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SOCIEDADES MERCANTILES
CONCEPTO DE SOCIEDAD
La reunión por contrato de dos o más personas para realizar un fin común se
denomina sociedad, pudiendo ser ésta de diversa índole, como por ejemplo:
cultural, científica, deportiva, filantrópica, comercial, industrial, de servicio, etc.
El trabajo mancomunado y la solidaridad son las razones fundamentales que
justifican la existencia de una sociedad, lo que implica para sus integrantes
responsabilidades y derechos.
Responsabilidades, en el sentido de contribuir con sus conocimientos y esfuerzo
personal y/o pecuniariamente en el desarrollo y vida de la sociedad, para que ésta
logre sus fines y objetivos. Derechos, en lo concerniente a la administración,
distribución de beneficios y aprovechamiento de los servicios que la sociedad
pueda señalarles.
SOCIEDAD MERCANTIL
Es la que se constituye con arreglo a lo dispuesto en la Ley General de
Sociedades y los socios que la conforman aportan voluntariamente bienes o
servicios para el ejercicio en común de una actividad económica lícita, a fin de
obtener utilidades que se constituye en el objetivo principal, y si éstas se
consiguen deben ser distribuidas entre todos los socios conforme se establece en
el estatuto de la sociedad.
Bajo estas consideraciones, si las sociedades se constituyen como anónimas,
colectivas, en comanditas o comerciales de responsabilidad limitada se les
reconoce como sociedades mercantiles.
SOCIEDADES ANÓNIMAS
Esta modalidad de sociedad está contemplada en el Libro Segundo de la Ley General de
Sociedades, tiene la particularidad de poseer personalidad jurídica, con una serie de atribuciones y
facultades semejantes a las de una persona; es decir, pueden ejercer el comercio bajo su propio
nombre, demandar y ser demandada, comprar propiedades a su nombre y a su vez transferirlas,
realizar transacciones bancarias, además, es responsable de sus obligaciones.
Su característica principal, es que el capital social le pertenece exclusivamente, no dejando
margen de conexión con el capital particular de los aportantes. El capital de este tipo de
sociedades está representado por acciones nominativas y se integra por aportes de los accionistas,
el mismo que al momento de la constitución debe estar totalmente suscrito, y cada acción, pagada
por lo menos en una cuarta parte. La responsabilidad de los socios (personas naturales y/o
personas jurídicas) se limita a los aportes respectivos.
A la denominación adoptada debe agregársele la expresión "Sociedad Anónima" o sus
siglas "S.A.", salvo que se trate de sociedades cuya actividad sólo puede desarrollarse bajo la
forma anónima de acuerdo a ley; en cuyo caso, el uso de la expresión completa o siglas es
facultativo, es el caso de las entidades bancarias y aseguradoras reguladas por la
Superintendencia de Banca y Seguros.
FORMAS DE CONSTITUCIÓN DE SOCIEDADES ANÓNIMA
En general, las sociedades anónimas pueden fundarse en dos formas: simultánea y por oferta a
terceros.
LA CONSTITUCIÓN SIMULTÁNEA
Implica que la fundación y suscripción de acciones se realiza en un solo acto
jurídico, constituyéndose así los fundadores como primeros accionistas y únicos
obligados a pagar el capital social.
LA CONSTITUCIÓN POR OFERTA A TERCEROS
Se hace sobre la base de un programa suscrito por los fundadores, cuyas
firmas se legalizan notarialmente, debiendo depositarse en el Registro,
conjuntamente con cualquier otra información que a juicio de los fundadores se
requiera para la colocación de acciones. El programa sólo se podrá comunicar a
terceros una vez que se encuentre depositado en el Registro. Cuando la oferta a
terceros tenga la condición legal de oferta pública, le es aplicable la legislación
especial que regula la materia y, en consecuencia, no resultan aplicables los
artículos 57° y 58° de la ley que se refieren al Programa de constitución y a la
publicidad del programa.
ÓRGANOS DE LA SOCIEDAD
En orden jerárquico, las sociedades anónimas rigen su destino a través de los
siguientes órganos:
-Junta General de Accionistas
-Directorio
-Gerencia
SOCIEDAD ANÓNIMA ABIERTA
Para que una sociedad anónima esté dentro de los alcances de una sociedad
abierta se requiere que cumpla cuando menos uno de los siguientes requisitos:
1. Ha hecho oferta pública primaria de acciones u obligaciones convertibles en
acciones;
2. Tiene más de setecientos cincuenta accionistas;
3. Más de treinta y cinco por ciento de su capital pertenece a ciento setenta y
cinco o más accionistas, sin considerar dentro de este número aquellos
accionistas cuya tenencia accionaría individual no alcance al dos por mil del
capital o excede del cinco por ciento del capital;
4. Se constituya como tal; o
5. Todos los accionistas con derecho a voto aprueban por unanimidad la
adaptación a dicho régimen.
La denominación debe incluir la indicación "Sociedad Anónima Abierta" o las
siglas S.A.A. y se rige por las reglas contenidas en los artículos 249° al 262° de la
ley y en forma supletoria por las normas de la sociedad anónima, en cuanto le
sean aplicables. Sus acciones deben estar inscritas en el Registro Público del
Mercado de Valores y estarán bajo el control de la Comisión Nacional Supervisora
de Empresas y Valores (CONASEV), con atribuciones para:
1. Exigir la adaptación a sociedad anónima abierta cuando corresponda;
2. Exigir la adaptación de la sociedad anónima abierta a otra forma de sociedad
anónima cuando sea el caso;
3. Exigir la presentación de información financiera y, a requerimiento de
accionistas que representen cuando menos el cinco por ciento del capital
suscrito, otra información vinculada a la marcha societaria; y
4. Convocar a junta general o a junta especial cuando la sociedad no cumpla con
hacerlo en las oportunidades establecidas por la ley o el estatuto.
En esta forma societaria no son válidas las estipulaciones del pacto social o
estatuto, aún cuando se notifiquen e inscriban en la sociedad, que contengan:
1. Limitaciones a la libre transferencia de las acciones;
2. Cualquier forma de restricción a la negociación de las acciones; o
3. Un derecho de preferencia a los accionistas o a la sociedad para adquirir
acciones en caso de transferencia de éstas.
De las juntas.- Se tendrá en cuenta lo siguiente:
La solicitud de convocatoria a junta general podrán hacerla accionistas que
representen el cinco por ciento de las acciones suscritas con derecho a voto.
Denegada la solicitud o habiendo transcurrido el plazo de quince días para hacer
la convocatoria, ésta la hará la CONASEV. Esta disposición también es aplicable a
los pedidos de convocatoria de juntas especiales.
Pueden asistir a la junta general y ejercer sus derechos los titulares de acciones
con derecho a voto que figuren inscritas a su nombre en la matrícula de acciones
por lo menos con diez días de anticipación.
La validez de los acuerdos sobre modificaciones de estatutos, aumento o
reducción de capital, emisión de obligaciones, transformación, fusión, escisión,
reorganización y disolución de la sociedad, así como para resolver sobre su
liquidación, requiere en la primera convocatoria, la concurrencia de cuando menos
el cincuenta por ciento de las acciones suscritas; en segunda convocatoria bastará
la concurrencia de al menos veinticinco por ciento de las acciones suscritas; y, de
no haber quorum, en la tercera se llevará a cabo con cualquier número de
acciones suscritas, en las tres sólo se toma en cuenta las acciones con derecho a
voto. En cualquiera de las situaciones, los acuerdos se adoptan con la mayoría
absoluta de las acciones suscritas con derecho a voto representadas en la junta.
Respecto a las publicaciones de convocatoria de juntas generales éstas deben
hacerse con anticipación de veinticinco días, inclusive, en un mismo aviso se
puede incluir más de una convocatoria, en tal situación, entre una y otra no debe
mediar menos de tres ni más de diez días.
La sociedad debe proporcionar la información que le soliciten, fuera de junta,
accionistas que representen no menos del cinco por ciento del capital pagado,
siempre que no se trate de asuntos reservados. De existir discrepancia, resuelve
la CONASEV.
Aumento de capital sin derecho preferente.- El artículo 259° establece que, en
el aumento de capital por nuevos aportes a la sociedad anónima abierta se podrá
establecer que los accionistas no tienen derecho preferente para suscribir las
nuevas acciones si se cumplen los siguientes requisitos:
1. Que el acuerdo haya sido adoptado en la forma y con el quorum que
corresponda, conforme a lo establecido en el articulo 257° (véase el tercer
párrafo del sub título anterior) y que además cuente con el voto de no menos
del cuarenta por ciento de las acciones suscritas con derecho a voto; y
2. Que el aumento no esté destinado, directa o indirectamente, a mejorar la
posición accionaria de alguno de los accionistas.
Excepcionalmente, se podrá adoptar el acuerdo con un número de votos menor al
indicado en el numeral 1. anterior, siempre que las acciones a crearse vayan a ser
objeto de oferta pública.
Derecho de separación.- Es el que asiste al accionista cuando la sociedad
acuerda excluir del Registro Público del Mercado de Valores las acciones u
obligaciones que tiene inscritas en dicho registro y con ello tenga que adaptarse a
otra forma de sociedad anónima. Este derecho lo tienen los accionistas que no
votaron a favor del acuerdo para lo cual disponen de diez días a los que siguen a
la fecha de inscripción de la adaptación en el Registro.
SOCIEDAD ANÓNIMA CERRADA
En esta forma especial los accionistas no pueden exceder de veinte y la sociedad
no debe tener acciones inscritas en el Registro Público de Mercado de Valores; su
denominación debe incluir la expresión "Sociedad Anónima Cerrada" o las siglas
S.A.C. La sociedad se rige por las disposiciones contenidas en los artículos 234°
al 248° y supletoriamente por las normas de la sociedad anónima (libro II de la
ley), en cuanto le sean aplicables. Bajo esta forma especial se puede prescindir
del directorio, lo que deberá estar expresado en el pacto social o estatuto.
TRANSFERENCIA DE ACCIONES: DERECHOS Y
LIMITACIONES.-
El accionista que se proponga transferir sus acciones debe comunicarlo a la
sociedad mediante carta dirigida al gerente general, en dicha comunicación se
expresarán ciertos detalles de la transferencia, tales como: Nombre del posible
comprador y si es persona jurídica, el nombre de sus principales socios o
accionistas; el número y clase de acciones que desea transferir; el precio, forma
de pago y demás condiciones de la transferencia. Dicha comunicación se pondrá
en conocimiento de los demás accionistas dentro de los diez días siguientes, para
que éstos dentro del plazo de treinta días puedan ejercer el derecho de
adquisición preferente a prorrata de su participación en el capital.
Transcurrido el plazo de sesenta días de haber puesto en conocimiento su
propósito de transferir, sin que la sociedad y/o los demás accionistas hubieran
comunicado su voluntad de compra, el accionista podrá transferir a terceros no
accionistas las acciones bajo las condiciones comunicadas a la sociedad; sin
embargo, el estatuto podrá establecer otros pactos, plazos y condiciones para la
transmisión de las acciones y su valuación, inclusive suprimiendo el derecho de
preferencia para la adquisición de acciones.
Igualmente, el estatuto podrá establecer que toda transferencia de acciones o
acciones de cierta clase quede sometida al consentimiento previo de la sociedad,
lo cual será tratado por la junta que adoptará acuerdo con no menos de la mayoría
absoluta de las acciones suscritas con derecho a voto. En tal caso, la sociedad se
obliga a adquirir las acciones en el precio y condiciones ofertados.
Atención especial merece la adquisición por enajenación forzosa y la transmisión
de las acciones por sucesión. En el primer caso, recibida la notificación judicial,
dentro de los diez días útiles de efectuada la venta forzosa, la sociedad tiene
derecho a subrogarse al adjudicatario de las acciones, por el mismo precio que se
haya pagado por ellas. En el segundo, la adquisición de las acciones por sucesión
hereditaria confiere al heredero o legatario la condición de socio; sin embargo, el
pacto social o estatuto podrá establecer que los demás accionistas tienen derecho
a adquirir, dentro del plazo que uno u otro determine, las acciones del accionista
fallecido, por su valor a la fecha de fallecimiento. Si fueran vahos los accionistas
interesados, entonces se distribuirán entre todos a prorrata de su participación en
el capital.
Finalmente, la ley establece la ineficacia frente a la sociedad de la transferencia de
acciones que no se sujete a lo establecido en las normas referentes a esta forma
societaria.
DE LAS JUNTAS.- La junta de accionistas es convocada por el directorio
(cuando lo hay) o por el gerente general mediante esquelas con cargo de
recepción, facsímil, correo electrónico u otro medio de comunicación que permita
acreditar constancia de recepción, dirigidas al domicilio o a la dirección designada
por el accionista e este efecto; es decir, en esta forma societaria no hay necesidad
de publicar aviso de convocatoria en diarios o revistas.
La junta obligatoria y las demás juntas previstas en el estatuto deben ser
comunicadas con una anticipación no menor a diez días al de la fecha fijada para
la celebración. En los demás casos, salvo aquellos en que la ley o el estatuto fijan
plazos mayores, la anticipación de las esquelas no será menor a tres días.
Tratándose de segunda convocatoria, la reunión debe celebrarse no menos de
tres ni más de diez días después de la primera.
El accionista sólo podrá hacerse representar en las reuniones de junta general por
medio de otro accionista, su cónyuge o ascendiente o descendiente en primer
grado. El estatuto puede extender la representación a otras personas.
La voluntad social se puede establecer por cualquier medio sea escrito,
electrónico o de otra naturaleza que permita la comunicación y garantice su
autenticidad.
La sesión de junta de accionistas será obligatoria cuando lo soliciten accionistas
que representen el veinte por ciento de las acciones suscritas con derecho a voto.
DERECHO DE SEPARACIÓN Y EXCLUSIÓN DE ACCIONISTAS.-
Sin perjuicio de los demás casos de separación que concede la ley, tiene derecho
a separarse de la sociedad el socio que no haya votado a favor de la modificación
del régimen relativo a las limitaciones a la transmisíbilidad de las acciones o al
derecho de adquisición preferente.
En cuanto a la exclusión, el pacto social o el estatuto pueden establecer causales
de exclusión de accionistas, para lo cual es necesario el acuerdo de la junta
general adoptado con el quorum y la mayoría que establezca el estatuto. A falta de
norma estatutaria rige lo dispuesto en los artículos 126° y 127° de la ley. El
acuerdo de exclusión puede ser impugnado.
ADAPTACIÓN A LAS FORMAS DE SOCIEDAD ANÓNIMA QUE
REGULA LA LEY
Se procede de la siguiente forma:
La sociedad que reúna los requisitos para ser considerada sociedad anónima
cerrada se le podrá adaptar a esta forma societaria.
La adaptación a sociedad anónima abierta tendrá carácter obligatorio
cuando al término de un ejercicio anual haya alcanzado cualquiera de los
tres primeros requisitos señalados para ser sociedad anónima abierta. En
tal situación las juntas pertinentes se celebrarán y adoptarán los acuerdos
sin los requisitos de quorum o mayorías.
Tanto la sociedad anónima cerrada como la abierta que deje de reunir los
requisitos que establece la ley para ser considerada como tal debe
adaptarse a la forma de sociedad anónima que le corresponda.
En cualquiera de las situaciones anteriores, se procederá a modificar el
pacto social y el estatuto.
DIFERENCIAS ENTRE
SOCIEDAD ANÓNIMA
CERRADA (S.A.C)
SOCIEDAD ANÓNIMA
ABIERTA (S.A.A)
Se constituye como mínimo
con dos personas y puede
llegar a
tener hasta 20 socios como
máximo.
Directorio. Órgano Nombrado
por la Junta general de
Accionistas, conformado,
como mínimo por 03
miembros,
pueden ser socios o no de la
empresa. Es facultativo
Puede tener directorio o no,
se puede manejar con un
administrador.
El directorio podrá reunirse
podrá reunirse con menor
frecuencia.
La sociedad anónima cerrada
no tiene acciones inscritas en
el Registro Público del
Mercado de Valores. Es
posible que en su estatuto se
establezca un Directorio
facultativo, es decir que
cuente o no con uno; y cuenta
con.
Se constituye como mínimo con dos
personas.
Se constituye como mínimo
con dos personas
Directorio.
Órgano nombrado por la Junta
General de
Accionistas, conformado, como
mínimo por 03 miembros,
pueden ser socios o no de la
empresa. Es obligatorio.
Necesariamente debe tener
directorio, no se admite al
administrador.
El directorio debe reunirse
necesariamente por lo menos
una vez al mes.
La Sociedad Anónima Cerrada es
una figura más dinámica y la más
recomendable para una empresa
familiar, chica o mediana
Domicilio y duración. Estas son
cosas obvias pero el domicilio
basta que se ponga "ciudad de
Cusco" por ejemplo y
duración que diga "indefinida".
En el caso de la S.A.C., los
socios tienen preferencia para
la adquisición de las acciones,
salvo pacto en contrario.
Articulo 242º.- Auditoria externa anualEl pacto social, el estatuto o el
acuerdo de junta general
adoptado por el cincuenta por
ciento de las acciones
suscritas con derecho a voto,
puede disponer que la
sociedad anonima cerrada
tenga auditoria externa anual
La fiscalización privada es
facultativa.