COBRO COACTIVO-Contrato realizado por el municipio para el recaudo del impuesto predial

COBRO COACTIVO-Contrato realizado por el municipio para el recaudo del impuesto predialACTO ADMINISTRATIVO-Ley otorga la competencia cuando faculta al funcionario para expedirlo

La competencia es la facultad que la ley otorga a un funcionario para producir un acto administrativo. En relacin con el Procedimiento Administrativo Coactivo, la competencia est determinada por dos factores: el funcional, que est referido al cargo que ostenta el funcionario, y el territorial.

COMPETENCIA FUNCIONAL-Radica en el funcionario asignado o delegado para expedirlo

La competencia funcional en el mbito municipal y distrital, de conformidad con lo previsto en la Ley 136 de 1.994, radica en el Alcalde Municipal o el funcionario de la Tesorera en quien el alcalde la delegue. A nivel de los Departamentos, la competencia funcional radica en el funcionario asignado a las labores de recaudo.

As mismo, en ambos casos, son competentes los Jefes de las oficinas de Cobranzas, cuando la estructura administrativa de la respectiva entidad territorial, tenga establecida dicha oficina.

Dentro del procedimiento administrativo de cobro, los funcionarios competentes para adelantarlo, para efectos de la investigacin de bienes, tienen las mismas facultades de investigacin que los funcionarios de fiscalizacin (art. 825-1 E. T.) COMPETENCIA TERRITORIAL-Circunscrita al mbito de su respectiva jurisdiccin/OBLIGACIONES TRIBUTARIAS-A las entidades territoriales se les aplica el Estatuto Tributario Nacional/COBRO COACTIVO-Trmite en la entidad territorialLa competencia territorial est circunscrita al mbito de sus respectivas jurisdicciones, es decir, la competencia funcional se ejerce dentro del respectivo municipio, distrito, o, departamento, segn el caso. Es decir, el cobro deber adelantarse por el funcionario competente del lugar donde se hayan originado las respectivas obligaciones tributarias.Sin perjuicio de lo anterior, es importante anotar que de conformidad con lo preceptuado en el artculo 824 del Estatuto Tributario Nacional, aplicable a las entidades territoriales por mandato del artculo 66 de la Ley 383 de 1.997, adems de los Jefes de las Dependencias de Cobranzas, tambin son competentes, los funcionarios de estas dependencias, a quienes se les deleguen estas funciones, aclarando que las normas citadas son las aplicables para la poca de los hechos.De lo anteriormente expuesto, se colige: i.Si en la estructura administrativa del municipio est establecida la Oficina de Cobranzas, el Jefe de esta Oficina, ser el competente para tramitar el proceso administrativo de cobro coactivo, y esta funcin puede delegarla en los funcionarios que hagan parte de estas dependencias. ii.Si en la estructura administrativa del municipio no est establecida la Oficina de Cobranzas, ser competente para surtir el proceso administrativo de cobro coactivo, el Alcalde municipal, y esta funcin puede delegarla solamente en el Tesorero y/o Secretara de Hacienda, segn la entidad.

Respecto a los procedimientos de cobro del impuesto predial, los requerimientos ordinarios y la factura prestan mrito para realizar los mandamientos de pago, de conformidad con lo establecido en el artculo 828 del Estatuto Tributario Nacional, lo cual incluye, para ser tomado en cuenta en el caso en evaluacin, las liquidaciones privadas y sus correcciones, desde el vencimiento de la fecha para su cancelacin y Las liquidaciones oficiales ejecutoriadas y los dems actos de la Administracin de Impuestos debidamente ejecutoriados, en los cuales se fijen sumas lquidas de dinero a favor del fisco nacional.

FUNCIONES DEL ALCALDE-Regulacin legal en el Cdigo de Rgimen Municipal

COBRO COACTIVO-ProcedimientosLos municipios ejercitan el cobro de las obligaciones fiscales a travs de 2 procedimientos diferentes, dependiendo de la naturaleza de la obligacin que cobran, a saber: 1.- El Procedimiento de COBRO ADMINISTRATIVO COACTIVO previsto en los artculos 823 y siguientes del Estatuto Tributario Nacional, para hacer efectivas las obligaciones derivadas de los impuestos. 2.- El Procedimiento de JURISDICCION COACTIVA previsto en los artculos 564 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil, para las dems obligaciones fiscales, tales como tasas, multas, contribuciones.

COBRO COACTIVO-Prescripcin de la accin

En lo tocante a la prescripcin de la accin de cobro, sta se rige por lo dispuesto en el artculo 817 del Estatuto Tributario, que establece una prescripcin de 5 aos, contados a partir de la fecha en que la obligacin se hizo legalmente exigible.

Como quiera que frente a las obligaciones que se estn cobrando puede ocurrir que su exigibilidad haya comenzado a operar antes del 10 de julio de 1994, y en consecuencia, en vigencia de la norma que establece la prescripcin de 10 aos, para establecer qu norma de prescripcin aplicamos, se debe recurrir a lo dispuesto en el artculo 41 de la Ley 153 de 1887.OBLIGACIONES TRIBUTARIAS-Trmino de prescripcin/OBLIGACIONES TRIBUTARIAS-Regulacin legal del termin de prescripcin de la accin del cobro

Lo transcrito significa, que la prescripcin de 5 aos, prevista en el Estatuto Tributario, comienza a correr respecto de las obligaciones tributarias municipales a partir del 10 de julio de 1997 y ocurre por primera vez, en julio del 2.002. No obstante, el contribuyente podr solicitar que se le aplique la prescripcin de 10 aos, frente a aquellas obligaciones que iniciaron la prescripcin antes del 10 de julio de 1997 y cuyo trmino de diez (10) aos de prescripcin, vence antes del 10 de julio del ao 2002.

En el procedimiento administrativo coactivo, el artculo citado del Estatuto Tributario establece, que la prescripcin se puede decretar de oficio, o a solicitud del deudor.

Dicha norma fuera objeto de modificacin mediante la ley 788 de 2002, cuyo artculo 86 determin:

COBRO COACTIVO-Interrupcin del trmino de prescripcinAhora, respecto de la aplicabilidad el trmino de la prescripcin, habr lugar a la interrupcin de la misma, de conformidad con el artculo 818 del Estatuto Tributario, que determina que la prescripcin de la accin de cobro se interrumpe en los siguientes casos: *Por la notificacin del mandamiento de pago; *Por el otorgamiento de facilidades para el pago;(Los llamados Acuerdos de Pago) *Por la Admisin de la solicitud de concordato *Por la declaratoria oficial de liquidacin forzosa administrativa.

La interrupcin de la prescripcin opera directamente por la realizacin de la causal contemplada en la Ley, y no requiere de auto o providencia que as lo declare.

El mismo artculo establece que la interrupcin de la prescripcin por las causales citadas, comenzar a correr nuevamente desde el da siguiente a la notificacin del mandamiento de pago, la terminacin del concordato, o la terminacin de la liquidacin forzosa administrativa.

COBRO COACTIVO-Aplicabilidad doctrinal de la Procuradura General de la Nacin

La Procuradura General de la Nacin, tomando en cuenta que en algunos municipios del pas se haban suscrito contratos de prestacin de servicios profesionales con abogados expertos en el cobro coactivo de Impuesto, tales como predial, de Industria, Comercio y sus complementarios de Avisos y Tableros (ICA), y que los contratos, al parecer, no observan lo dispuesto por el artculo 32 numeral 3 de la Ley 80 de 1993, para la contratacin de servicios profesionales, que bien pueden ser efectuados por el personal de planta encargado de atender los asuntos legales, emiti la Directiva 016 de 6 de septiembre de 2004, donde recomend que los recursos presupuestales que se asignen a los trmites de contratacin, deberan ajustarse a criterios de moralidad, necesidad, economa, racionalidad, eficiencia y austeridad, previniendo por todos los medios los despilfarros y la comisin de delitos y faltas de naturaleza fiscal o disciplinaria, sin perjuicio de las dems consecuencias civiles o penales que puedan derivarse de sus acciones u omisiones; as mismo que los contratos de prestacin de servicios profesionales para el cobro de los impuestos municipales, son de naturaleza excepcional de conformidad con el artculo 32 numeral 3 de la Ley 80 de 1993, puesto que estn sujetos al principio de suficiencia de planta de personal, por tanto, previo a su celebracin y como condicin de validez de la misma, deban cumplirse los requisitos previstos en el artculo 3 del Decreto 2209 de 1998. La inobservancia de las anteriores conductas, constituira violacin al deber previsto en el numeral 2 del artculo 34 de la Ley 734 de 2002 que acarrea la consecuente sancin disciplinaria.

CALIDAD DE CONTRIBUYENTE-Sujetos pasivos de la obligacin del tributo de impuestoPor otra parte, no puede desconocerse que la obligacin del pago del tributo a impuesto, con el cual grava el patrimonio como signo de capacidad contributiva, siendo sujetos pasivos en calidad de contribuyentes, las personas naturales o jurdicas propietarias de los predios, cualquiera sea su naturaleza, tributo destinado para el cumplimiento de los fines del Estado, por tanto, es deber del contribuyente, antes que pretender la exencin de su pago, colaborar al Estado, pues en ltimas los recursos generados por tal gravamen van a ser redistribuidos en la satisfaccin de las necesidades de la comunidad de la cual hace parte. No con ello se pretender justificar la inactividad de la entidad territorial en el ejercicio de la actividad con el fin de obtener el recaudo del tributo, pero como se observa, tales actividades, an en procedimiento coactivo, era de obligatorio cumplimiento.

Dependencia:PROCURADURIA PROVINCIAL DE GIRARDOT.

Radicacin N:041-02073-2007

Disciplinado: JAIRO BELTRAN GALVIS

Cargo y Entidad: EX ALCALDE ALCALDIA MUNICIPAL DE GIRARDOT CUNDINAMARCA

Quejoso: RICARDO CIFUENTES SALAMANCA Y ANDRES SANCHEZ

Fecha de Queja: 10 DE DICIEMBRE DE2007

Fecha de los Hechos: 3 DE AGOSTO DE 2006

Asunto : Auto de terminacin de la actuacin y archivo definitivo (Art. 73 y 161 de la ley 734 de 2.002)

Girardot, 3-03-2011

Auto No. 0003661.La Queja.

Al Despacho LA solicitud de investigacin disciplinaria radicada por los seores RICARDO CIFUENTES SALAMANCA y ANDRES SANCHEZ quienes en sus respectivos memoriales, manifiestan su inconformidad por la celebracin de contrato de prestacin de servicios profesionales con el seor GERMAN ANTONIO CALDAS VERA para la realizacin del cobro coactivo de la cartera morosa correspondiente al recaudo del impuesto predial, contrato celebrado por el seor Alcalde de Girardot, para la poca de los hechos, Dr. JAIRO BELTRAN GALVIS, por lo cual requirieron la realizacin de los proceso adelantados por el seor Caldas, as como las formalidades de la celebracin del contrato en comento. (Fol. 1-172)

2. Indagacin Preliminar

Con fundamento en la queja formulada, por auto No. 00791 del 22 de mayo de 2008 (Fol. 173-177) se dispuso adelantar la indagacin preliminar contra el seor JAIRO BELTRAN GALVIS, como Alcalde Municipal de Girardot, para la poca de los hechos, por las irregularidades enunciadas, originadas por la presunta vulneracin al debido proceso, as como al proceso de seleccin del contratista, el cumplimiento del objeto contractual; igualmente, se orden la prctica de pruebas, recepcionandose las siguientes:

Memorial radicado por el seor Ricardo Cifuentes Salamanca, en el cual reitera la queja, adicionando que presuntamente se presenta una mala prctica en el trmite del cobro coactivo, consistentes en presuntamente ocultar las Resoluciones para su notificacin, por lo cual considera se tipifica delito de prevaricato por omisin y accin, al generar vulneracin al derecho colectivo a la moral administrativa. (Fol. 185,186)

Oficio SH 847 del 23 de julio de 2008, por el cual la Secretara de Hacienda de la Alcalda de Girardot, enuncia que la informacin solicitada consta en 727 folios y debe ser sufragada por la Provincial. (Fol. 189)

Oficio SH 869 del 28 de julio de 2008, por el cual la Secretara de Hacienda allega la informacin concerniente al contrato 084 de 2006, celebrado con el seor Germn Antonio Caldas Vera (Fol. 190-208) y anexo No. 2.

Oficio CMG No. 260 del 16 de julio de 2008, por el cual se alleg copia de la gaceta No. 014 de diciembre de 1998. (Fol. 209-238)

Mediante auto No. 01213 del 12 de agosto de 2008, se procedi, conforme a solicitud del Dr. Fernando Uribe Uribe, apoderado del Dr. JAIRO BELTRAN GALVIS; para lo cual se orden la acumulacin por conexidad, de los procesos disciplinarios 041-1669-07 y 041-2073-08. (Fol. 240-244)

El proceso 041-1966-07, corresponde a la queja instaurada por la seora Mara Aid Diaz Albadn, quien consider como irregular la celebracin y ejecucin del contrato No. 001 de 2005, celebrado con el seor GERMAN CALDAS para realizar los proceso de cobro coactivo. (Fol. 249-255), por tanto mediante auto 0085 del 25 de enero de 2007, se orden dentro del mismo, apertura de indagacin preliminar (Fol.261-263) y se recepcionaron los siguientes elementos probatorios:

Oficio radicado el 27 de julio de 2007, por el cual el Alcalde de Girardot, Jairo Beltrn Galvis, refiere los hechos histricos relacionados con los inconvenientes reportados, sealando que desde el ao 2004, el Tribunal Administrativo de Cundinamarca mediante fallo del 27 de febrero, orden al Municipio de Girardot adelantar las gestiones requeridas para liquidar, recaudar y cobrar el impuesto predial que desde el ao 2000, entre los cuales se encontrara la quejosa Aid Daz, por lo que, para dar cumplimiento a la orden judicial y tras cotejarse que la Oficina de Cobro Coactivo no contaba con abogados especializados en tal gestin, procedieron a realizar la contratacin del seor Germn Caldas; en otros de sus partes, el memorial esgrime las razones por las cuales se procedi a contratar mediante la modalidad de prestacin de servicios, la actividad de cobro coactivo y para ello se apoya en diferentes conceptos de la Procuradura General de la Nacin, a ms que la actividad ira enfocada hacia la recuperacin mediante el recaudo directo de las acreencias tributarias. (Fol. 267-321) y anexo en 263 folios.

Mediante memorial radicado el 5 de noviembre 2008, el seor Ricardo Cifuentes Salamanca, alleg copia del fallo de tutela 076 del 2008, por medio del cual se declar la nulidad de la Resolucin 3472 de 2007 emitidas por la administracin municipal dentro del trmite de cobro coactivo contra Concepcin Francisca Salamanca y Ricardo Cifuentes Salamanca, as mismo orden dar aplicacin a los artculos 717 y 817 del Estatuto Tributario y declarar las prescripciones a que hubiese lugar. (Fol. 330-351)

Con fundamento en el auto No 00085 de fecha 25 de enero del ao 2.007, por medio del cual se dispuso adelantar la indagacin preliminar en contra del seor JAIRO BELTRAN GALVIS, alcalde municipal de Girardot Cundinamarca, para la poca de los hechos por las irregularidades referidas y se ordeno la prctica de pruebas recepcionndose las siguientes:

Copia del contrato de prestacin de servicios numero 001 de 2005 celebrado entre el doctor GERMAN ANTONIO CALDAS VERA y la ALCALDIA MUNICIPAL DE GIRARDOT CUNDINAMARCA por un valor de TREINTA MILLONES DE PESOS y firmado para constancia el 1 de febrero de 2005. (folios 3-6)

Copia del OTROSI modificatorio de contrato de prestacin de servicios numero 001 de 2005 celebrado entre el doctor GERMAN ANTONIO CALDAS VERA y la ALCALDIA MUNICIPAL DE GIRARDOT CUNDINAMARCA por un valor de TREINTA MILLONES DE PESOS en donde se adiciona una clausula nica e introduce la obligacin del contratista en lo referente a la seguridad social integral y parafiscales conforme a lo estipulado en el artculo 1 de la ley 828 de 2003 modificatorio del articulo 50 de la ley 789 de 2009. (folio 7)

oficio allegado por seor alcalde JAIRO BELTRAN GALVIS de fecha 10 de julio de 2.007 como referencia al oficio 1377 en donde refiere a los hechos histricos relacionados con los inconvenientes reportados, sealando que desde el ao 2004 el tribunal administrativo de Cundinamarca mediante fallo del 27 de febrero ordeno al municipio de Girardot adelantar las gestiones requeridas para liquidar recaudar y cobrar el impuesto predial que desde el ao 2.000, entre los cuales se encontraba la quejosa AIDE DIAZ, por lo que para dar cumplimiento a la orden judicial y tras cotejarse que la oficina de cobro coactivo no contaba con abogados especializados en tal gestin procedieron a realizar la contratacin del seor GERMAN CALDAS, en otros de sus apartes el memorial esgrime las razones por las cuales se procedi a contratar mediante la modalidad de prestacin de servicios, la actividad de cobro coactivo y para ello se apoya en diferentes conceptos de la Procuradura General de la Nacin, a mas que la actividad ira enfocada hacia la recuperacin mediante el recaudo directo de las acreencias tributarias (19-73)

Poder conferido por el seor JAIRO BELTRAN GALVIS al doctor LUIS FERNANDO URIBE URIBE para lo pertinente dentro del expediente disciplinario No. 041-01669-2007.

2. INVESTIGACION DISCIPLINARIA

Mediante auto 0239 del 17 de febrero de 2010, con el nimo de recaudar informacin que permitiera comprobar la ocurrencia o no de conducta disciplinable, se orden la apertura formal de investigacin disciplinaria en contra del seor Jairo Beltrn. (Fol. 352-357). En cumplimiento de lo anterior se recepcionaron nuevos elementos probatorios, como fuera:

Acta de visita especial practicada a la Alcalda de Girardot, donde se alleg en medio magntico, la relacin del nmero de contribuyentes que hasta la vigencia 2006, se encontraran en mora del pago de sus contribuciones tributarias y, en consecuencia, fueran objeto de cobro coactivo, as mismo el nmero de Resoluciones emitidas hasta dicha anualidad reconociendo la ocurrencia de la prescripcin de tales obligaciones, si estas fueron reconocidas oficiosamente o a solicitud de parte.(Fol. 363-368)CONSIDERACIONES DEL DESPACHO

Dio lugar a la presente investigacin, las presuntas irregularidades derivadas del encargo del cobro coactivo a los contribuyentes que adeudaban impuesto predial, considerando por parte de los quejosos que se haba presentado falencias tanto en el proceso de seleccin, como en los proceso del cobro coactivo, por lo cual se procedi a verificar estos hechos y si de los mismos se derivaba la posible conducta reprochable disciplinariamente al Dr JAIRO BELTRAN GALVIS, como Alcalde Municipal de Girardot.

Previo a la valoracin probatoria a efectos de calificar la etapa en proceso, es pertinente evaluar el tema objeto de estudio, como es el ejercicio del cobro coactivo y a que entidades y/o autoridades compete su ejercicio.

La competencia es la facultad que la ley otorga a un funcionario para producir un acto administrativo. En relacin con el Procedimiento Administrativo Coactivo, la competencia est determinada por dos factores: el funcional, que est referido al cargo que ostenta el funcionario, y el territorial.

La competencia funcional en el mbito municipal y distrital, de conformidad con lo previsto en la Ley 136 de 1.994, radica en el Alcalde Municipal o el funcionario de la Tesorera en quien el alcalde la delegue. A nivel de los Departamentos, la competencia funcional radica en el funcionario asignado a las labores de recaudo. As mismo, en ambos casos, son competentes los Jefes de las oficinas de Cobranzas, cuando la estructura administrativa de la respectiva entidad territorial, tenga establecida dicha oficina.

Dentro del procedimiento administrativo de cobro, los funcionarios competentes para adelantarlo, para efectos de la investigacin de bienes, tienen las mismas facultades de investigacin que los funcionarios de fiscalizacin (art. 825-1 E. T.) La competencia territorial est circunscrita al mbito de sus respectivas jurisdicciones, es decir, la competencia funcional se ejerce dentro del respectivo municipio, distrito, o, departamento, segn el caso. Es decir, el cobro deber adelantarse por el funcionario competente del lugar donde se hayan originado las respectivas obligaciones tributarias.Sin perjuicio de lo anterior, es importante anotar que de conformidad con lo preceptuado en el artculo 824 del Estatuto Tributario Nacional, aplicable a las entidades territoriales por mandato del artculo 66 de la Ley 383 de 1.997, adems de los Jefes de las Dependencias de Cobranzas, tambin son competentes, los funcionarios de estas dependencias, a quienes se les deleguen estas funciones, aclarando que las normas citadas son las aplicables para la poca de los hechos. De lo anteriormente expuesto, se colige:

i. Si en la estructura administrativa del municipio est establecida la Oficina de Cobranzas, el Jefe de esta Oficina, ser el competente para tramitar el proceso administrativo de cobro coactivo, y esta funcin puede delegarla en los funcionarios que hagan parte de estas dependencias.

ii. Si en la estructura administrativa del municipio no est establecida la Oficina de Cobranzas, ser competente para surtir el proceso administrativo de cobro coactivo, el Alcalde municipal, y esta funcin puede delegarla solamente en el Tesorero y/o Secretara de Hacienda, segn la entidad.

Respecto a los procedimientos de cobro del impuesto predial, los requerimientos ordinarios y la factura prestan mrito para realizar los mandamientos de pago, de conformidad con lo establecido en el artculo 828 del Estatuto Tributario Nacional, lo cual incluye, para ser tomado en cuenta en el caso en evaluacin, las liquidaciones privadas y sus correcciones, desde el vencimiento de la fecha para su cancelacin y Las liquidaciones oficiales ejecutoriadas y los dems actos de la Administracin de Impuestos debidamente ejecutoriados, en los cuales se fijen sumas lquidas de dinero a favor del fisco nacional.

Respecto a la prescripcin de dicho cobro, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 91 literal D) numeral 6, de la Ley 136 de 1994, el Alcalde, en relacin con la administracin municipal tiene la funcin de:

Ejercer jurisdiccin coactiva para hacer efectivo el cobro de obligaciones a favor del municipio. Esta funcin puede ser delegada en las tesoreras municipales y se ejercer conforme a lo establecido en la legislacin Contencioso Administrativa y de Procedimiento Civil.

Posteriormente, la Ley 388 de 1997 en su artculo 66 dispuso:

Administracin y control. Los Municipios y Distritos para efectos de las declaraciones tributarias y los procesos de fiscalizacin, liquidacin oficial, imposicin de sanciones, discusin y cobro relacionados con los impuestos Administrados por ellos aplicarn los procedimientos establecidos en el Estatuto Tributario para los Impuestos del Orden Nacional.

Con todo lo anterior, se significa que los municipios ejercitan el cobro de las obligaciones fiscales a travs de 2 procedimientos diferentes, dependiendo de la naturaleza de la obligacin que cobran, a saber:

1. El Procedimiento de COBRO ADMINISTRATIVO COACTIVO previsto en los artculos 823 y siguientes del Estatuto Tributario Nacional, para hacer efectivas las obligaciones derivadas de los impuestos. .

2. El Procedimiento de JURISDICCION COACTIVA previsto en los artculos 564 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil, para las dems obligaciones fiscales, tales como tasas, multas, contribuciones.

Ahora, en lo tocante a la prescripcin de la accin de cobro, sta se rige por lo dispuesto en el artculo 817 del Estatuto Tributario, que establece una prescripcin de 5 aos, contados a partir de la fecha en que la obligacin se hizo legalmente exigible.

Como quiera que frente a las obligaciones que se estn cobrando puede ocurrir que su exigibilidad haya comenzado a operar antes del 10 de julio de 1994, y en consecuencia, en vigencia de la norma que establece la prescripcin de 10 aos, para establecer qu norma de prescripcin aplicamos, se debe recurrir a lo dispuesto en el artculo 41 de la Ley 153 de 1887, que estipula:

La prescripcin iniciada bajo el imperio de una ley, y que no se hubiere completado an al tiempo de promulgarse otra que la modifique, podr ser regida por la primera o por la segunda, a voluntad del prescribiente; pero eligindose la ltima, la prescripcin no empezar a contarse sino desde la fecha en que la ley nueva hubiere empezado a regir.

Lo transcrito significa, que la prescripcin de 5 aos, prevista en el Estatuto Tributario, comienza a correr respecto de las obligaciones tributarias municipales a partir del 10 de julio de 1997 y ocurre por primera vez, en julio del 2.002. No obstante, el contribuyente podr solicitar que se le aplique la prescripcin de 10 aos, frente a aquellas obligaciones que iniciaron la prescripcin antes del 10 de julio de 1997 y cuyo trmino de diez (10) aos de prescripcin, vence antes del 10 de julio del ao 2002.

En el procedimiento administrativo coactivo, el artculo citado del Estatuto Tributario establece, que la prescripcin se puede decretar de oficio, o a solicitud del deudor.

Dicha norma fuera objeto de modificacin mediante la ley 788 de 2002, cuyo artculo 86 determin:

TRMINO DE PRESCRIPCIN DE LA ACCIN DE COBRO. Modifcase el artculo 817 del Estatuto Tributario, el cual queda as:

Artculo 817. Trmino de prescripcin de la accin de cobro. La accin de cobro de las obligaciones fiscales, prescribe en el trmino de cinco (5) aos, contados a partir de:

1. La fecha de vencimiento del trmino para declarar, fijado por el Gobierno Nacional, para las declaraciones presentadas oportunamente.

2. La fecha de presentacin de la declaracin, en el caso de las presentadas en forma extempornea.

3. La fecha de presentacin de la declaracin de correccin, en relacin con los mayores valores.

4. La fecha de ejecutoria del respectivo acto administrativo de determinacin o discusin.

La competencia para decretar la prescripcin de la accin de cobro ser de los Administradores de Impuestos o de Impuestos y Aduanas respectivas.

Ahora, respecto de la aplicabilidad el trmino de la prescripcin, habr lugar a la interrupcin de la misma, de conformidad con el artculo 818 del Estatuto Tributario, que determina que la prescripcin de la accin de cobro se interrumpe en los siguientes casos:

*Por la notificacin del mandamiento de pago;

*Por el otorgamiento de facilidades para el pago;(Los llamados Acuerdos de Pago)

*Por la Admisin de la solicitud de concordato

*Por la declaratoria oficial de liquidacin forzosa administrativa.

La interrupcin de la prescripcin opera directamente por la realizacin de la causal contemplada en la Ley, y no requiere de auto o providencia que as lo declare.

El mismo artculo establece que la interrupcin de la prescripcin por las causales citadas, comenzar a correr nuevamente desde el da siguiente a la notificacin del mandamiento de pago, la terminacin del concordato, o la terminacin de la liquidacin forzosa administrativa.

En consecuencia, la accin de cobro de las obligaciones tributarias, prescribe en un trmino de cinco aos conforme lo establece el artculo 817 del Estatuto Tributario que a la letra dice:

Artculo 817. Trmino de la prescripcin. La accin de cobro de las obligaciones fiscales prescribe en el trmino de cinco (5) aos, contados a partir de la fecha en que se hicieron legalmente exigibles. Los mayores valores u obligaciones determinados en actos administrativos, en el mismo trmino, contado a partir de la fecha de su ejecutoria

La Procuradura General de la Nacin, tomando en cuenta que en algunos municipios del pas se haban suscrito contratos de prestacin de servicios profesionales con abogados expertos en el cobro coactivo de Impuesto, tales como predial, de Industria, Comercio y sus complementarios de Avisos y Tableros (ICA), y que los contratos, al parecer, no observan lo dispuesto por el artculo 32 numeral 3 de la Ley 80 de 1993, para la contratacin de servicios profesionales, que bien pueden ser efectuados por el personal de planta encargado de atender los asuntos legales, emiti la Directiva 016 de 6 de septiembre de 2004, donde recomend que los recursos presupuestales que se asignen a los trmites de contratacin, deberan ajustarse a criterios de moralidad, necesidad, economa, racionalidad, eficiencia y austeridad, previniendo por todos los medios los despilfarros y la comisin de delitos y faltas de naturaleza fiscal o disciplinaria, sin perjuicio de las dems consecuencias civiles o penales que puedan derivarse de sus acciones u omisiones; as mismo que los contratos de prestacin de servicios profesionales para el cobro de los impuestos municipales, son de naturaleza excepcional de conformidad con el artculo 32 numeral 3 de la Ley 80 de 1993, puesto que estn sujetos al principio de suficiencia de planta de personal, por tanto, previo a su celebracin y como condicin de validez de la misma, deban cumplirse los requisitos previstos en el artculo 3 del Decreto 2209 de 1998. La inobservancia de las anteriores conductas, constituira violacin al deber previsto en el numeral 2 del artculo 34 de la Ley 734 de 2002 que acarrea la consecuente sancin disciplinaria.

Tomando en cuenta todo lo anterior, se procede entonces, inicialmente a verificar los eventos causa de reproche por parte de los quejosos.

Seala seor RICARDO CIFUENTES SALAMANCA, que el municipio de Girardot, no se reconoce la ocurrencia de la prescripcin, ello, dado que mediante Contrato 0084 de 2006, se encarg a un particular para realizar la actividad pblica como fuera el recaudo de impuestos mediante cobro coactivo, pactando el 15%del recaudo, como pago.

Se tiene entonces que, mediante fallo del 27 de febrero de 2004, el Tribunal Administrativo de Cundinamarca Seccin Tercera Sub seccin B, al decidir accin popular impetrada en contra del municipio de Girardot, por no implementar acciones concretas, efectivas y continuas con el fin de recaudar coactivamente los tributos adeudados al municipio, dado encontrarse rentas por cobrar en suma de 8.593195.000 a diciembre de 2002.; por ende declar al municipio de Girardot como responsable de vulnerar el inters ciudadano de defender el patrimonio pblico y, en consecuencia, orden iniciar y desarrollar en seis meses, los cobros coactivos de aquellas personas que a la fecha de la sentencia, se encontraren en mora de cancelar el impuesto predial al ao 2002.

Tras lo anterior, conforme a los documentos vistos en el Cuaderno de Anexo Anexo 2 Fallo Tribunal Administrativo, el Municipio de Girardot realiz el proceso contractual que concluyera con la celebracin del pacto de PRESTACION DE SERVICIOS No. 01 del 1 de febrero de 2005, con el seor GERMAN ANTONIO CALDAS VERA, cuyo objeto fuera la prestacin de servicios profesionales de trmite de los procesos de cobro coactivo desde su emplazamiento, liquidacin de aforo, mandamiento de pago, embargo, secuestro y remate hasta la posible obtencin de la totalidad del recaudo, por no pago no solo del impuesto predial, sino del alumbrado pblico, industria y comercio, tableros, tasas y contribuciones.

Se verific que dicho proceso contractual cont con estudio de necesidad donde adems se establece la insuficiencia de personal para realizar estos procesos, adems con la propuesta formulada por el Dr. Germn Caldas Vera quien aport los documentos soporte no solo de su hoja de vida, sino de los requisitos para poder celebrar contratos con entidades estatales como son antecedentes, afiliaciones a fondo de pensiones, cesantas y salud, adems se constituyeron las plizas de garanta para el cumplimiento contractual, las cuales, si bien se constituyeron para el 24 de febrero de 2005, estas tuvieron vigencia desde el 1 de febrero hasta el 1 de abril de 2006; as mismo, se observa que el contrato tuvo una adicin en plazo de seis meses, segn soporte del 2 de enero de 2006, modificando el pargrafo de la clusula 6 del contrato en comento, para lo cual las plizas fueron modificadas en tal sentido, tal y como consta en la actualizacin cuya vigencia fue del 1 de febrero de 2005 al 1 de octubre de 2006.

El valor del contrato, si bien para efectos fiscales fue determinado en monto de $30000.000, su valor real fue determinado por porcentaje del valor de la cartera recuperada, siempre y cuando el valor recaudado por el cobro coactivo, hubiese ingresado realmente a las arcas municipales. Se encuentra en el cuaderno anexo No. 1, al anexo 4, los diferentes conceptos tomados en cuenta para la contratacin mediante esta modalidad de pago, as mismo, se observa en los anexos, los cuadros de gestin del cobro coactivo de los aos 2005 y 2006, de los cuales se concluye que tal gestin arroj resultados en cuanto a la gestin, as como a la generacin de acuerdos de pago y embargos, que dieran como resultado la consecucin de la recuperacin parcial de la cartera morosa.

Llama la atencin a este Despacho, que, con ocasin a los procesos de cobro coactivo, la Procuradura Delegada para la Descentralizacin y las Entidades Territoriales, adelant un proceso disciplinario que involucr a los funcionarios de la Secretara de Hacienda, Tesorera Municipal, Asesores responsables del cobro coactivo, entre otros, proceso generado por la queja instaurada por la seora Matilde Cruz de Conde y Jos Aldemar Conde, por el presunto cobro indebido de la sancin fiscal, el cual concluyera con decisin de archivo por la prescripcin de la accin disciplinaria.

Pese a lo anterior, en aras a determinar si de los hechos narrados por el seor RICARDO CIFUENTES SALAMANCA relacionados con la presunta omisin de la administracin municipal en el reconocimiento mediante acto administrativo, de la ocurrencia de la prescripcin del cobro del impuesto predial, se procedi a verificar tal informacin, para lo cual, dada la cantidad de documentos, se solicit la relacin de las acreencias que por concepto de impuesto predial, se encontraban ya prescritas al 2006, de las cuales, acorde a lo reportado, hubo lugar a la declaratoria de las mismas, tal y como consta.

As las cosas, debe tomarse en cuenta que al Alcalde Municipal, Jairo Beltrn Galvis, le era exigible el cumplimiento de la ley, as como los trminos y condiciones de un fallo judicial, lo cual en efecto hizo, a partir de las acciones que en ejercicio del cobro coactivo se adelantaron durante su administracin, a efectos de poder obtener el recaudo que por concepto de impuesto predial y complementarios, fueran dejados de pagar a tiempo por parte de los contribuyentes.

Por otra parte, no puede desconocerse que la obligacin del pago del tributo a impuesto, con el cual grava el patrimonio como signo de capacidad contributiva, siendo sujetos pasivos en calidad de contribuyentes, las personas naturales o jurdicas propietarias de los predios, cualquiera sea su naturaleza, tributo destinado para el cumplimiento de los fines del Estado, por tanto, es deber del contribuyente, antes que pretender la exencin de su pago, colaborar al Estado, pues en ltimas los recursos generados por tal gravamen van a ser redistribuidos en la satisfaccin de las necesidades de la comunidad de la cual hace parte. No con ello se pretender justificar la inactividad de la entidad territorial en el ejercicio de la actividad con el fin de obtener el recaudo del tributo, pero como se observa, tales actividades, an en procedimiento coactivo, era de obligatorio cumplimiento.

El artculo 6 de la Constitucin Poltica prev la clusula general de responsabilidad de los ciudadanos y la especfica y excluyente de los servidores pblicos los cuales deben responder ante las autoridades por infringir la Constitucin y las leyes. Constituye elemento bsico de la organizacin estatal y de la realizacin efectiva de los fines esenciales del Estado social de derecho la potestad del mismo de desplegar un control disciplinario sobre sus servidores, dada la especial sujecin de stos al Estado, en razn de la relacin jurdica surgida por la atribucin de una funcin pblica; de manera que el cumplimiento de sus deberes y responsabilidades se efecte dentro de una tica del servicio pblico y con sujecin a los principios de moralidad, eficacia y eficiencia que caracterizan la actuacin administrativa y el cabal desarrollo de la funcin pblica. En el cumplimiento de esos cometidos estatales y durante el ejercicio de las correspondientes funciones o cargos pblicos, los servidores pblicos no pueden distanciarse del objeto principal para el cual fueron instituidos, como es el de servir al Estado y a la comunidad en la forma establecida en la Constitucin, la ley, y el reglamento; por lo tanto, pueden verse sometidos a una responsabilidad pblica de ndole disciplinaria, cuando en su desempeo vulneran el ordenamiento superior y legal vigente, as como por la omisin o extralimitacin en el ejercicio de sus funciones ( arts. 6 y 123 CN).

El artculo 5 de la Ley 734 de 2002 consagra: La falta ser antijurdica cuando afecte el deber funcional sin justificacin alguna. Significa ello que, para que un servidor pblico deba responder disciplinariamente, debe con su conducta quebrantar sustancialmente el deber funcional que como servidor pblico le asiste, extralimitarse en el ejercicio de sus derechos y funciones, incurrir en prohibiciones, o violar con su conducta el rgimen de inhabilidades, incompatibilidades, impedimentos y conflictos de intereses, sin que la misma, este amparada por cualquiera de las causales previstas en el artculo 28 ibdem, como aquellas que eximen de responsabilidad disciplinaria. El ilcito disciplinario comporta un quebrantamiento del deber. Empero, no es el mero quebrantamiento formal el que origina el ilcito disciplinario, sino que se requiere un quebrantamiento sustancial. () Significa lo anterior que para entender sustancialmente quebrantado un deber se requiere que la conducta enjuiciada haya desconocido no slo el ropaje jurdico del deber, sino tambin la razn de ser que el mismo tiene en un Estado Social y Democrtico de derecho () esto es la persona no ha obrado conforme a la funcin social que le compete como servidor pblico (art.37 Ley 200 de 1995 y 22 NCDU) () Cuando se constate que formalmente se quebrant un deber pero que en lo sustancial no se ha cuestionado la funcionalidad del mismo, la conducta resulta apenas aparentemente ilcita. Esto es, podemos encontrarnos frente a la inexistencia de antijuridicidad sustancial aunque s formal, y siendo la primera el in se de la infraccin disciplinaria, el hecho punible queda desestructurado.

As las cosas, y conforme el panorama de hecho y de derecho expuesto, teniendo en cuenta que la razn por la cual se orden apertura de investigacin disciplinaria fue la de averiguar si JAIRO BELTRAN GALVIS, Alcalde Municipal de Girardot, para la poca de los hechos, efectivamente despleg conducta alguna que se apartara del deber funcional objetivamente construido que le asista observar, respetar, acatar y promocionar en el ejercicio de sus tareas y funciones pblicas, concluir esta Provincial, de conformidad con la lectura integral, sistemtica y teleolgica de los artculos 6 Constitucional; 5, 23, inciso 2 del 150 y 73 de la Ley 734 de 2002, que la conducta endilgada a dicho funcionario, no se cometi, por lo que se proceder a declarar y ordenar el archivo definitivo de las diligencias.

Por lo anteriormente expuesto, el Procurador Provincial de Girardot ( E ),

RESUELVE

PRIMERO : Ordenar la terminacin de la actuacin y en consecuencia disponer el archivo definitivo del proceso adelantado contra del seor JAIRO BELTRAN GALVIS, Alcalde Municipal de Girardot C/marca., para la poca de los hechos, con fundamento en la parte motiva del presente provedo.

SEGUNDO : Notifquese al implicado, haciendo saber que contra la presente decisin no procede recurso alguno y hace trnsito a cosa juzgada.

Por tratarse de queja, se requiere dar cumplimiento a lo dispuesto en los Artculos 102 y 109 de la Ley 734 de 2002.

NOTIFIQUESE Y CMPLASE

GERMAN ALEXANDER ALMARIO DIAZ

Procurador Provincial de Girardot ( E )

041-2374-2009/ LMBI P. U. G-17 Corte Constitucional. Sentencia C-708 del 22 de septiembre de 1999, M. P.: lvaro Tafur Galvis.

Carlos Arturo Gmez Pavajeau. Dogmtica del Derecho Disciplinario. 3 edicin. Universidad Externado de Colombia.