -11 - 1957, DJBA 53, p. 226, citadopor ANAYA-PODETTI, Código de Comercio y leyes complementarias, t. II,p.28.

286

dose las registraciones en hojas movibles que, previa-mente numeradas y rubricadas por el Juez de Comer-cio, son encuadernadas constituyendo los Subdiariosque han de servir de base para la registración sintéticaen el Diario.

Con el objeto de unificar la documentación que de-ben presentar las sociedades que soliciten autorizaciónpara el empleo de medios mecánicos u otros, la I.G.P.J.de la Capital Federal ha dictado las Resoluciones nú-meros 3 y 4 del año 1974 (t. o. 1.12.9 y 1.12.10) donde,a fin de analizar el sistema a utilizar, requiere:

a) Una exposición amplia del sistema por el que sesolicita autorización y sus diferencias con el sis-tema anterior, a lo que agregará un diagramaejemplificando su uso.

b) Designación precisa de los libros donde se efec-tuarán las registraciones, como también modelosde las hojas donde se efectuarán éstas.

c) Demostración de que el método permite la indi-vidualización de las operaciones, las cuentas deu-doras y acreedoras y su verificación con la docu-mental de respaldo.

d) Demostración técnica del grado de inalterabilidadde las registraciones, considerando que son siste-mas aceptables aquellos en los que las registracio-nes se efectúan en hojas de papel consistente (mí-nimo 20 grs.), con tinta indeleble según surjan delprocesamiento en máquinas de registro directo,unitario o computadoras electrónicas. Respecto dela rubricación de las hojas en las que se efectuarála contabilización, se admiten dos alternativas:

1. Rubricación previa a la utilización, en cuyo casolas hojas serán previamente numeradas y selladas.

287

2. Rubricación posterior a su utilización, siempre quesean presentadas dentro de los veinte días corri-dos posteriores al último día del mes a que co-rresponden las registraciones.

Esta facultad de la autoridad de control es de apli-cación no sólo en la Capital Federal, sino también enaquellas provincias en las que las funciones registralescorresponden al organismo administrativo por imperiode las disposiciones de la ley 21.768.

En la provincia de Santa Fe, en la que se mantieneel doble control de legalidad de las sociedades por ac-ciones, se aplica el procedimiento dispuesto por el ar-tículo 61. de la ley, es decir que la autorización la soli-citan las sociedades al Juez de Registro, quien previodictamen de la sobre la viabilidad del sistemapropuesto resuelve, siendo en todos los casos en las ho-jas sueltas o "sábanas" donde constará la registración,previamente selladas, foliadas correlativamente y rubri-cadas.

288

NORMAS RELATIVAS A DOCUMENTACION Y CONTABILIDAD

MEDIOS N1ECANICOS

Capital Federal: Res. 3/74 y 4/74 (TO 1.12.9 y 1.12.10).

ESTADOS CONTABLES

Capital Federal: Res. 1/73 (TO 1.12.1); Res. 20/72 (TO 1.12.4. )TO 1.12.5.; TO 1.12.11.

Santa Fe: 192/74, A. VII, B) y Res. 38/76.

Buenos Aires: Disp. 21/76.

Córdoba: Res. 82/73.

Mendoza: Dec. 3634/76 deroga Dec. 2338/73.

Entre Ríos: Res. 3/72 y Res. 1/73.

Tucumán: Res. 68/73.Chaco: Res. 46/73.



BIONDI, Mario, Practicidad de la norma del art. 61 de la ley de socieda-des comerciales. Derecho Empresario, t. 1V, pág. 302.

COBELAS, Vicente América, en Cuadernos de Derecho Societario, t. II,pág. 457.

Capítulo XX. — ACTUALIZACION CONTABLE 289

1. Antecedentes de leyes generales de revalúo 294

2. Los revalúos técnicos 294

3. La ley 19.742 296

3.1. Sujetos 297

3.2. Coeficientes de actualización 299

3.3. Bienes susceptibles de actualización 3003.3.1. Inmuebles 3003.3.1.1. Excepciones 301

3.3.2. Bienes amortizables 3013.3.3. Obras civiles o industriales en ejecución 3013.3.4. Plantaciones, Yacimientos. Canteras. Minas 3023.3.5. Hacienda hembra destinada a procreo 3033.3.6. Activos y pasivos en moneda extranjera 303

4. Procedimiento de actualización 304

4.1. Requisitos que deben cumplir los bienes que puedenactualizarse 304

4.2. Determinación del valor de origen 3044.2.1. Bienes adquiridos en moneda extranjera 3054.2.2. Entidades o fondos de comercio reorganizados 3054.2.3. Casos especiales 306

4.3. Determinación del valor residual 3074.3.1. Inmuebles 3074.3.2. Bienes amortizables 3074.3.3. Yacimientos, minas, canteras, plantaciones 307

4.4. Coeficiente de actualización. Valor residual actualizado 308

4.5. Determinación del saldo de actualización contable 3084.5.1. Destino del saldo por actualización contable 309

4.6. Aprobación por la asamblea 311

4.7. Comunicación a la autoridad de contralor 311

4.8. Registración contable 312

5. Responsabilidades y penalidades por incumplimiento de la ley 312

Normas relativas a actualización contable 313

Capítulo XX

ACTUALIZACION CONTABLE

SUMARIO: 1. Antecedentes de leyes generales de revalúo. 2. Los reva-lúas técnicos. 3. La ley 19742. 3.1. Sujetos. 3.2. Coeficientes deactualización. 3.3. Bienes susceptibles de actualización. 3.3.1.Inmuebles. 3,3.1.1. Excepciones. 3.3.2. Bienes amortizables.3.3.3. Obras civiles o industriales en ejecución. 3.3.4. Plantacio-nes. Yacimientos. Canteras. Minas. 3.3.5. Hacienda hembra desti-nada a procreo, no considerada bien amortizable en las explotacio-nes ganaderas de cría. 3.3.6. Activos y pasivos en moneda extran-jera. 4. Procedimiento de actualización. 4.1. Requisitos que debencumplir los bienes que pueden actualizarse. 4.2. Determinacióndel valor cle origen. 4.2.1. Bienes adquiridos en moneda extran-jera. 4.2.2. Entidades o fondos de comercio reorganizados.4.2.3. Casos especiales, 4.3. Determinación del valor residual.4.3.1. Inmuebles. 4.3.2. Bienes amortizables. 4.3.3. Yaci-mientos, minas, canteras, plantaciones. 4.4. Coeficiente de ac-tualización. Valor residual actualizado. 4.5. Determinación del sal-do de actualización contable. 4.6. Aprobación por la asamblea.4.7. Comunicación a la autoridad de contralor. 4.8. Registracióncontable. 5. Responsabilidades y penalidades por incumplimientode la ley.

Antes de entrar en el desarrollo específico de estetema es necesario analizar, aunque sea de modo somero,el problema que trae aparejada la información conte-nida en los estados contables tradicionales en períodosde inflación, ya que ésta es la fundamentación de la ac-tualización. Es una cuestión que se encuentra ínti-mamente vinculada a la determinación del objetivo dela información contable, la que en su casi totalidad secanaliza (o se expone) a través de los denominados Es-tado de Situación Patrimonial y Estado de Resultados.

Por intermedio de estos estados contables se buscadeterminar el resultado y exponer la situación patri-

290

monial de un ente a un momento determinado: la fechade cierre del ejercicio. La contabilidad como sistemade información, elabora (o procesa) la información ele-mental hasta obtener una información ordenada que seexpone en forma sintética en los estados contables. Parala elaboración o procesamiento de la información ele-mental emplea una serie de medios, respetando una serieprevia de pautas que son conocidas con el nombre deprincipios de contabilidad generalmente aceptados, quepermiten que la información así obtenida sea útil parala toma de decisiones por los usuarios de la misma(internos o externos al ente).

Estos principios o guías de acción reconocen comoelemento homogeneizante de las operaciones o transac-ciones que se resumen en los estados contables, a lamoneda, que al ser aceptada como común denominadorexigiría que su valor permaneciera invariable en eltiempo. Los procesos inflacionarios, que esquemática-mente se manifiestan con un alza continuada en el nivelde precios, y su contrapartida la disminución del valorde la moneda, atentan contra la confiabilidad de la in-formación contenida en los estados contables. Ello esasí porque al suponerse un patrón de medida (la mo-neda) estable, se expresan los distintos rubros patri-moniales y de resultados en moneda de distinto poderadquisitivo.

Es por esta razón que se han desarrollado y apli-cado distintas soluciones que se pueden clasificar comosigue:

Soluciones ,no integrales:

a) Estimación de los bienes de la empresa a valoresde mercado.

b) Contabilidad a dos monedas.

291

e) El registro operación por operación en monedaestable.

d) La conversión de estados contables a moneda ex-tranjera.

e) El método U.E.P.S. (L.I.F.0.).f) La teoría de la existencia normal.g) La formación de fondos de reposición.h) La protección del capital en giro y la protección

"combinada".i) Las leyes de revalúo contable.j) Las liberalidades otorgadas al tratamiento de pér-

didas de cambio.

Solución integral:

El método de ajuste de todos los rubros del balancey del estado de resultados, en base a coeficientes esta-Mecidos en función de índices que miden o describenla pérdida en el poder adquisitivo de la moneda, o comose lo denomina sintéticamente: el método "integral".

A esta última cabría agregar la "Contabilidad avalores corrientes", basada en la utilización de valoreseconómicos pero cuyo desarrollo no ha pasado hasta elpresente del plano doctrinario. Su profundización hasido tema de estudio en los últimos eventos profesio-nales, tanto nacionales como internacionales (II Con-greso Nacional para Profesionales en Ciencias Econó-micas - Mendoza 1978; VIII Jornadas RioplatensesCiencias Económicas - Mendoza 1976; XII ConferenciaInteramericana de Contabilidad - Vancouver, Canadá,1977 y IX Jornadas de Ciencias Económicas del ConoSur - Santiago, Chile, 1978).

Todas estas soluciones han tenido en mira el resol-ver o atenuar los efectos de las alteraciones de las ci-

292

fras asentadas en los registros contables de acuerdocon las prácticas actuales que tienen su consecuencia di-recta en los estados contables y que influirán tambiénen las decisiones de quienes los tomen como base infor-mativa. Resulta oportuno hacer referencia a algunos delos efectos que provoca la falta del ajuste del valor dela moneda utilizada en estados e informes contables,confeccionados conforme los principios de contabilidadgeneralmente aceptados vigentes:

Las empresas se descapitalizan, cuando por vía dedividendos, gratificaciones fijadas en base a resul-tados, etc., distribuyen ganancias no ajustadas porel efecto de la pérdida en el valor de la moneda es-pecialmente cuando, como si se practicara el ajus-te, tales ganancias podrían haberse reducido signi-ficativamente o resultado inexistentes. Este despro-pósito origina una inadecuada transferencia secto-rial de ingresos.El Fisco también impulsa la descapitalización em-presaria cuando a través de la legislación impositi-va, percibe a título de impuesto sobre ganancias no-minales verdaderas porciones de capital, disminu-yendo en consecuencia la fuente productora de losingresos. Asimismo, al proceder así, convalida lainequidad en la distribución de la carga fiscal den-tro del sector empresario, ya que aquélla incide demanera diferente según sea la composición patri-monial y la antigüedad en la gestión económica decada empresa.Esta última consecuencia en cierta medida se haatemperado, con el dictado de la ley 21.894, quepermite el ajuste del resultado impositivo por in-flación.

— Quienes se sirven de los datos emanados de estadose informes contables que no contemplan el efecto

293

de la pérdida del poder adquisitivo de la monedareciben información deficiente y carente de las cua-lidades necesarias como para optimizar el procesodecisorio. Consecuentemente queda. anulada o sin-gularmente restringida la utilidad que brindan losinformes y estados contables para:a) Analizar la eficiencia de la gestión directiva;b) participar en la formación de la contabilidad

nacionale) evaluar la posibilidad del otorgamiento de cré-

ditos comerciales y financieros;d) fundamentar decisiones sobre política fiscal;e) decidir acerca de nuevas inversiones o posibles

"desinversimies";f) determinar precios, tarifas, situación crediticia,

situación económica, etc.Aquí no desarrollaremos las distintas soluciones,

excepción de las leyes generales de revalúo, por cuantosu tratamiento en extenso excede el mareo del objetivopropuesto.

Resta entonces considerar la posición adoptada porlos organismos de control sobre el tema de la actuali-zación integral de los estados contables. Ninguna delas autoridades de control nacionales (I.G-.P.J., BancoCentral de la República Argentina, Superintendenciade Seguros de la Nación, Comisión Nacional de Valo-res) ni provinciales han dictado normas expresas sobreel tema, a excepción de la Inspección de Personas Ju-rídicas de la Provincia del Chubut que dictó la Reso-lución N9 40/77 cuyo contenido es coincidente con lametodología y fundamentos de la Resolución TécnicaNQ 2 de la FACPCE, siendo en consecuencia la únicadel país en que resulta obligatoria la presentación deestados contables ajustados.

294

1. ANTECEDENTES DE LEYES GENERALESDE REVALUO

Las leyes de carácter general de revalúo de activos,anteriores a la sanción de la ley 19.742, tuvieron origenfundamentalmente en disposiciones de carácter fiscal, ala par que establecieron normas de carácter contable.En nuestro país, se dictaron dos leyes de revalúo quepretendían corregir las distorsiones que en el poderadquisitivo de la moneda reflejan los estados contables.

Ellas fueron la ley 15.272 del ario 1959, que fue re-glamentada por dos decretos : el N9 5438/60 que referíaa los aspectos impositivos, y el N9 6871/60 a los as-pectos contables y la ley 17.335 del año 1967 que fuereglamentada por el decreto N9 6276/67 que refirió alos aspectos impositivos y contables del revalúo.

Carece de importancia en este momento, efectuarun análisis de estas disposiciones, solamente diremosque una de las características diferenciantes de ambascon la ley 19.742 es que fueron del tipo de actualizacio-nes por "única vez".

2. LOS REVALUOS TECNICOS

Esta fue una práctica a la que recurrieron lasempresas con mayor asiduidad antes de la sanción dela ley 19.742, para atenuar los efectos del deterioro dela moneda sobre los valores que se expresan en los es-tados contables, y mejorar la información que ellos su-ministran.

La I. G. P. J. de Capital Federal, en la Resolu-ción N9 6/79 establece la documentación que deberánacompañar las sociedades que solicitan la apro-bación de los valores resultantes de la revaluación prac-ticada fuera de las disposiciones de carácter general oactualizaciones legales. En la Provincia de Santa Fe, la

295

T.G.P.J. es el organismo encargado de la aprobación detales revaluaciones, tal lo dispuesto en el artículo 39del decreto 3810/74.

La revaluación, deberá ser aprobada por el órganode administración y por la respectiva asamblea, quetambién decidirá sobre el destino del "Saldo de RevalúoTécnico" o denominación similar que represente la dife-rencia entre los valores residuales anterior y resultantedel revalúo practicado.

La mencionada Resolución X9 6/79 admite que di-cho saldo se destine a una reserva o se capitalice, noadmitiendo su distribución como dividendo en efectivo.En caso de formación de una reserva, sólo podrá desti-narse a cubrir las mayores amortizaciones aplicablesal aumento de valor de los bienes revaluados, o se dis-minuirá por enajenación o baja de dichos bienes, no pu-diendo, en ningún caso, absorber pérdidas.

La I.G.P.J. de la Provincia de Santa Fe ha admi-tido la capitalización del Saldo de Revalúo Técnicosólo cuando la revaluación haya sido efectuada por unperito oficial (por ejemplo: tasadores de inmuebles debancos oficiales), en caso contrario (Si la revaluaciónfue efectuada por peritos no oficiales, como por ejem-plo, ingenieros civiles o industriales, arquitectos, inge-nieros mecánicos) sólo admite la formación de una re-serva con los destinos mencionados en el párrafo an-terior.

Una variante que se presenta es la referida al tra-tamiento a dar al Saldo de Revalúo Técnico en aque-llas sociedades que a la vez hayan practicado la actua-lización de la ley 19.742. La I.G.P.J. de la Provincia deSanta Fe sostiene que la reserva ha de contabilizarsepor la diferencia entre el Saldo de Actualización Con-table y el del revalúo técnico efectuado, pudiendo éste

296

disminuirse anualmente hasta ser totalmente absorbidopor aquél.

Generalmente, los revaláos técnicos son efectuadospor única vez, pero nada obsta a que se practiquen enforma anual y se solicite su aprobación a la autoridadde control.

Respecto de los peritos, la I.G.P.J. exige que emi-tan un informe preciso y detallado donde se justifiqueel mayor valor de los bienes objeto del revalúo y lesdetermina una serio de incompatibilidades en el sen-tido que no sean socios, administradores, síndicos, ge-rentes ni se encuentren en relación de dependencia conlas sociedades interesadas.

La I.G.P.J. si lo estima conveniente, puede desig-nar un perito oficial, tal como lo dispone el art. 4(1' dela Resolución N9 6/79 y en la Provincia de Santa Fe,el art. 39 del decreto N9 3S10/74.

3. LA LEY 19.742

Expresa el Mensaje de Elevación al P. E. que "re-sulta. obvio remarcar la importancia que para todos lossectores interesados tiene el hecho de conocer en formacierta y real la verdadera situación económico patrimo-nial de las empresas...". Esta expresión de deseos puedellevar a la creencia de que en las empresas que practi-can la actualización de acuerdo con las disposicionesde la ley 19.742, sus estados contables expresan losefectos de la inflación. Ello no es así porque el meca-nismo de la actualización que propone la ley 1.9.742 noes más que una solución parcializada del problema dela distorsión que experimenta la información contableen épocas de aguda inflación, confeccionada de acuerdocon los principios de contabilidad generalmente acepta-dos tradicionales, reconocida por la ley.

297

No obstante, en su oportunidad, la ley 19.742 sig-nificó un positivo paso adelante al implantar un proce-dimiento de actualización anual y permanente utilizán-dose un coeficiente homogéneo y relativamente repre-sentativo del proceso inflacionario.

Hasta el presente, la solución integral es conside-rada dentro del ámbito profesional como la metodologíamás idónea para resolver las deficiencias apuntadas enla información contable, o sea:

a) La medición de los distintos rubros que compo-nen el patrimonio y los resultados en monedas dedistinto poder adquisitivo, y

b) La determinación del resultado del ejercicio noincluye los que provienen de la exposición a. lainflación de los activos y pasivos denominados mo-netarios.

Estas soluciones integrales están desarrolladas enel Dictamen IN" 2 del Instituto Técnico de ContadoresPúblicos obligatorio en el ámbito del Consejo Profesio-nal de Ciencias Económicas de la Capital Federal porResolución N9 105/7( y la Resolución Técnica N9 2 dela. Federación Argentina de Consejos Profesionales enCiencias Económicas en el ámbito de los Consejos Pro-fesionales adheridos a ella. En la Provincia de San-ta Fe, esta última es de cumplimiento obligatorio, conlas salvedades en ella expresadas, para los profesiona-les matriculados en el Consejo Profesional de CienciasEconómicas, y en los balances cuyos ejercicios cierrena partir del 19 de abril de 1978 (Resolución N9 3/77).

3.1. Sujetos

Básicamente, la ley 19.742 establece dos categoríasde sujetos obligados a practicar la actualización:

a) En razón de su actividad u objeto, según monto

298

de su capital social, o del importe de sus ingresosanuales por ventas y/o servicios prestados, y

b) Los que sin encontrarse incluidos en estos supues-tos, opten por efectuar la actualización.

Tiene como característica diferenciante de las leyes15.272 y 17.335, la particularidad de que una vez prac-ticada, ya sea por resultar obligatoria o por haberseoptado, deberá seguir efectuándose en los ejercicos pos-teriores aun cuando en algunos de ellos no se alcancenlos límites de capital social o de facturación anual (ar-tículo P).

Se encuentran incluidas dentro del inciso a), lassociedades sujetas al control de la Comisión Nacionalde Valores, Banco Central de la República Argentina,Superintendencia de Seguros o de la I.G.P.J., y las de-nominadas sociedades de control permanente enuncia-das en el artículo 299 de la ley 19.550, que son las que :

Hagan oferta pública de sus acciones o debentures.— Tengan capital social superior a $ 500.000.000.— Sean de economía mixta o sociedad anónima con

participación estatal mayoritaria.— Realicen operaciones de capitalización, ahorro o en

cualquier forma requieran dinero o valores del pú-blico con promesa de prestaciones o beneficios fu-turos.

— Exploten concesiones o servicios públicos.Se trate de sociedad controlante o controlada porparte de otra sujeta a fiscalización, conforme a unode los incisos anteriores.También están obligadas las sociedades por accio-

nes, cuando de sus estados contables surja que el montode ingresos por ventas y/o servicios prestados prove-nientes de actividades habituales u operativas, excedela suma de $ 30.000.000 anuales (art. 19 decr. 8626/72).

299

Para las demás sociedades por acciones que no en-cuadren en alguna de las situaciones mencionadas, laactualización es optativa.

3.9. Coe ficientes de actualizacián.

En su texto original el artículo 3Q de la ley 19.742establecía que la actualización del valor residual de losbienes se efectuaría aplicando el coeficiente de actuali-zación a que se refiere el apartado 2 del artículo 69 dela ley de Impuesto a los Réditos y la correspondientereglamentación (decreto 8626/72) establecía que la es-cala de índices anuales aplicables a que se refiere elapartado 2 del. artículo 70 de la ley 1L682 (t.. o. 1972),sería actualizada por cada. titular para adecuarla al mesde cierre del ejercicio.

Para ello, previamente se obtendría un coeficientecorrector que era el resultante entre el índice de preciosmayoristas no agropecuarios del mes de cierre del ejer-cicio, como numerador, y el promedio aritmético de lasuma de los índices de igual naturaleza correspondien-tes al período tomado como base para calcular dichaescala, como denominador. El resultado así obtenidose multiplicaba por los índices de la citada escala (pu-blicada por la D.G.I.) y el producto de esta operaciónera el que se utilizaba para la actualización de los va-lores residuales.

Dicha tabla traía índices trimestrales para los últi-mos cinco años anteriores al de cierre del ejercicio (in-clusive de éste), e índices anuales para el resto de latabla. La primera tabla publicada, que corresponde alaño 1972, traía en su totalidad índices anuales (Reso-lución General N9 1447/72 de la D.G.I.).

Con posterioridad, la reglamentación del artículo 39fue modificada disponiéndose que el índice a utilizar se-

300

ría el de precios al por mayor, nirel general, vigentepara los ejercicios cerrados a partir del 1Q de enero de1978. según lo dispuso el decreto N9 643/78.

Actualmente, el artículo 39 del decreto 8626/72 su-frió una nueva modificación por decreto N9 3208/78 queestableció que para los ejercicios cerrados a partir del26 de diciembre de 1978 inclusive, deberá considerarsela variación operada en el índice de precios al por ma-yor, nivel general, de acuerdo con lo que indique para elmes que corresponda la fecha de cierre del ejercicio latabla elaborada por la D.G.I. en virtud de lo establecidopor el artículo 82 de la Ley de Impuesto a las Ganan-cias (t. o. 1977 y modif.).

Esta tabla trae índices mensuales para los últimostres arios (incluido el de cierre del ejercicio), índicestrimestrales para los cuatro arios anteriores siguientese índices anuales para el resto de la tabla.

Otra novedad es que con esta reforma no es nece-sario corregir las tablas publicadas por la D.G.I. sinoque son de aplicación directa y de publicación mensual(anteriormente : trimestral).

3 . 3. Bienes susceptibles de actualización.

Correspondiendo efectuar la actualización debe sercomprensiva de la totalidad de los bienes susceptibles(art. 1 ley 19.732).

3.3.1. Inmuebles: Pueden ser actualizados los in-muebles destinados a uso propio o que constituyan in-versiones. En otras palabras, aquéllos que en los esta-dos contables se incluyen dentro de los rubros de Bie-nes de Uso e Inversiones. También se incluyen los loteosentendiéndose por tales los que establece el artículo 39 dela Ley de Impuesto a los Réditos (t. o. 1968).

301

En cambio se excluyen los que pertenecen a titu-lares que se dediquen a su efectiva compraventa habi-tual (art. 2 a), es decir los que representen bienes decambio y los loteos que les pertenezcan, cualquiera seael número de lotes resultantes del fraccionamiento.

3.3.1.1. Excepciones: Para estos últimos, la ex-clusión no alcanza a aquellos inmuebles que se destinenpara el desarrollo de sus actividades, sean afectados enforma. permanente a la locación a terceros o a viviendapropia, o que por su destino constituyan inversiones.

También escapan a la regla mencionada, las me-joras e instalaciones que se distingan de los inmueblesa los fines de su amortización, como ser: alambrados,molinos, ascensores, etc. (Decreto 8626 art. 2').

3.3.2. Bienes amortizables: Se entiende por bie-nes amortizables los que revisten tal carácter conformea las disposiciones de la Ley de Impuesto a los Rédi-tos (hoy (lanancias), tales como: maquinarias, rodados,muebles y útiles, instalaciones (art. 29 b).

No se presenta mayores problemas en cuantolos rubros a actualizar, ya que constituyen los denomi-nados Bienes de Uso o Inversiones.

Un caso particular es el de los repuestos que por suimportancia amplían la vida útil del bien o aumentansu capacidad productiva, siendo en consecuencia verda-deras mejoras y no meros gastos de mantenimiento. Aestos repuestos o reparaciones corresponde actualizar-los desde el momento de su incorporación al bien a quefueron destinados, efectuándose también su amortiza-ción desde dicha. fecha.

3.3.3. Obras civiles o industriales en ejecución:Su actualización está condicionada al cumplimiento delas siguientes condiciones:

302

a) A su efectiva capacidad de utilización económicaen el futuro (art. 29 e, ley y art. 29, 79 párrafo, de-creto 8626);

h) A que dichas obras no sean realizadas para terce-ros (art. 2, 89 párrafo, decreto 8626).

Se reitera la norma general de no admitir la proce-dencia de la actualización en el caso de que las obrasconstituyan para su titular bienes de cambio.

3.3.4. Plantaciones. Yacimientos. Canteras, Mi-llas: Este grupo, comprende aquellos bienes cuya ex-plotación implica su agotamiento, por tanto se amorti-zan en función de las unidades extraídas. Ejemplo sonlos yacimientos, las canteras y las minas.

En cambio las plantaciones tienen como caracte-rística diferenciadora dentro de este grupo de bienes,que a través del tiempo aumentan su valor por el creci-miento y la reproducción de sus frutos, por eso su amor-tización se efectúa en función de los años probables deproducción.

Las plantaciones que no generan frutos y su desti-no es la tala, se amortizan en función a la porcióntalada.

La ley (art. 49) y su reglamento (art. 29, 109 pá-rrafo) hacen referencia a las plantaciones perennes, delas que distinguen dos clases

a) Las que son amortizables, como los viñedos, oli-vares, ci.trus, etc., en las que se debe diferenciarel valor de la plantación del que corresponde al.inmueble, actualizándoselos en forma separada, y

h) Las plantaciones que no son amortizables e inclu-yen generalmente a las forestaciones, que se ac-tualizan de acuerdo al valor de la tierra (art. 49a, ley).

303

Hacienda hembra destinada a procreo, noconsiderada bien amortizable en las explotaciones ga-naderas de cría: La ley en su artículo 10 establece elprocedimiento a aplicar en las explotaciones ganaderasde cría para la valuación de la hacienda hembra proce-dente de. compra o de propia producción, destinada alprocreo y no considerada bien amortizable. La hacien-da amortizable, es decir aquella que se incluye dentrode bienes de uso, se actualiza de acuerdo con el régimengeneral establecido.

La reglamentación (art. 10 decreto 8626) disponeque la hacienda hembra reproductora que se puede re-valuar es la ovina, bovina, caprina y porcina existenteen tambos y granjas de compra, o de propia produc-ción, y la hacienda hembra caballar de propia pro-ducción.

3.3.6. Activos :a Pasivos en moneda extranjera:La ley dispone también la actualización —más que actua-lización se fija un criterio de valuación— de los ac-tivos y pasivos en moneda extranjera sin cambio ase-gurado (art. 79), aplicándose para ello el tipo de cam-bio vigente al cierre de cada ejercicio. Se consideratipo de cambio vigente, el de cotización del Banco dela Nación Argentina tipo vendedor para las deudas, ytipo comprador para los créditos y demás valores delactivo.

También prevé el tratamiento a dar a los títulosy/o valores públicos cuyas cláusulas de emisión refie-ran su valor a la cotización del oro o monedas extran-jeras u otros índices de ajuste (art. 79, último párra-fo ley).

Ejemplo de estos títulos son los Bonos Externos,los Valores Nacionales Ajustables, las Cédulas Hipo-tecarias.

304

4. PROCEDIMIENTO DE ACTUALIZACION

Veremos los distintos pasos a seguir para efectuarla actualización.

4.1. Requisitos que deben cumplir los bienesque pueden actualizarse.

Complementando lo ya expuesto en 3.3. respectode los bienes, deben darse los siguientes requisitos:

a) Encontrarse en existencia y en condiciones de serusados al comienzo del ejercicio en que la actuali-zación se practica (art. 29 ley). Es decir que nopueden actualizarse los incorporados durante elejercicio, aun cuando su precio se hubiera pacta-do con anterioridad y se encontraren en existen-cia al cierre del ejercicio (art. 29 decreto 8626);

b) No tener en el patrimonio de su titular más tiem-po del que se haya considerado como su vida útila los efectos de la amortización contable, o su vidaútil extendida para el caso de bienes revaluadosde acuerdo con las leyes 15.272 y 17.335 (artícu-lo 29 ley)

c) Encontrarse existente al cierre del ejercicio en quese practica la actualización (art. 29, decreto 8626).Es decir, que no pueden ser actualizadas las bajasdel ejercicio por venta, pérdida, destrucción u otromotivo.

4.2. Determinación del valor de origen.

Se considera valor de origen de los bienes a actua-lizar al precio de compra, construcción o producción,más los gastos incurridos con motivo de compra e ins-talación (art. 59 ley), aclarándose por vía reglamenta-

305

ria que "deberá entenderse por gastos necesarios ineu-rridos con motivo de la compra e instalación de los bie-nes, a aquellas erogaciones que, de acuerdo con prin-cipios de contabilidad generalmente aceptados, son sus-ceptibles de incorporarse a su costo" (art. 59 decreto8626).

En consecuencia se incluyen dentro de este rubroy por eso son actualizables todas las erogaciones nece-sarias para la adquisición, instalación y puesta a puntohasta el momento que se encuentren en condiciones deser utilizados normalmente.

Se excluyen los gastos financieros activados pro-venientes de deudas contraídas, con motivo de adqui-sición, salvo que éstos correspondan a compras paga-deras en moneda extranjera (art. 59, último párrafoley).

4.2.1. Bienes adquiridos en moneda extranjera:Para este tipo de bienes, "el valor de origen será el queresulte de sumar al importe realmente pagado al tiem-po de introducir el bien al país, el saldo impago en mo-neda extranjera a esa fecha, convertido al tiempo decambio asegurado o, en su caso, al correspondiente a lafecha de importación, considerándose como tal la de sudespacho a plaza" (art. 59 ley 19.742).

4.2.2. Entidades o fondos de comercio reorgani-zados: Se considera que en la actualización de los bie-nes de entidades o fondos de comercio reorganizados,las fechas de adquisición, plazos de vida útil, valoresde origen y cuotas de amortización, serán los de la en-tidad, empresa o fondo de comercio antecesores (art. 89ley), aclarando la reglamentación que se entenderá portales a aquellos titulares comprendidos en las disposi-ciones del artículo 71 de la ley N9 11.682 (t. o. 1972; hoyart. 70 ley 20.628), que considera reorganizaciones:

306

a) La fusión de empresas existentes a través de unatercera que se forme o por absorción de una deellas;

b) La escisión o división de una empresa en otra uotras que continúen en conjunto las operacionesde la primera, y

c) Las ventas y transferencias de una entidad a otraque, a pesar de ser jurídicamente independientes,constituyan un mismo conjunto económico.

4.2.3. Casos especiales: La reglamentación (art. 49primer párrafo) prevé los casos en que no se poseanelementos para determinar el valor o la fecha de origende los bienes, incluido edificio, construcción y mejoras,permitiendo en su reemplazo una estimación "razona-blemente fundada".

Para los inmuebles urbanos adquiridos con edifi-cación y que no se cuente con elementos que permitandiscriminar los valores de la tierra y del edificio, éstospodrán establecerse como sigue:

a) Aplicando al costo de adquisición la presunciónque establece la ley (art. 49), es decir que la tie-rra representa un tercio del valor total de ori-gen, o

b) Considerar como valor de la tierra el que surjade la proporción que se atribuye al mismo en elavalúo fiscal determinado para el pago del Im-puesto Inmobiliario del ejercicio en que se prac-tica por primera vez la actualización.

Estos dos procedimientos son a opción del titularde los bienes y en forma independiente para cada unode ellos.

307

Para los inmuebles rurales puede utilizarse el pro-cedimiento expresado en b), es decir proporción sobrela valuación fiscal, o recurrir a una estimación razona-blemente fundada.

4.3. Determinación del valor residual.

El valor residual de los bienes a los fines de laactualización, representa la parte del valor de origenque sea proporcional al número de arios que restan alcomienzo del ejercicio, para cumplir el plazo de vidaútil de cada uno de ellos. Cuando se hubieren practi-cado con anterioridad los revalúos de las leyes 15.272y 17.335 se tendrá en cuenta la vida útil extendida poraplicación de las disposiciones de las mencionadas leyes.

4.3.1.. Inmuebles: Respecto de los terrenos, el va-lor de origen será su valor residual. En el caso deexistir, se deberá separar del valor de la tierra el quecorresponde al de los edificios, construcciones y mejo-ras. En el caso de no poder discriminarse tales valorespor carecerse de elementos fehacientes que lo permitan,el valor residual se determinará de acuerdo con el pro-cedimiento explicado en 4.2.3.

4.3.2. Bienes amortizables: Es de aplicación el cri-terio general, o sea la parte del valor de origen propor-cional al número de años que faltan para cumplir lavida, útil normal o extendida según las disposiciones delas leyes 15.272 y 1.7.335.

4.3.3. Yacimientos, minas, canteras, plantaciones:Para este tipo de bienes, o sea aquellos cuya explota-ción implica un agotamiento o que se amortizan en fun-ción de unidades producidas u horas trabajadas, el va-lor residual es la parte del valor de origen proporcionala la parte del bien aún no agotada.

308

4.4. Coeficiente de actualización. Valor residualactualizado.

Para proceder a la actualización del valor residualde los bienes, se multiplicará el valor residual obtenidosegún lo ya expresado, por el coeficiente de actualiza-ción. Este índice (art. 39 del decreto 8626, modificadopor decreto 3208/78) para los ejercicios cerrados a par-tir del 26 de diciembre de 1978 inclusive, es el que midela variación operada en el índice de precios al pormayor, nivel general, de acuerdo con lo que indiquepara el mes que corresponda la fecha de cierre del ejer-cicio la tabla elaborada por la D. G. I. en virtud de loestablecido por el artículo 82 de la Ley de Impuesto alas Ganancias (t. o. 1977 y modificatorias).

En consecuencia, el valor residual actualizado sur-ge de la siguiente fórmula:

Valor residual X Coeficiente = Valor residualactualizado.

4.5. Determinación del saldo de actualizacióncontable.

Se denomina Saldo por Actualización Contable ala diferencia anual que surge entre los valores residua-les contables y los valores residuales actualizados, sin•computarse las amortizaciones del ejercicio.

El artículo 6Q de la ley 19.742 establece que los va-lores residuales actualizados de los bienes, en su con-junto, no podrán exceder de los valores corrientes enplaza, determinando el régimen legal dos característicasmencionables:

a) Que los valores residuales actualizados, global-mente y no bien por bien, no pueden exceder a loscorrientes en plaza;

309

b) Se reafirma el tradicional principio de contabili-dad generalmente aceptado de Valuación, quepara los bienes actualizados se convierte en "valoractualizado o de mercado, el menor".

La reglamentación del artículo 69, dispone que seentenderá por valor corriente en plaza, "el valor deutilización económica o el de posible realización efec-tiva por titular de ellos, en el estado y condiciones enque se encuentren, pudiendo tornarse el mayor de am-bos". Agrega, que el valor de utilización económica,"se entenderá adecuado cuando la empresa tiene fun-dadas posibilidades de absorber las amortizaciones fu-turas sobre los valores de los bienes actualizados".

4.5.1. Destino del saldo por actualización contable:El artículo 99 de la ley 19.742 (modificado por ley21.525) establece que el saldo por actualización conta-ble tendrá el siguiente destino :

a) Un importe equivalente al 25 % del saldo por ac-tualización contable ley 19.742 (no capitalizable)".pital suscripto no podrá distribuirse ni capitali-zarse y se registrará integrando el grupo contableque incluya el capital en la cuenta "Saldo por ac-tualización contable ley 19.742 (no capitalizable)".

b) La parte que excede el importe indicado prece-dentemente, con la limitación del inciso e), se re-gistra en la cuenta "Saldo ley 19.742 (capitaliza-ble)" integrando el grupo contable que incluya elcapital. Este importe se puede capitalizar sin li-mitación alguna, salvo que se trate de sociedadesque hacen oferta pública de sus acciones, en lasque la porción capitalizable no podrá exceder porejercicio, el 25 Yo del patrimonio neto resultantedel balance general respectivo.

310

Una novedad que trajo la ley 21.525 sobre el textooriginal, es que los montos no capitalizados den-tro del máximo posible por ejercicio, pueden seracumulados al o a los ejercicios siguientes.

c) Para cubrir eventuales pérdidas finales de ejer-cicio, debiendo afectarse en el siguiente orden:1. Saldo ley 19.742 (capitalizable).2. Saldo por actualización contable. - Participa-

ciones en otras sociedades.3. Saldo por actualización contable (no capitali-

zable).

d) Las acciones, cuotas sociales o partes de interésde otras sociedades que hubieren actualizado susbienes de acuerdo con la ley, se ingresarán direc-tamente por su valor nominal o el de cotización ala fecha de su puesta a disposición, el que seamenor, registrándose en la cuenta "Saldo por ac-tualización contable - Participaciones en otras so-ciedades". Esta suma puede ser capitalizada sin li-mitaciones.

e) No podrá registrarse suma alguna en la cuenta"saldo ley 19.742 (capitalizable)" mientra la cuen-ta "Saldo por actualización contable (no capitali-zable)" mantenga un monto inferior al 50 % delcapital suscripto.

Entendemos que de la conjunción armónica de losincisos a) y e) del artículo 99 de la ley 19.742, el "Saldopor actualización contable (no capitalizable)" debe sersiempre igual al 50 % del capital suscripto a la fechaen que se practica la actualización.

311

4.6. Aprobación por la Asamblea.

En su artículo 12 la ley dispone que cuando setrate de personas jurídicas, los administradores, queson quienes deben decidir y practicar la actualización(ya sea por opción o por ser obligatoria) deberán po-nerlo en conocimiento de la primera asamblea que secelebre con posterioridad a cada actualización, comoun punto expreso en el orden del día. Nótese que laley sólo refiere a que la asamblea tome conocimientoexigiéndose su inclusión como punto expreso del ordendel día.

4. 7. Contun.icación a la autoridad de contralor.

El artículo 1.2 de la ley y su reglamentación esta-blecen que las entidades que efectúen la actualizacióndeberán comunicar a las autoridades de contralor laactualización resultante y los estados contables, presen-tando un "anexo certificado por profesional de la ma-trícula" (entiéndase dictaminado por contador públiconacional), donde se muestre la diferencia por la que seactualizó cada rubro, criterio de actualización aplicadoa cada grupo de bienes, como también expedirse sobresi ésta se practicó de acuerdo con las disposiciones le-gales y reglamentarias.

Son autoridades de contralor competentes a los fi-nes de la actualización:

—La Inspección General de Personas Jurídicas,— El Banco Central de la República Argentina (en-

tidades financieras regidas por la ley 21.526),—La Superintendencia de Seguros (entidades aseg-u-

guradoras),— La Comisión Nacional de Valores (sociedades que

hacen oferta pública de sus acciones).

312

Al respecto tanto la I.G.P.J. de Capital Federalcomo el B.C.R.A. han dictado disposiciones referidasa la presentación de esta información, que son la Reso-lución N9 13173 (t. o. Resolución N9 10/78, art. 1.12.6y Anexo 3) y la Circular B. 997. En lo referente a lasautoridades de contralor locales algunas han adoptadoexpresamente el modelo de la Resolución N9 13/73 dela I.G.P.J. de Capital Federal, otras han dictado nor-mas que en nada difieren de la mencionada resolución,y otras si bien no se han expedido sobre el particular,tácitamente aceptan dicho modelo.

Registración contable.

Repitiendo casi textualmente el articulado del Có-digo de Comercio (arts. 43 a 54), en su artículo 12 laley dispone que la actualización del valor de los bienes,deberá registrarse contablemente con exactitud, clari-dad y veracidad. El artículo 14 de la reglamentaciónaclara que debe entenderse que la registración contablede la actualización es correcta, cuando refleja cabal-mente las disposiciones de la ley y la reglamentación,establecidas a los fines de su cálculo.

5. RESPONSABILIDADES Y PENALIDADES PORINCUMPLIMIENTO DE LA LEY

Tanto la ley (arts. 13 y 14) como el decreto 8.626contienen disposiciones referidas a las responsabilida-des y penalidades a que se harán pasibles los res-ponsables de la actualización, si los criterios adop-tados fuesen incorrectos o los valores resultantesinaceptables, sin perjuicio de la responsabilidad civil openal que les correspondiere como tales por infraccióna la ley o al estatuto o por incurrir en delitos previstosen los artículos 300, inc. 3 y 301 del Código Penal.

313

Son responsables :

—Las personas de existencia visible.Las administraciones de las sucesiones indivisas.

—Los integrantes de los Consejos de Vigilancia.Los síndicos y revisores de cuentas.

— Todo integrante de órganos de fiscalización privada.La penalidad por la infracción cometida, es pasible

de una multa de $ 1.000 a $ 100.000 de la que no podráhacerse cargo la sociedad y que se graduará según lagravedad de la misma.

Son competentes para aplicar esta multa los orga-nismos de contralor, que además deberán informar a losrespectivos Consejos Profesionales de Ciencias Econó-micas las irregularidades que constaten en las certifi-caciones o informaciones que se les presenten sobre ac-tualizaciones, provenientes de profesionales de la ma-trícula (art. 14 reglamento).

NORMAS RELATIVAS A ACTUALIZACION CONTABLE

Capital Federal: Res. 13/73 (TO 1.12.6. ); Res. 6/79, deroga Res.78/72 (TO 1.12.7.); Res. 50/71 (TO 1.12.8.).

Córdoba: Dec. 1876/73, art. 32.

Mendoza: Dec. 2340/73.


Capítulo XXI. — ESTADOS CONTABLES 315

1. El balance general o estado de situación patrimonial 316

1.1. Importancia y funciones jurídicas del balance 317

1.2. Principios que rigen la confección de estados contables 3191.2.1. Principio de uniformidad 3191.2.2. Principio de veracidad 3191.2.3. Principio de sinceridad 3191.2.4. Principio de claridad 3191.2.5. Principio de continuidad 320

1.3. La posición de los organismos profesionales 320

1.4. Los principios de contabilidad generalmente aceptados 3231.4.1. Postulado básico 3241.4.2. Principios generales 3241.4.2.1. Ente 3241.4.2.2. Bienes económicos 3251.4.2.3. Moneda de cuenta 3251.4.2.4. Empresa en marcha 3261.4.2.5. Valuación al costo 3261.4.2.6. Ejercicio 3261.4.2.7. Devengado 3271 . 4.2.8 . Objetividad 3271.4.2.9. Realización 3271.4.2.10. Prudencia 3271.4.2.11. Uniformidad 3271.4.2.12 . Materialidad 3281.4.2.13. Exposición 328

2. Modelo de presentación de estados contables 328

2.1. Alcance del modelo 330

2.2. Flexibilidad de su aplicación 330

2.3. Sistemas de contabilización 330

2.4. Criterios de valuación 331

2.5. Estados contables básicos 331

2.6. Información complementaria (anexos y notas) 332

2.7. Información referida a la identificación del ente 333

2.8. Conceptos 3332.8.1. Activo. Pasivo. Patrimonio neto 3332.8.2. Balance general o estado de situación patrimonial. Es-

tado de resultados 3332.8.3. Estado de resultados acumulados. Estado de evolución

del patrimonio neto 3342.8.4. Estado de origen y aplicación de fondos (Estado de

origen y aplicación del capital de trabajo) 3342.8.5. Activos y pasivos corrientes. Activos y pasivos no co-

rrientes 334

2.9. Exposición de estados básicos 3342.9.1. Balance general 3342.9.1.1. Presentación del estado 3342.9.1.2. Clasificación de sus componentes 3352.9.1.3. Clasificación de los rubros en corrientes Y no co-

rrientes. Ordenamiento de rubros 335

2.9.2. Estado de resultados 3362.9.3. Estado de resultados acumulados (estado de evolución

del patrimonio neto) 3372.9.4. Estado de origen y aplicación de fondos 337

2.10. Notas a los estados contables 338

2.11. Anexos a los estados contables 3392.11.1. Anexo 1 - Inversiones 3402.11.2. Anexo II - Bienes de uso 3402.11.3. Anexo III - Activos intangibles 3412.11.4. Anexo IV - Previsiones 3412.11.5. Anexo V - Activos y pasivo en moneda extranjera 3412.11.6. Anexo VI - Costo de mercaderías (o servicios) ven-

didos 3422.11.7. Anexo VII - Información requerida por el artículo 64,

inc. b, ley 19.550 342

Capítulo XXI

ESTADOS CONTABLES

Semánro: 1. El balance general o estado de situación patrimonial. 1.1.Importancia y funciones jurídicas del balance. 1.2. Principios querigen la confección de estados contables. 1.2.1. Principio de uni-formidad. 1.2.2. Principio de veracidad. 1.2,3. Principio de sin-ceridad. 1.2.4. Principio de claridad. 1.2.5. Principio de conti-nuidad. 1.3. La posición de los organismos profesionales. 1.4. Losprincipios de contabilidad generalmente aceptados. 1.4.1. Postula-do básico. 1.4.2. Principios generales. 1.4.2.1. Ente. 1.4.2.2.Bienes económicos. 1.4.2.3. Moneda de cuenta. 1.4.2.4. Empre-sa en marcha. 1.4.2.5. Valuación al costo. 1.4.2.6. Ejercicio.1.4.2.7. Devengado. 1.4.2.8. Objetividad. 1.4.2.9. Realización.1.4.2.10. Prudencia, 1.4.2.11. Uniformidad. 1.4.2.12. Mate-rialidad. 1.4.2.13. Exposición. 2. Modelo de presentación de es-tados contables. 2.1. Alcance del modelo. 2.2. Flexibilidad de suaplicación, 2.3. Sistemas de contabilización. 2.4. Criterios de va-luación. 2.5. Estados contables básicos. 2.6. Información comple-mentaría (anexos y notas). 2.7. Información referida a la identi-ficación del ente. -2.8. Conceptos. 2.8.1. Activo. Pasivo. Patrimo-nio neto. 2.8.2. Balance general o estado de situación patrimonial.Estado de resultados. 2.8.3. Estado de resultados acumulados. Es-tado de evolución del patrimonio neto. 2.8.4. Estado de origen yaplicación de fondos (Estado de origen y aplicación del capital detrabajo). 2.8.5. Activos y pasivos Corrientes. Activos y pasivos nocorrientes. 2.9. Exposición de los estados básicos. 2.9.1. Balancegeneral. 2.9.1.1. Presentación del estado. 2.9.1.2. Clasificaciónde sus componentes. 2.9.1.3. Clasificación de los rubros en co-rrientes y no corrientes. Ordenamietno de rubros. 2.9.2. Estado deresultados. 2.9.3. Estado de resultados acumulados (estado de evo-lución cicI patrimonio neto). 2.9.4. Estado de origen v aplicaciónde fondos (Estado de origen y aplicación del capital de trabajo).2.10. Notas a los estados contables. 2.11. Anexos a los estadoscontables. 2.11,1. Anexo 1_ 'Inversiones. 2.11.2. Anexo II-Bie-nes de uso. 2.11.3. Anexo III. Activos intangibles. 2.11.4. Ane-xo IV - Previsiones. 2.11.5. Anexo V - Activos y pasivos en mo-neda extranjera. 2.11.6. Anexo VI - Costo de mercaderías (o servi-cios) vendidos. 2.11.7. Anexo VII - Información requerida por elartículo 64 inciso b de la ley 19.550.

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La ley (art. 62 a 67) da pautas para la confecciónde los estados contables anuales, fijando expresamenteque ellos deberán ser presentados por las sociedadespor acciones y las sociedades de responsabilidad limi-tada con veinte socios o más. Además, trae referenciasa estados contables a practicar en circunstancias espe-ciales que hacen a la vida soeietaria como son la trans-formación (art. 77, inc. 2), la fusión (art. 83, inc. 19),la escisión (art. 88), o para ejercer el derecho de rece-so (art. 245).

De acuerdo con ello podemos clasificar a los esta-dos contables como sigue:

— OrdinarioEs el comúnmente llamado balance general o deejercicio.

— Especiales

TransformaciónFusiónEscisiónReceso (art. 245 L.S.)Consolidados.

1. EL BALANCE GENERAL O ESTADO DE SITUACIONPATRIMONIAL

El balance ha sido definido a menudo como el re-sumen del inventario; pero esta definición, si bien tienela bondad de poner de relieve la estrecha y necesariavinculación que hay entre el balance y el inventario, noexplica la forma adoptada para el balance, ni la rela-ción que existe entre éste y el conjunto de las registra-ciones contables del ente a que se refiere.

Sin embargo el conocimiento de esta relación es ne-cesario para comprender con qué facilidad inciden en

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el balance las omisiones y los errores en que se incurrióal redactar los asientos relativos a las transacciones delente y cómo en el método de contabilidad generalmenteempleado (la partida doble), la mayoría de los rubrospuede presentarse corno resultante directa de las cuen-tas del libro Mayor, cuyos saldos reproduce, ajustadosa los resultados del inventario (').

1.1. Importancia y funciones jurídicas del balance.

Siguiendo a De Gregorio, podernos expresar queellas son fundamentalmente:

a) Los que forman parte de las sociedades anónimasdisfrutan de un beneficio que puede considerarseexcepcional, cual es el de una responsabilidad li-mitada a la suma suscripta para la constitucióndel capital social. Si el capital social es la únicagarantía ofrecida a los que tratan con la socie-dad, los mayores esfuerzos de la ley deben estardirigidos a asegurar su integridad y a hacer co-nocer periódicamente la situación patrimonial delente al cual ha dado vida ese capital.

b) Los accionistas no sólo no tienen ingerencia en laadministración de la sociedad, sino que ni siquierapueden consultar los libros que registran la mar-cha de los negocios. No obstante ello, los accio-nistas deben ser informados periódicamente sobrelos negocios y sobre la labor desarrollada por losadministradores. El balance responde entonces auna función de rendición de cuentas, a la que no

( ) DE GREGORIO, Alfredo, Los balances de las socied.ades anónimas.Su régimen jurídico, trad. por Francisco Bobadilla y julio H. Cassé, Ed.Depaltaa, Buenos Aires, 1950.

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se puede negar importancia jurídica ya sea paraaquellos a quienes se dirige como para los que loconfeccionan.

e) Sirve de base para la distribución de dividendos alos accionistas, no existiendo beneficio a distribuirsi no resulta de un balance regularmente aproba-do. En efecto, en las sociedades por acciones dondeimpera el principio de la conservación de la inte-gridad del capital social, es el balance (correla-cionado con el Estado de resultados), el que hade reflejar el resultado de la contabilidad al cierrede cada ejercicio, demostrando si existe o no talbeneficio ( ) .

Por otra parte, los estados contables son la resul-tante sintética de las registraciones, que han sido ge-neradas conforme a una serie de pautas o reglas deno-minadas principios de contabilidad generalmente acep-tados. Es decir que constituyen la resultante del pro-cesamiento de la información básica, su objetivo séconfunde con el de la contabilidad, por cuanto aquéllosconstituyen la expresión condensada de ésta (3), brin-dando información sobre la riqueza actual y su evolu-ción en el pasado (4).

La contabilidad a través de los estados contablesdebe mostrar por lo menos :

el resultado del ejercicio— la situación patrimonial— la situación financiera

la situación económica.

( 2 ) DE GREGORIO, ob. cit.( 3 ) BERTORA, Héctor, Teoría de la contabilidad, Ed. Macchi, Buenos

Aires, 1976.( 4 LAllATTI, Santiago, El objetivo de los estados contables, Ed. Mac-

chi. Buenos Aires, 1974.

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1.2. Principios que rigen la confección de estadoscontables.

El Código de Comercio (arts. 48 a 52) sienta losprincipios generales de aplicación para la confección delos estados contables, que son los de claridad, veracidad,continuidad y unidad, a lo que debe añadirse la necesi-dad de reflejar las variaciones en el poder adquisitivode la moneda (5).

Estos principios significan:

1.2.1.. Principio de uniformidad: Es éste un prin-cipio básico y refiere a que los estados contables debenresultar de la aplicación de bases contables y criteriosde valuación uniformes. El Código de Comercio hacereferencia a él en los artículos 33 inc. 2,43 y 51.

1.2.2. Principio de veracidad: Por este principiose hace hincapié en la veracidad que deben guardar loslibros con relación a los negocios de la sociedad (artícu-los 43 y 51 del Código de Comercio.

1.2.3. Principio de sinceridad: Este es un princi-pio complementario al de veracidad. En otras palabras,en la confección de los estados contables debe expresar-se con exactitud la realidad del patrimonio de la socie-dad y el resultado de las operaciones, con el debido res-paldo documental (6).

1.2.4. Principio de claridad: Con él, se impone quelos actos de la gestión comercial que se registran en loslibros deben resultar en forma evidente, es decir quepermitan apreciar y comprender inmediatamente la si-

( 5 ) PERMITA, Salvador, Breves estudios sobre la sociedad comercial,en diario La Ley del 26 de abril de 1979.

(6) MEGNA, Pedro Pascual, Régimen de la documentación y contabi-lidad, en Cuadernos de Derecho Societario, tomo 1, Ed. Macchi, Bue-nos Aires, 1973

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tuación de la sociedad. Dicho de otra manera, la infor-mación expuesta en los estados contables debe poder serinterpretada por todos los usuarios de ellos.

1.2.5. Principio de continuidad: Refiere este prin-cipio a que los estados contables deben ser preparadossobre las mismas bases a efectos de poder efectuar com-paraciones. Por otra parte, tanto la ley 19.550, como laResolución Técnica N9 1 y la Resolución N9 1/73 de la

de la Capital Federal expresamente establecenque todo cambio en las bases de evaluación o en los cri-terios contables debe ser expresado en notas a los esta-dos contables.

1.3. La posición de los organismos profesionales.

La XI Conferencia Interamericana de Contabilidadconsideró que una enunciación mínima de los objetivosde los estados contables debía brindar información útilpara :

—Analizar la eficiencia de la dirección.— Servir de base para determinar la carga tributaria

y otros fines de política fiscal y social.— Ser utilizada como una de las fuentes de informa-

ción para la contabilidad nacional.- Determinar la legitimidad de las distribuciones de

ganancia y servir como guía para la política dela dirección y de los inversionistas en esa materia.

- Servir de base para la solicitud de créditos finan-cieros y comerciales.

— Servir de guía a los inversionistas interesados encomprar y en vender.

- Ser utilizada como base para la fijación de pre-cios, tarifas, situación crediticia, económica, finan-ciera, etc.

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Por su parte, la Comisión N9 1 de las IX Jornadasde Ciencias Económicas del Cono. Sur (Santiago de Chi-le, 1.978) resolvió que las características, condiciones ycualidades que debe reunir la información contable sonlas siguientes:

a) Relevancia: la información debe satisfacer razo-nablemente las necesidades del receptor mediantela comunicación de los hechos sobresalientes demayor significatividad;

b) Objetividad: la información debe tender a presen-tarse en el mayor grado posible, de manera queexprese los acontecimientos tal como son, sin de-formaciones por subordinación a condiciones par-ticulares del emisor;

c) Oportunidad: la información debe emitirse en tiem-po y lugar para el usuario;

d) Precisión: la. información debe estar comprendidaentre los estrechos límites de la aproximación, bus-cando un acercamiento a la, exactitud;

e) Integridad: la información debe ser exhaustiva,completa; ello significa que incluirá al menos to-das sus partes esenciales;

f) Claridad: la información debe ser inteligible, fá-cil de comprender y accesible;Suficiencia.: la información debe ser apta y conve-niente para los requerimientos del usuario;

h) Prudencia: la información debe expresarse concautela y precaución. El informante debería ubi-carse entre la reflexión y la previsión, tendientea evitar los riesgos que podría emanar de la in-formación que comunica;

i) Normalización: la información debe basarse ennormas o reglas adecuadas que satisfagan la ne-

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cesidad de consecuencia, uniformidad o compara-bilidad que pudiera requerir el usuario;

j) Sistematicidad: la información debe presentarsede manera orgánica, lo que significa que debe fun-damentarse en un conjunto de reglas armónica-mente entrelazadas;

k) la información debe permitir sucomprobación mediante demostraciones que laacrediten y confirmen;

1) Certidumbre: la información debe elaborarse enbase a un conocimiento seguro y claro de los acon-tecimientos que comunica, es decir, que la certi-dumbre en la información ha de entenderse comoel fundamento objetivo de toda aseveración firme;

m) Coufiabilidad: la información debe prepararseconforme a normas y reglas que le otorguen el ca-rácter de creíble;

n) Racionalidad: la información debe ser lógica y re-sultar de la aplicación de un método adecuado;

11) Practicabilidad: la información debe reunir losatributos necesarios que permitan su utilización;

o) Irreemplazabilidad: la información no puede sersustituida por otra ;

p) Convertibilidad: la información debe poder trans-formarse o reducirse a datos más fundamentales,eventualmente permutables;

q) Productibiliclad (rentabilidad o economía de lainformación) : la información debe prestar una uti-lidad para los objetivos del usuario que excedade los esfuerzos necesarios para su obtención (re-lación costo - eficiencia).

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1.4 . Los principios de contabilidad generalmenteaceptados.

En la confección de los estados contables, ha deseguirse una serie de pautas a fin de que la contabili-dad, mediante la obtención y procesamiento de informa-ciones sobre los aspectos patrimoniales, financieros yeconómicos, sea -útil para la toma de decisiones, las queson denominadas principios de contabilidad general-mente aceptados. Estos, en el ámbito americano hansido aprobados como cuerpo orgánico por la VII Con-ferencia Interamericana de Contabilidad celebrada enMar del Plata en el año 1965, y si bien en las posterio-res (la última se realizó en Panamá en 1979 y es laXIII Conferencia Interamericana de Contabilidad) sedestacó la necesidad de su revisión, basta el momentono han sido modificados.

En nuestro país, en la VII Asamblea Nacional deGraduados en Ciencias Económicas celebrada en Ave-Ilaneda en 1969 se aprobó un pronunciamiento denomi-nado Principios y normas técnico - contables general-mente aceptados para la preparación de estados finan-cieros, que prácticamente no tiene diferencias con elcuerpo aprobado por la VII Conferencia Interamerica-na y son los vigentes en la actualidad.

En la Provincia de Santa Fe, la obligatoriedad desu observancia por los contadores públicos que dicta-minan estados contables ha. sido impuesta por el Con-sejo Profesional de Ciencias Económicas, quien, por Re-solución N9 8/76 estableció que no autenticará la firmade los profesionales puestas en dictámenes donde noopinen si "los estados contables cumplen con su fun-ción específica, es decir, si presentan razonablementela situación patrimonial y el resultado de las operado-

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nes, de acuerdo con principios de contabilidad general-mente aceptados, aplicados de manera uniforme res-pecto del ejercicio anterior" (7).

Podemos clasificar a los principios como sigue :a) Postulado básico: Equidad.b) Principios generales: Ente; Bienes económicos;

Moneda de cuenta; Empresa en marcha; Valua-ción al costo; Ejercicio; Devengado; Objetividad;Realización; Prudencia; Uniformidad; Materiali-dad; Exposición.

e) Normas particulares: Son guías de acción referi-das a aspectos de valuación y exposición.

1.4.1. Postulado básico: La equidad es el principiofundamental y las recomendaciones lo enuncian así : "Laequidad entre intereses opuestos debe ser una preocu-pación constante en contabilidad, puesto que los que sesirven de o utilizan los datos contables pueden encon-trarse ante el hecho de que sus intereses particularesse hallen en conflicto. De esto se desprende que los es-tados financieros deben prepararse de tal modo que re-flejen con equidad, los distintos intereses en juego enuna hacienda o empresa dada".

1.4.2. Principios generales: Estos son trece y sondefinidos como sigue:

1.4.2.1. Ente: "Los estados financieros se refie-ren siempre a un ente donde el elemento subjetivo opropietario es considerado como tercero. El conceptode ente es distinto al de persona ya que una misma per-sona puede producir estados financieros de varios entesde su propiedad".

( 7) Resolución N9 8/76 del Consejo Profesional de Ciencias Econó-micas de la Provincia de Santa Fe.

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1.4.2.2. Biev cs económicos: "Los estados financie-ros se refieren siempre a bienes económicos, es decirbienes materiales e inmateriales que posean valor eco-nómico y por ende susceptibles de ser valuados en tér-minos monetarios".

1 . 4 . 2 . 3. Moneda de cuenta: "Los estados finan-cieros reflejan el patrimonio mediante un recurso quese emplea para reducir todos sus componentes heterogé-neos a una expresión que permita agruparlos y compa-rarlos fácilmente. Este recurso consiste en elegir unamoneda de cuenta y valorizar los elementos patrimonia-les aplicando un precio a cada unidad.

"Generalmente se utiliza como moneda de cuentael dinero que tiene curso legal en el país dentro del cualfunciona el ente y en este caso el precio está dado enunidades de dinero de curso legal.

"En aquellos casos donde la moneda utilizada noconstituya un patrón estable de valor, en razón de lasfluctuaciones que experimente, no se altera la validezdel principio que se sustenta, por cuanto es factible lacorrección mediante la aplicación de mecanismos apro-piados de ajuste".

Este principio ha sido tácitamente reformado porlas Resoluciones Nros. 3/77 y 3/78 del Consejo Profe•sional de Ciencias Económicas de la Provincia de San-ta Fe, las que disponen que la Resolución Técnica N" 2Indexación de estados contables, de la Federación Ar-gentina de Consejos Profesionales en Ciencias Econó-micas, será de cumplimiento obligatorio para los; con-tadores públicos en lo que refiere al dictamen sobr,11estados contables de entes cuyos ejercicios económicoscierren a partir del -19 de abril de 1978, cualquiera seasu objeto, naturaleza jurídica y monto de ventas (8).

(8) Resoluciones Nros, 3/77 y 3/78 del Consejo Profesional de Cien.cias Económicas de la Provincia de Santa Fe.

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1.4.2.4. Empresa. en marcha: "Salvo indicaciónexpresa en contrario, se entiende que los estados finan-cieros pertenecen a una empresa en marcha, considerán-dose que el concepto que informa la mencionada expre-sión, se refiere a todo organismo económico cuya exis-tencia temporal tiene plena vigencia y proyección fu-tura".

1.4.2.5. Valuación al costo: "El valor de costo—adquisición o producción— constituye el criterio prin-cipal y básico de valuación, que condiciona la formula-ción de los estados financieros llamados de situación,en correspondencia también con el concepto de empresaen marcha, razón por la cual esta norma adquiere elcarácter de principio.

"Esta afirmación no significa desconocer la exis-tencia y procedencia de otras reglas y criterios aplica-bles en determinadas circunstancias, sino que, por elcontrario, significa afirmar que en caso de no existiruna circunstancia especial que justifique la aplicaciónde otro criterio, debe prevalecer el de costo como con-cepto básico de valuación.

"Por otra parte, las fluctuaciones del valor de lamoneda de cuenta, con su secuela de correctivos queinciden o modifican las cifras monetarias de los costosde determinados bienes, no constituyen, asimismo, alte-raciones al principio expresado, sino que, en sustancia,constituyen meros ajustes a la expresión numeraria delos respectivos costos".

1.4.2.6. Ejercicio: "En las empresas en marchaes necesario medir el resultado de la gestión de tiempoen tiempo, ya sea para satisfacer razones de adminis-tración, legales, fiscales o para cumplir con compromi-sos financieros, etc.

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"Es una condición que los ejercicios sean de igualduración, para que los resultados de dos o más ejerci-cios sean comparables entre sí".

1.4.2.7. Devengado : "Las variaciones patrimo-niales que deben considerarse para establecer el resul-tado económico son las que competen a un ejercicio sinentrar a considerar si se han cobrado o pagado".

1.4.2.8. Objetividad: "Los cambios en los activos,pasivos y en la expresión contable del patrimonio neto,deben reconocerse formalmente en los registros conta-bles, tan pronto como sea posible medirlos objetiva-mente y expresar esa medida en moneda de cuenta".

1.4.2.9 . Realización: "Los resultados económicossólo deben computarse cuando sean realizados, o seacuando la operación que los origina queda perfeccio-nada desde el punto de vista de la legislación o prácti-cas comerciales aplicables y se hayan ponderado funda-mentalmente todos los riesgos inherentes a tal opera-ción. Debe establecerse con carácter general que el con-cepto realizado participa del concepto de devengado".

1.4.2.10. Prudencia: "Significa que cuando se debaelegir entre dos valores para un elemento del activo,normalmente se debe optar por el más bajo, o bien queuna operación se contabilice de tal modo que la alícuotadel propietario sea menor. Este principio se puede ex-presar también diciendo: contabilizar todas las pérdi-das cuando se conocen y las ganancias solamente cuan-do se hayan realizado".

1.4.2.11. Uniformidad: "Los principios generalescuando fueren aplicables, y las normas particulares uti-lizadas para preparar los estados financieros de undeterminado ente deben ser aplicados uniformementede un ejercicio a otro. Debe señalarse por medio de una

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nota aclaratoria, el efecto en los estados financieros decualquier cambio de importancia en la aplicación de losprincipios generales y las normas particulares".

1.4.2.12. Materialidad: Este principio tambiénenunciado como Significación o Importancia relativa,significa que:

"Al ponderar la correcta aplicación de los princi-pios generales y normas particulares debe necesaria-mente actuarse con sentido práctico. Frecuentementese presentan situaciones que no encuadran dentro deaquéllos y que sin embargo, no presentan problemasporque el efecto que producen no distorsiona el cuadrogeneral.

"Desde luego, no existe una línea demarcatoria quefije los límites de lo que es y no es significativo y debeaplicarse el mejor criterio para resolver lo que corres-ponda en cada caso, de acuerdo con las circunstancias,teniendo en cuenta factores tales como el efecto relativoen los activos y pasivos, en el patrimonio o en el resul-tado de las operaciones".

1.4.2.13. Exposición: "Los estados financieros de-ben contener toda la información y discriminación bá-sica y adicional que sea necesaria para una adecuadainterpretación de la situación financiera y de los resul-tados económicos del ente a que se refieren" (9).

2. MODELO DE PRESENTACION DE ESTADOSCONTABLES

Los distintos organismos de contralor han dictadonormas que sistematizan en modelos tipos la informa-ción que debe exponerse en los estados contables exigi-dos por la ley. Así, la I.G.P.J. de Capital Federal fue la

(9) VII Asamblea Nacional de Graduados en Ciencias Económicas,Avellaneda 1969, Ediciones Contabilidad Moderna, Buenos Aires, 1970.

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primera en hacerlo (Resolución N9 1/73), siendo en de-terminado período expresamente adoptada o aceptadapor las autoridades locales. Posteriormente los organis-n'os profesionales han emitido pronunciamientos sobreel tema, que son, el Dictamen N S - Normas relativas ala forma de presentación de estados contables, del ins-tituto Técnico de Contadores Públicos, y la ResoluciónTécnica N'? 1 - Modelo de presentación de estados con-tables, de la 1,'ederación Argentina de Consejos Pro-fesionales en Ciencias Económicas.

En el año 1976, el Consejo Profesional de CienciasEconómicas de la Capital Federal, dictó la ResoluciónN9 25 por la que consideraba como principios de conta-bilidad generalmente aceptados a los dictámenes delInstituto Técnico de Contadores Públicos, con lo queel mencionado n 8 pasaba a ser de cumplimiento obli-gatorio para los profesionales matriculados en su ju-risdicción. Sin embargo esta resolución no es aplicableen todo aquello que pudiera encontrarse en colisión conla ley 19.550 o la Resolución Ng 1/73 de la I.G.P.J.

En la Provincia de Santa Fe, se aceptaba la pre-sentación de estados contables en el modelo de la Reso-lución I\T91/73. Con fecha 6 de febrero de 1976 ladictó la Resolución N9 38, aceptando la presentación delos estados contables de acuerdo con el modelo de laResolución Técnica N9 1. Con posterioridad el ConsejoProfesional de Ciencias Económicas dictó la Resolu-ción N9 2/77 donde dispuso no autenticar la firma delos profesionales que dictaminen sobre estados conta-bles que no se presenten en el mencionado modelo,salvo por requerimientos legales o administrativos. Enla práctica y dado que la admite la presenta-ción de los estados contables en dicho modelo, las socie-dades por acciones deben necesariamente confeccionar-los adecuados a la Resolución Técnica N9 1.

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En razón de que en este momento los modelos dela Resolución N9 1/73 y la Resolución Técnica N9 1,son de aplicación generalizada en el país, efectuaremosun breve análisis comparativo de ambas.

2.1. Alcance del modelo.

Ambas resoluciones delimitan el ámbito de aplica-ción a las sociedades con objeto comercial, industrialy de servicios, pudiendo ser aplicado en otras con dis-tinto objeto o tipo jurídico (de la de sociedad anó-nima).

Además, la Resolución Técnica N9 1 contiene comoregla de excepción que su utilización cede en los casosen que por disposiciones legales, administrativas o deorganismos de control, la información sobre estadoscontables deba presentarse en fórmulas especiales.

2.2. Flexibilidad de su aplicación.

Tanto la Resolución N° 1/73 como la ResoluciónTécnica lSr9 1 admiten un cierto grado de flexibilidad enla aplicación de los modelos, posibilitando la adaptaciónde ellos a situaciones particulares. Así, por ejemplo,permiten la supresión de columnas, capítulos y parti-das cuando no sea procedente cubrirlos; incorporar co-lumnas, capítulos y partidas no especificadas expresa-mente; incluir en partidas de "Conceptos diversos" u"Otros" aquellos importes que no sean de significaciónrelativa; utilizar paréntesis para indicar las cifras ne-gativas; eliminar los centavos ; cambiar la denomina-ción, apertura o agrupamiento de las cuentas, etc.

2.3. Sistemas de contabilización.

Sólo la Resolución N9 1/73 hace referencia a estetema estableciendo que la aplicación del modelo no su-pone la de determinado régimen contable.

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2.4. Criterios de valuación.

La Resolución N9 1173, reproduciendo casi textual-mente las disposiciones del Decreto .N9 9795/54, permiteJa aplicación de cualquier criterio de valuación a condi-ción de que sea técnicamente correcto, no dé lugar a ladistribución de ganancias que no sean líquidas ni reali-zadas y sea de aplicación constante.

En cambio, la Resolución Técnica N9 1 aclara queel modelo se refiere sólo a aspectos de presentación oexposición de la información contable, no incursionandoen los criterios de valuación de los activos y pasivos.

2. 5 Estados contables básicos.

Para la Resolución NQ 1/73 son los siguientes : Ba-lance general, Estado de resultados y Estado de resul-tados acumulados.

Sigue las denominaciones empleadas en la ley19.550. Ni en las Instrucciones ni en el conjunto de losmodelos de estados y anexos hace referencia ni defineel Estado de origen y aplicación de fondos.

En cambio, la Resolución Técnica N9 1 trae el si-guiente esquema:

a) Estados de presentación obligatoria: Estado desituación patrimonial, Estado de resultados, Es-tado de evolución del patrimonio neto

b) Estados de presentación optativa (sociedades in-cluidas en el artículo 299 de la Ley de Socieda-des). Estado de origen y aplicación del capitalde trabajo.

Corno se observa, los estados son denominados conmayor precisión técnica por esta última.

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2.6. información complementaria (anexos y notas).

Excepto en el artículo 19 de la Resolución N 1/73,no se hace referencia en las Instrucciones a la infor-mación adicional a los estados contables básicos que seexpone en los anexos de Bienes de uso, Bienes inrnate-riales, Inversiones - Otras inversiones, Previsiones y re-servas, Costo mercaderías o Productos vendidos - Costoservicios vendidos y Activos y pasivos en moneda ex-tranjera.

Estos anexos se complementan con un cuadro enel quo se expone la información que requiere el artícu-lo 64 inc. d) de la ley.

Tampoco contiene ninguna referencia expresa a lasnotas que se enuncian en el artículo 65.

En cambio la Resolución Técnica Ng 1., en sus Ins-trucciones se refiere a esta. información complementa-ria estableciendo que podrá presentarse en forma de:

a) Notas redactadas en forma narrativa, tituladas,numeradas correlativamente y referenciadas conlos estados básicos;

b) Cuadros anexos.Los cuadros anexos son: Inversiones, a las que di-

vide en Corrientes y No corrientes; Bienes de uso; Ac-tivos intangibles; Previsiones; Activos y pasivos enmoneda extranjera, y Costo de mercaderías (o servi-cios) vendidos.

Agrega también el Cuadro a que hace referencia elartículo 64 inciso b) de la ley; éste aparece como unanexo más, a diferencia del de la Resolución N° 1/73que no lo denomina "Anexo" sino "Cuadro".

Corno se observará, las diferencias aquí son termi-nológicas y no conceptuales; a manera de ejemplo, lainformación que se expone en el Estado de resultados

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acumulados y la que refiere a reservas del de Previ-siones y reservas de la Resolución N 1/73, son expues-tas en el Estado de evolución del patrimonio neto de laResolución Técnica N.' 1.

En su estructura, ambas disposiciones siguen es-trictamente las disposiciones de la ley en lo que refierea estados básicos, anexos y notas por ella exigidos.

9 • 7• Información referida a la identificación del ente.

-En ambas resoluciones los datos referidos a laidentificación del ente son los siguientes: Denomina-ción de la sociedad; domicilio legal; actividad princi-pal; fechas de inscripción en el Registro Público deComercio del estatuto y de sus modificaciones; númerode registro en la I.G.P.J.; número de ejercicio econó-mico y fecha do su iniciación y finalización; composi-ción del capital suscripto e integrado, acciones (ordi-narias o preferidas), valor nominal, cantidad de votosa que dan derecho y porcentaje fijo de dividendos delas acciones preferidas.

La única diferencia estaría dada en que mientrasen la Resolución NQ 1/73 esta información se integracon los estados básicos, en la Resolución Técnica N'' 1se muestran en hoja separada,

2.8. Conceptos.

2.8,1. Activo. Pasivo. Patrimonio neto: No exis-ten diferencias conceptuales entre ambas resolucionesen lo referente al significado de estos conceptos.

2.8.2. Balance General (o Estado de situación pa-trimonial). Estado de resultados: Igual mención que laanterior.

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2.8.3. Estado de resultados acumulados. Estadode evolución del patrimonio neto: La diferencia estádada por los conceptos que se exponen en dichos esta-dos ya que, mientras el Estado de resultados acumula-dos refleja la evolución ocurrida durante el ejercicio enlas ganancias o pérdidas sin asignación específica, elEstado de evolución del patrimonio neto informa lacausa de los cambios producidos durante el ejercicio encada uno de los rubros del patrimonio neto.

2.8.4. Estado de origen y aplicación de fondos(Estado de origen y aplicación del capital de trabajo):Mientras que la Resolución N9 1173 no define ni traemodelos de este estado, para la Resolución Técnica N9 1.,éste comprende el resumen de las actividades de finan-ciación y de inversión de la sociedad, demostradas a tra-vés de la variación de su capital de trabajo en el pe.nodo. Por capital de trabajo se entiende la diferenciaentre el Activo corriente y el Pasivo corriente.

2.8.5. Activos y pasivos corrientes. Activos y pa-sivos no corrientes: No existen diferencias conceptua-les entre ambas resoluciones por estos conceptos.

2.9. Exposición de los estados básicos:

2.9.1.. Balance General (Estado de situación patri-monial):

2.9.1..1. Presentación del estado: La diferenciaentre ambos modelos está en que la Resolución N9 1/73expone los rubros uno a continuación de otro, o sea:

Activo

CorrientesNo corrientes

PasivoCorrientesNo corrientes

Patrimonio Neto

La Resolución Técnicade cuenta, o sea:

ActivoCorrientesNo corrientes

NQ 1, los expone en forma

PasivoCorrientesNo corrientesGanancias diferidas

Patrimonio neto

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2.9.1..2. Clasificación de sus componentes: En laResolución N9 1/73 las cuentas patrimoniales se sepa-ran y agrupan en Activo, Pasivo y Patrimonio neto,para la Resolución Técnica NQ 1, los rubros que lo in-tegran se agrupan en Activo, Pasivo (Corriente, No co-rriente y Ganancias diferidas) y Patrimonio neto.

2.9.1.3. Clasificación de los rubros en corrientesy no corrientes: Ambas hacen referencia a las disposi-ciones sobre el particular contenidas en el artículo 63de la ley 19.550, tanto para el Activo como para el Pa-sivo, la que entiende por corriente todo activo o pasivocuyo vencimiento o realización se producirá dentro delos doce meses a partir de la fecha del balance general,salvo que las circunstancias aconsejen otra base paratal distinción.

2.9.1.4. Ordenamiento de rubros: En ambas losactivos están ordenados de acuerdo al grado decrecien-te de liquidez, mientras que los pasivos de acuerdo conel grado de certeza de las obligaciones.

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El modelo de la Resolución X 1/73 divide los ru-bros según la terminología ya utilizada por el DecretoN9 9795154, como ser Disponibilidades, Inversiones, Cré-ditos, Bienes de cambio, Bienes de uso, Bienes inmate-riales y cargos diferidos en el activo (corriente y nocorriente), Deudas, Previsiones y ganancias a realizaren el pasivo (corriente y no corriente) y capital sus-cripto, reservas y resultados acumulados en el patri-monio neto. Luego abre éstos en cuentas como Caja yBancos en Disponibilidades, Mercaderías de reventa,Productos terminados en Bienes de cambio, etc.

El de la Resolución Técnica N9 1 no utiliza laapertura descripta precedentemente, sino que exponetotales por concepto, efectuándose las aclaraciones ydiscriminaciones en notas. Así, por ejemplo, se inclu-yen dentro de Activos corrientes los totales de Caja yBancos, Inversiones, Cuentas por cobrar por ventas, etc.

Aquí nuevamente se pone de manifiesto la mejordenominación técnica empleada por la Resolución Téc-nica X9 1 como cuando denomina Activos intangiblesa los Bienes inmateriales y cargos diferidos que em-plea la Resolución N9 1/73, o cuando emplea la expre-sión C.:anancias diferidas en lugar de la de Ganancias arealizar, utilizada por esta última. También os más pre-cisa cuando divide el Patrimonio neto en Capital sus-cripto, Ajustes al patrimonio (en lugar de revaluacio-nes contables), Ganancias reservadas (en lugar de Re-serva legal, estatutarias y voluntarias) y Resultados noasignados (en vez de Resultados acumulados).

2.9.2. Estado de resultados: Las dos resolucionesseparan los resultados provenientes de las operacionesordinarias de las extraordinarias, pero es más precisala Resolución Técnica X9 1. al prever la determinacióndel resultado bruto por actividad y no globalmente co-mo la Resolución N9 1/73.

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Ambas coinciden en deducir del resultado bruto losGastos de administración, comercialización y financia-ción, referenciándolos con el anexo o cuadro respectivo(información requerida por el art. 64 inc. b, ley 19.550).El resultado así determinado constituye para la Reso-lución N9 1/73 el resultado de las operaciones ordina-rias, pero para el modelo de la Resolución Técnica N9 1el resultado de la actividad principal.

También coinciden las dos en detraer el Impuestoa las Ganancias del ejercicio para determinar el resul-tado (ganancia o pérdida) final.

2.9.3. Estado de resultados acumulados (estadode evolución del patrimonio neto): La presentación delEstado de resultados acumulados como complementariodel de resultados que exige la ley ha sido previsto porla Resolución N9 1/73, no así por la Resolución TécnicaN9 1 que requiere la presentación del Estado de evolu-ción del patrimonio neto. Este último es mucho máscompleto que aquél, ya que informa la causa de loscambios ocurridos en cada uno de los componentes delpatrimonio neto durante el ejercicio.

En lo que refiere a la información sobre resultados,ambas son coincidentes. En la referida a Ganancias re-servadas y ajustes al patrimonio que exige la Resolu-ción Técnica N9 1, dicha información se obtiene delAnexo E - Previsiones y reservas, que contempla la Re-solución N° 1/73. La exposición de las variaciones en elcapital suscripto es propia de la Resolución TécnicaN° 1.

2.9.4. Estado de origen y aplicación de fondos(estado de origen y aplicación del capital de trabajo):Respecto de este estado, remitimos a lo ya expresadoen 2.8.4., sólo agregaremos que la Resolución Técnica

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N° 1 trae dos modelos de presentación que son alterna-tivos. Uno de ellos expone las variaciones en el capitalde trabajo partiendo del resultado del ejercicio suman-do o restando aquellas partidas que no tuvieron efectosobre él, mientras que el otro explica las variacionespartiendo de los distintos componentes del resultadoeliminándose aquellos conceptos que no afectan el ca-pital corriente.

Este estado, si bien es considerado básico, es depresentación optativa, excepto que se trate de socieda-des incluidas en el artículo 299 de la ley 19.550.

2.10. Notas a los estados contables.

Remitimos a lo ya expresado en 2.6., agregaremosque la Resolución Técnica N9 1 exige que los estadoscontables contengan notas sobre los siguientes aspectos :

— Criterios contables aplicados como ser: valuaciónde inversiones, bienes de cambio, bienes de uso y suactualización explicando el procedimiento seguido,activos intangibles, constitución de previsiones, di-ferimiento de ganancias y su posterior apropiacióna resultados, tratamiento dado al cargo por im-puesto a las ganancias y a los capitales, cambiosen los criterios aplicados con relación al ejercicioanterior y su incidencia.

— Bienes de disponibilidad restringida explicándosebrevemente la restricción existente.

Detalle de las cuentas por cobrar, si éste no se pro-porciona en el Estado de situación patrimonial.

—Detalle de los bienes de cambio, salvo que éste fi-gurare en el Estado de situación patrimonial.

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—Activos gravados con hipoteca, prenda u otro de-recho real, con referencia a las obligaciones quegarantizaren.

- Detalle de los rubros de pasivos a favor de acree-dores con indicación del monto de los documenta-dos y de los con garantía real o de otra clase. Enel caso de pasivos no corrientes se informará tam-bién el tipo de interés.El detalle de las ganancias diferidas.

— La composición del capital social.- Restricciones contractuales para la distribución de

ganancias.— Los activos y pasivos con sociedades controlantes,

controladas o vinculadas y los resultados de lasoperaciones con éstas, separadamente por sociedad.

— Los montos de las contingencias por avales y garan-tías a favor de terceros, documentos de tercerosdescontados o endosados, bienes de terceros en de-pósito y por cualquier otra contingencia, salvo quehubiere previsión constituida.Los acontecimientos u operaciones ocurridos entrela fecha de los estados contables y la de su aproba-ción que pudieren modificar significativamente lasituación patrimonial y los resultados, con indica-ción del efecto que han tenido sobre la situación ylos resultados mencionados.

- Cualquier otra información de importancia.

2.11. Anexos a los estados contables.

En sus instrucciones la Resolución Y 1/73 no haceningún tipo de referencia a los anexos de estados con-tables básicos que trae su modelo ; en cambio la Resolu-

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ción Técnica N9 1 expresa que tanto éstos como las notasse consideran parte integrante de aquéllos.

Los anexos que traen ambos modelos son los si-guientes:

2.11.1. Anexo I - Inversiones: Este se referenciacomo Anexos C y D en la Resolución N9 1/73, siendoel primero para inversiones en acciones, debentures,otros títulos emitidos en serie y participaciones enotras sociedades y el segundo para otras inversiones.Ambos anexos requieren la información discriminadaen "Corrientes" y "No corrientes".

En cambio el modelo de la Resolución Técnica N9 1reúne la información en un solo anexo, la que tambiénse discrimina en la forma expresada anteriormente. Engeneral la información que requieren ambas es similarya que requieren datos sobre el ente emisor, caracte-rísticas, valor nominal, valor de costo, valor en librosy valor de cotización de la inversión, como también so-bre la actividad principal, capital, resultados y patri-monio neto, según el último ejercicio y valuación fiscal.El modelo de la Resolución Técnica N9 1 prevé unacolumna donde se informa sobre el valor patrimonialproporcional de la tenencia y el de la Resolución N9 1/73transcribe al pie del Anexo C el artículo 65, 2° e) de laley 19.550.

2.11.2. Anexo - Bienes de 'uso: En el modelo dela Resolución N9 1/73 se identifica como Anexo A. Tam-bién aquí la información requerida por ambos es similarpresentando las siguientes diferencias :

El modelo de la Resolución Técnica N9 1 no discri-mina los valores al comienzo del ejercicio que son se-parados en valores de origen sin revalúos y revalúosanteriores (informándose por separado los que corres-pondieran por aplicación de las leyes 15.272, 17.335,

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19.742 u otros si los hubiere) en el otro modelo. Prevéen cambio la información sobre "Transferencias" entrelas distintas cuentas y entre sus amortizaciones comotambién la actualización de la Ley 19.742 y su amortiza-ción, las que se exponen por separado.

2.11.3. Anexo -Activos intangibles: Este sedenomina Anexo B - Bienes inmateriales en el modelode la Resolución N9 1/73. La información requeridapor ambos es similar siendo la única diferencia la co-lumna prevista por el modelo de la Resolución TécnicaN9 1 que refiere a "Transferencias" entre las cuen-tas y sus correspondientes amortizaciones, además desu precisión terminológica al tener un alcance más am-plio y comprensivo de los bienes inmateriales y de loscargos diferidos.

2.11.4. Anexo IV - Previsiones: En el modelo mo-tivo de comparación se denomina Anexo E - Previsionesy reservas, estas últimas en el correspondiente a la Re-solución Técnica N9 1 se exponen en el Estado de evo-lución del patrimonio neto, mientras que las primerascomprenden tanto las que se deducen del activo comolas que se incluyen en el pasivo.

Excepto las diferencias señaladas, la informaciónrequerida por ambas es similar.

2 . 11 . . Anexo V - Activos y pasivos en monedaextranjera: Este se denomina Anexo G- para la Reso-lución N9 1/73. No hay diferencias en la informaciónrequerida por ambas. La resolución mencionada traeal pie del Anexo G una referencia a que deben indi-carse las cuentas en moneda extranjera con cambiocontratado.

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2.11.6. Anexo VI -Costo de mercaderías (o servi-cios) vendidos: En el modelo de Resolución 1\79 1/73 selo identifica como Anexo F. Ambos exponen la deter-minación del costo de las mercaderías o servicios vendi-dos basándose en la tradicional ecuación de:

Existencia inicialmásCompras y gastos del períodomenosExistencia finaligual aCosto de mercaderías o servicios vendidos.

El modelo de la Resolución Técnica N`› 1 trae, ade-más de determinar el costo por actividad, una segundaalternativa donde se exponen también los importes co-rrespondientes a los ingresos por ventas y el resultadobruto de cada actividad.

2.11.7. Anexo VII - Información requerida por elarticulo 64 inciso b de la ley 19.550: Es identificado co-mo "Cuadro 1" y no como "anexo" por la ResoluciónN, 1/73. La información requerida por ambos modeloses idéntica, siguiendo en su estructura los conceptos querequiere el mencionado artículo de la ley se desglosen.

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DJBA Digesto de Jurisprudencia de Buenos Aires

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R.D.C.O. — Revista de Derecho Comercial y las Obligaciones

T O Texto ordenado Res. 10/78 de CapitalFederal.

Cuando se cita un artículo sin indicar el texto legal al quepertenece, se sobreentiende que es a la Ley de Sociedades.

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