Suprema Corte de Justicia de la Nación · Web view2012/01/02 · Esta Primera Sala de la Suprema...

AMPARO DIRECTO 45/2012RELACIONADO CON LOS AMPAROS DIRECTOS **********, ********** Y **********QUEJOSO: **********

PONENTE: MINISTRO JOSÉ RAMÓN COSSÍO DÍAZSECRETARIO: RODRIGO MONTES DE OCA ARBOLEYA

S U M A R I O

El presente caso deriva del juicio ordinario civil promovido por ********** en contra del Instituto Nacional de Rehabilitación y de los doctores ********** y **********, ya que —a su parecer— la cirugía que le fue practicada en dicho instituto, el trece de junio de dos mil siete, le produjo una lesión en el nervio ciático que provocó un cierto grado de incapacidad y que daba lugar a la actualización de responsabilidad civil subjetiva por daño corporal y moral. En la primera instancia se determinó que la actora no acreditó su acción y se absolvió a los demandados de las prestaciones reclamadas, mientras que en la segunda instancia se estableció en definitiva; previa resolución de diversos juicios de amparo directo, que procedía revocar el fallo de primera instancia y condenar a los demandados al pago de las cantidades que, en ejecución de sentencia, resultaran de cuantificar el daño corporal y moral causado a la actora del juicio natural. Contra esta sentencia, las partes promovieron juicios de amparo directo, respecto de los cuales esta Primera Sala determinó ejercer su facultad de atracción al considerar que los mismos revestían especial interés y trascendencia para el orden jurídico nacional, en la medida de que permitirían dar continuidad a la configuración de los elementos, alcances y consecuencias que tiene el consentimiento informado en la atención médica.

TEMARIO

TEMA 1. RESPONSABILIDAD CIVIL POR DAÑO MATERIAL. ¿Fue correcta la determinación de la sentencia reclamada en torno que el acervo probatorio del juicio natural acreditó la procedencia de la acción de responsabilidad civil por daño corporal? ¿Asiste la razón al quejoso cuando afirma que la actora debió demostrar la negligencia y que no se empleó la técnica adecuada?

TEMA 2. RESPONSABILIDAD CIVIL POR DAÑO MORAL. ¿Asiste la razón al quejoso al sostener que se aplicaron indebidamente las disposiciones correspondientes para la acreditación del daño moral?

TEMA 3. CONSENTIMIENTO INFORMADO. ¿Es atendible la afirmación del quejoso acerca de que la Sala desconoció la validez del consentimiento bajo información firmado, el cinco de junio de dos mil siete, ya que este sí cumplía con los requisitos legales correspondientes? ¿Resulta fundado el argumento del quejoso relativo a que no corresponde a los médicos realizar la carta de consentimiento informado? ¿Es correcta la consideración del quejoso respecto a

AMPARO DIRECTO 45/2012

que la NOM-168-SSA-1998 no se encontraba vigente al momento en que se efectuó la cirugía?

TEMA 4. PRINCIPIO DE IGUALDAD. ¿Es atendible el planteamiento del quejoso referente a que se transgredió el principio de igualdad debido a que se les condenó en idénticos términos a los codemandados, pese a que el grado de participación de cada uno fue distinto?

México, Distrito Federal. La Primera Sala de la Suprema Corte de

Justicia de la Nación, en sesión del cinco de agosto de dos mil quince,

emite la siguiente:

S E N T E N C I A

Mediante la que se resuelve el amparo directo 45/2012, promovido por

**********, por conducto de su mandatario judicial, en contra de la

sentencia dictada por la Segunda Sala Civil del Tribunal Superior de

Justicia del Distrito Federal, el tres de enero de dos mil doce, dentro

del toca de apelación **********, derivado del juicio ordinario civil

**********.

I. ANTECEDENTES

1. Hechos del caso. ********** nació el *********. A los dos años y ocho

meses de edad, sufrió una infección de garganta la cual derivó en una

artritis séptica de estreptococo pyogenes, misma que provocó que su

fémur1 derecho se necrosara (destrucción íntima del tejido óseo), por

lo que los médicos, que en aquella ocasión la atendieron, le

recomendaron utilizar un aumento en el zapato derecho.

2. El veintiocho de mayo de dos mil seis, la señorita ********** decidió

acudir al Instituto Nacional de Rehabilitación para recibir atención

1 Hueso del muslo, que se articula por uno de sus extremos con el coxis y por el otro con la tibia y el peroné.

2


médica. En dicho instituto fue registrada y se le designó el número de

expediente clínico **********.

3. La paciente acudió al instituto por presentar molestias al caminar2. En

su historia clínica manifestó que se había sometido a dos cirugías

previas: una trocanteroplastía derecha en mayo de dos mil uno y un

alargamiento de fémur derecho en abril de dos mil tres. El primer

diagnóstico —dentro del instituto— fue que la paciente sufría de

secuelas de artritis séptica de cadera derecha, por lo que se le refirió

al Servicio de Reconstrucción Articular, donde le realizaron diferentes

estudios y sesiones de terapia física de rehabilitación para mejorar su

movilidad y fuerza muscular.

4. Posteriormente, el veintisiete de febrero de dos mil siete, el doctor

********** emitió una nota médica de evolución y actualización del

cuadro clínico, en la que asentó que la paciente había sido valorada

en conjunto con el doctor ********** y determinaron que la paciente no

había recuperado la movilidad y fuerza muscular de los miembros

lesionados. De tal modo, se le diagnosticó artritis séptica de cadera

bilateral y debido al desgaste que presentaban las cabezas de ambos

fémures, el doctor Camacho la programó para una cirugía de

reemplazo articular a realizarse el trece de junio siguiente; asimismo,

en la nota se señaló que el cirujano sería el doctor **********. La nota

de referencia contiene3, entre otros, los siguientes elementos:

2 Los antecedentes narrados se desprenden de la historia clínica, notas médicas y demás documentos que obran en el expediente clínico número ********** aportado por el Instituto Nacional de Rehabilitación en el juicio de origen.3 Visible en las páginas 56 y 57 de la historia clínica referida.

3


SECRETARIA DE SALUDINSTITUTO NACIONAL DE REHABILITACIÓN

NOTA DE EVOLUCIÓN

Página1Nombre: **********

SEXO: FEMENINOEdo. Civil: **********Edad: **********

FECHA DE ELABORACIÓN: 27/02/2007

EVOLUCIÓN Y ACTUALIZACIÓN DEL CUADRO CLÍNICOFEMANIA (sic) LA CUAL CURSA CON DX DE SECUELAS DE ARTRITIS SÉPTICA CADERA DERECHA LA CUAL SE ENTREA (sic) RECETA PARA VÁSTAGO TAPER LOC COPA MALLORY CUENATC ON (sic) FACTURA 7987

DIAGNOSTICOS

SECUELAS DE ARTRITIS SEPTICA DE CADERA DERECHA 1951 0

PLAN DE TRATAMIENTO E INDICACIONES MÉDICAS

SE PROGRAMA TXQX 13 JUNPREINTERNAMIENTO JUN 6CON LABS

DR. ********** Ced. Prof. **********

FECHA DE ELABORACIÓN: 27/02/2007HORA DE ELABORACIÓN: 13:01

NOTA DE REVISIÓN.

La paciente fue evaluada en conjunto con el Dr ********** y Dr. ********** se revisa el expediente clínico y radiográfico consistente en radiografía anteroposterior de la pelvis, proyecciones AP y lateral de ambos fémures (todos del 9 de Enero 2007) y tomografía computada de Julio 16. Corroborando dx: Artrosis de ambas caderas secundarias, quistes y gran osteofito lateral. Fémur derecho se observó perdida de la esfericidad de la cabeza, esclerosis subcondral, acortamiento del cuello femoral con valgo…

PLAN DE TRATAMIENTO E INDICACIONES MÉDICAS

Se confirma el Dx de coxartrosis bilateral sec a artritis séptica con deformidades postquirúrgicas en cadera derecha.Se iniciara tx de la cadera derecha con ATC no cementada, acetábulo no cementado modular interior de polietileno y múltiples opciones de vástago femoral no cementado incluyendo vástago de longitud acortada. Programada para el día 13 de junio de 2007, cirujano Dr. **********.

DR. ********** Ced. Prof. **********

5. El cinco de junio de dos mil siete, la paciente asistió a una cita de

preinternamiento con el doctor ********** en ella se le informó que la

fecha de hospitalización sería el doce de junio siguiente. Asimismo,

consta en el expediente clínico una “carta de consentimiento bajo

4


información e ingreso hospitalario” de esa misma fecha, firmada por la

paciente, por su madre como persona legalmente responsable y por

una persona de admisión hospitalaria. El contenido de dicha carta es

el siguiente:

“SECRETARÍA DE SALUD

INSTITUTO NACIONAL DE REHABILITACIÓN

AV. MÉXICO XOCHIMILCO No. 289COL. ARENAL DE GUADALUPE,

TLALPAN

CARTA DE CONSENTIMIENTO BAJO INFORMACIÓN

INGRESO HOSPITALARIO

Página: 1Nombre: **********Número: **********Sexo: FEMENINO Edo. Civil: ********** Edad: **********Ocupación: ESTUDIANTEEscolaridad: LICENCIATURA INCOMPLETALugar de origen: DISTRITO FEDERALEspecialidad: RECONSTRUCCIÓN ARTIC. Cama: 0Dirección: **********Colonia: **********CURP: **********

FECHA DE ELABORACIÓN 05/06/2007. INTERNAMIENTO: 12/06/2007HORA DE ELABORACIÓN: 14:54

POR MEDIO DEL PRESENTE AUTORIZO AL PERSONAL MÉDICO Y PARAMÉDICO DEL INSTITUTO NACIONAL DE REHABILITACIÓN (ORTOPEDIA) PARA QUE SE ME REALICEN LOS TRATAMIENTOS MÉDICOS, QUIRÚRGICOS, Y DE REHABILITACIÓN, ASÍ COMO LA PRESCRIPCIÓN Y ADMINISTRACIÓN DE MEDICAMENTOS, LOS PROCEDIMIENTOS ANESTÉSICOS, ESTUDIOS DE LABORATORIO, GABINETE Y TRANSFUSIONES DE SANGRE Y SUS DERIVADOS QUE SEAN NECESARIOS PARA EL TRATAMIENTO DE MI PADECIMIENTO, EN EL ENTENDIDO DE QUE NO DESCONOZCO LOS RIESGOS A QUE ESTOY SUJETO POR LOS PROCEDIMIENTOS QUIRÚRGICOS, ANESTÉSICOS E HIPERSENSIBILIDAD A LOS MEDICAMENTOS.

MI MÉDICO, ME HA MANIFESTADO QUE SE ESPERA TENER BUENOS RESULTADOS, PERO PUEDEN PRESENTARSE COMPLICACIONES INESPERADAS QUE NO SE PUEDEN ANTICIPAR, NI GARANTIZAR LOS RESULTADOS DE LA CIRUGÍA O CURA. EXPLICÁNDOME LAS COMPLICACIONES MÁS PROBABLES, Y YO HE ENTENDIDO ÉSTAS. ASÍ COMO LAS MENOS PROBABLES LAS CUALES INCLUSO PUEDEN SER RARAS, PERO QUE PUEDEN OCURRIR.

ME HACE VER QUE DURANTE LA OPERACIÓN, CONDICIONES IMPREDECIBLES PUEDEN REQUERIR PROCEDIMIENTOS ADICIONALES O DIFERENTES A LAS MENCIONADAS ANTERIORMENTE, TAMBIÉN HA CONTESTADO MIS PREGUNTAS SATISFACTORIAMENTE POR LO QUE AUTORIZO Y SOLICITO SE LLEVEN A CABO.

ME EXPLICÓ QUE SE ME SOMETERÁ A UN PROCEDIMIENTO ANESTÉSICO PARA EVITAR EL DOLOR, EXPLICÁNDOME BENEFICIOS, RIESGOS Y COMPLICACIONES; QUE SERÁ ADMINISTRADA POR UN MÉDICO ESPECIALISTA EN ANESTESIOLOGÍA DE LA UNIDAD, QUIEN ELIGIRÁ EL PROCEDIMIENTO MÁS ADECUADO PARA MI CASO.

AUTORIZO AL HOSPITAL LA CONSERVACIÓN DE TEJIDOS, PARTES U ÓRGANOS RESULTADO DE LOS PROCEDIMIENTOS AUTORIZADOS ANTERIORMENTE; PARA PROPÓSITOS CIENTÍFICOS, ENSEÑANZA U OTRA DISPOSICIÓN. ASÍ TAMBIÉN AUTORIZO EL ESTUDIO POST MORTEM EN CASO DE QUE SEA NECESARIO.

TAMBIÉN CONSIENTO LA TOMA DE FOTOGRAFÍAS, PELÍCULA, TELEVISIÓN O AYUDAS AUDIOVISUALES EN EL CURSO DE MI TRATAMIENTO, PARA PROPÓSITOS DE

5


CONOCIMIENTO UTILIZADO EN LA ENSEÑANZA, LECTURA Y/O PUBLICACIONES ANÓNIMAS DE TIPO MÉDICO.

**********.- firma ilegible.- PACIENTE.

**********.- firma ilegible.- PERSONA LEGALMENTE RESPONSABLE.

**********.- firma ilegible.- ADMISIÓN HOSPITALARIA”

6. El seis de junio de dos mil siete, la paciente acudió a la oficina de

trabajo social para recibir orientación sobre el trámite de internamiento,

en la hoja de evolución social consta que la paciente manifestó que

había acudido a una sesión de sensibilización4. El doce del mismo mes

y año, la paciente fue internada en el Instituto Nacional de

Rehabilitación para ser preparada para la cirugía del día siguiente. En

el expediente clínico consta un documento denominado: “Solicitud,

autorización y registro de intervención quirúrgica” de la misma fecha,

firmado por el médico cirujano **********, la paciente y la persona

legalmente responsable de la misma. Dicho documento es el

siguiente:

Página: 1

“SECRETARÍA DE SALUD

INSTITUTO NACIONAL DE REHABILITACIÓN

AV. MÉXICO XOCHIMILCO No. 289COL. ARENAL DE GUADALUPE, TLALPAN

SOLICITUD, AUTORIZACIÓN Y REGISTRO DE INTERVENCIÓN QUIRÚRGICA

Nombre: **********Número: **********Sexo: FEMENINO Edo. Civil: ********** Edad: **********Ocupación: ESTUDIANTEEscolaridad: LICENCIATURA INCOMPLETALugar de origen: DISTRITO FEDERALEspecialidad: RECONSTRUCCIÓN ARTIC. Cama: 0Dirección: **********Colonia: **********CURP: **********

SERVICIO: RECONSTRUCCIÓN ARTICULAR CAMA NUM. 507 **********

FECHA DE SOLICITUD FECHA SOLICITADA (INTERVENCIÓN)12/062007 13/062007

HORA DESEADA 2

Firma ilegible

NOMBRE DEL MÉDICO CIRUJANO

S O L I C I T U D D E O P E R A C I O NDIAGNÓSTICO PRE-OPERARIO: COXARTOSIS DERECHAOPERACIÓN PROYECTADA: ARTROPLASTIA TOTAL DE CADERA DERECHAAGREGUESE EL SEGUIENTE INSTRUMENTAL ESPECIALIZADO: cx atc derecha taperlock mallory head

4 La constancia respectiva se encuentra referida con el número ocho de los documentos exhibidos por el instituto en el juicio de origen.

6


Material, set general para cirugía de cadera, set para colocar protesis mallory head, vástago taperlock

ELECTIVA (x) URGENCIA ( ) ELECTIVA ( ) URGENCIA ( x )AYUDANTES: 1º.-*S U P E R USUARI 2º. 3º. SANGRE: TIPO RH GRUPO HEMOGLOBINA CANTIDAD SOLICITADA

(sin texto) firma ilegible

Vo.Bo. JEFE DE LA DIVISIÓN FIRMA DEL JEFE DE SERVICIO

CONSENTIMIENTO INFORMADO PARA PROCEDIMIENTO QUIRURGICO Y ANESTESICO

AUTORIZO A LOS MEDICOS DEL HOSPITAL INSTITUTO NACIONAL DE REHABILITACIÓN PARA QUE EFECTUEN LAS INTERVENCIONES QUIRURGICAS NECESARIAS PARA EL ALIVIO O CURACIÓN DE MI PADECIMIENTO EN LA INTELIGENCIA DE QUE NO DESCONOZCO LOS RIESGOS A QUE QUEDO

SUJETO POR EL PROCEDIMIENTO QUIRÚRGICO Y ANESTESICO

firma ilegible firma ilegible

FIRMA DEL PACIENTE FIRMA DE LA PERSONA LEGALMENTE RESPONSABLE

(NO FIRME ESTA HOJA SI ESTA EN BLANCO)

P R O G R A M A C I Ó N D E L Q U I R Ó F A N ODÍA _____________ HORA ___________SALA__________ sin texto _______________________________ FIRMA DEL ENCARGADO DE QUIRÓFANO

7. El trece de junio de dos mil siete, el médico cirujano ********** practicó

una artroplastia de cadera del lado derecho a **********. En los

siguientes días la paciente estuvo bajo observación. Cabe destacar

que en la nota de evolución elaborada el dieciséis de junio de dos mil

siete, se refiere que la paciente presentaba una lesión parcial del

nervio ciático. El veintidós de junio siguiente, fue dada de alta por

presentar mejoría en su recuperación, asimismo en la nota de egreso

se indicó que era necesario que continuara asistiendo al instituto para

sus terapias de rehabilitación. Consta en el expediente clínico que la

paciente acudió a varias consultas de valoración y a algunas sesiones

de rehabilitación donde se registraba su evolución. En diversas notas

de evolución se hizo referencia a la necesidad de someter a la

paciente nuevamente a cirugía para operar la cadera del lado

izquierdo. La última nota de evolución que obra en el expediente

clínico es del veintisiete de noviembre de dos mil siete, de ella se

7


advierte que la paciente, a pesar de la rehabilitación, no presentó

mejoría.

8. Juicio ordinario civil. ********** promovió juicio ordinario civil el

veinticinco de agosto de dos mil ocho, en contra del Instituto Nacional

de Rehabilitación y de los doctores ********** y **********, ya que —a su

parecer— la cirugía le produjo una lesión del nervio ciático que

provocó un cierto grado de incapacidad.

9. En la demanda fueron señaladas las siguientes prestaciones:

i) El pago de daño moral y de responsabilidad civil por daño

corporal conforme a las reglas establecidas en el Código Civil

Federal.

ii) El pago de los intereses legales que se generasen sobre las

prestaciones aludidas.

iii) La declaración judicial de que los demandados tenían la

obligación de pagar los gastos médicos, hospitalarios y viáticos

para la paciente y otra persona, para efectos de que sea

atendida en el país o en el extranjero a fin de que supla en la

medida de lo posible o mejore la incapacidad que le provocaron

al haberle insertado una prótesis de cadera del lado derecho que

le dañó el nervio ciático, además de la obligación de darle

servicio médico por el resto de su vida sobre todo de índole

psicológico, de rehabilitación y en la especialidad de ortopedia y

neurología en el hospital de su confianza.

iv) El pago de los gastos y costas originados por la tramitación del

juicio.

8


10. El Juez Octavo de lo Civil del Tribunal Superior de Justicia del Distrito

Federal admitió y registró la demanda bajo el número de expediente

**********, mediante el acuerdo del veintiséis de agosto de dos mil

ocho. De igual forma, el juzgador ordenó emplazar a los demandados.

11. Los codemandados contestaron la demanda de manera separada e

interpusieron diversas excepciones, entre las que destacó la de

incompetencia por declinatoria. La Segunda Sala Civil del Tribunal

Superior de Justicia del Distrito Federal se ocupó de dicha excepción y

la declaró infundada, mediante la resolución emitida el veintisiete de

noviembre de dos mil ocho5, ello, en virtud de que la controversia no

versaba sobre actos administrativos, sino sobre el ejercicio de una

acción de carácter eminentemente civil.

12. En contra de dicha determinación, el representante legal del instituto

demandado promovió juicio de amparo indirecto, del cual conoció el

Juez Séptimo de Distrito en Materia Civil en el Distrito Federal. Dicho

medio de defensa fue registrado con el número ********** y, previos

trámites de ley, el juzgador federal dictó sentencia el veintinueve de

enero de dos mil nueve, en la cual determinó conceder el amparo al

instituto para el efecto de que la autoridad responsable dictara una

nueva resolución en la que se considerara la competencia

administrativa en términos de la Ley Federal de Responsabilidad

Patrimonial del Estado.

13. La paciente, en su carácter de tercero perjudicada, interpuso recurso

de revisión en contra de la sentencia referida, mismo que fue resuelto

por el Octavo Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito

(expediente **********), mediante sentencia de veintidós de abril de dos 5 Páginas 196 a 207 del tomo I del toca número **********.

9


mil nueve, en el sentido de revocar la resolución recurrida y negar el

amparo al instituto al considerar que las acciones deducidas en el

juicio son competencia de los tribunales civiles locales6. De este

modo, con la resolución del recurso de revisión se fijó la vía civil para la resolución del asunto.

14. En consecuencia, se reanudó el juicio civil principal y, previa

substanciación, el Juez Octavo de lo Civil del Tribunal Superior de

Justicia del Distrito Federal dictó sentencia el quince de febrero de dos

mil once en la que absolvió a los demandados. El fallo, esencialmente,

se basó en las siguientes consideraciones7:

A. Se declaró procedente la vía ordinaria civil ejercida por la actora.

B. Se determinó que la paciente no acreditó su acción de

responsabilidad civil.

C. Del dictamen pericial en materia médica rendido por el perito

tercero en discordia y de su ampliación, se desprendió que la

lesión del nervio ciático no se produjo como consecuencia de un

actuar negligente de la parte demandada.

D. La prueba confesional rendida por la actora demostró que

abandonó el tratamiento y medicamentos que le proporcionaban

los demandados para darle seguimiento a la lesión del nervio

ciático.

6 Páginas 52 a 98 del toca ********** del índice del Octavo Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito.7 Visible en las páginas 1 a 15 del tomo II del juicio civil ********** del índice del Juzgado Octavo de lo Civil del Tribunal Superior de Justicia del Distrito Federal.

10


E. La actora firmó una carta de consentimiento bajo información

mediante la cual consintió que se llevara a cabo la cirugía.

15. Recurso de apelación. ********** interpuso recurso de apelación,

mismo que fue resuelto por la Segunda Sala Civil del Tribunal Superior

de Justicia del Distrito Federal, en el expediente **********, mediante

sentencia de dieciséis de junio de dos mil once. En dicho fallo, la Sala

determinó declarar fundado el recurso de apelación y revocar la

sentencia de primera instancia, conforme a las siguientes

consideraciones:

A. La carta suscrita por la actora no reunía los requisitos legales al

ser un documento de adhesión o machote que no explica el

acto médico autorizado, los riesgos y beneficios esperados, los

cuidados pertinentes y las complicaciones que pudieran surgir

de dicho procedimiento.

B. Las documentales ofrecidas por los demandados (hojas de

evolución social redactadas por la trabajadora social y lista de

asistencia a la plática grupal) no eran suficientes para constatar

que se le haya explicado el procedimiento particular de

operación de prótesis de cadera a la paciente y, por ende,

dichas documentales no subsanaban el cumplimiento de los

requisitos legales.

C. La legislación no contemplaba que los hospitales debieran dar

pláticas explicativas e informativas de los procedimientos

quirúrgicos, sino que, sino que los datos y señalamientos

correspondientes deben contenerse en las cartas de

consentimiento bajo información.

11


D. No era correcto que el Juez haya absuelto a los codemandados

debido a que la paciente abandonó el tratamiento de

rehabilitación prescrito por los médicos tratantes puesto que,

independientemente de que esto haya sido así o que la

rehabilitación concluyó sin mejoría, lo que era un hecho

innegable que el nervio ciático de la paciente se lesionó al

momento de la intervención quirúrgica.

E. De la confesional rendida el seis de enero de dos mil diez, se

advertía que el médico cirujano reconoció que no se trató de

una intervención quirúrgica de alto riesgo, pero que la misma si

era compleja, ya que se podían presentar complicaciones, tales

como lesión del nervio ciático, con una incidencia que oscila en

el 3% y el 7.5% por ciento.

F. No se comprobó de manera fehaciente que la actora hubiera

desistido de las sesiones o que dichas sesiones hubieran hecho

que la paciente se recuperara satisfactoriamente.

G. Ninguno de los dictámenes periciales rendidos en autos

determinó de manera contundente que la lesión producida a la

actora fuera reversible, pues los peritos de los codemandados

señalaron una mera expectativa de mejoría con ejercicios de

rehabilitación.

H. En caso de que la lesión no fuera reversible, el pago se tenía

que hacer en términos de la Ley Federal del Trabajo que

dispone el 40% por lesión de nervio ciático, por lo que al

realizar la liquidación correspondiente se debía de tomar en

12


cuenta que se trata de una incapacidad parcial permanente por

lesión de nervio ciático.

I. Se actualizó la responsabilidad por daño corporal, por lo que

era procedente la reclamación de pago de daño moral.

Asimismo, se señaló que la responsabilidad de los

codemandados era grave, ya que no informaron a la paciente

de los riesgos inherentes al procedimiento quirúrgico, a pesar

de tener conocimiento de ellos. De tal modo, se determinó que

la indemnización correspondiente debería dejarse para

ejecución de sentencia de manera incidental.

16. Consecuentemente, la Sala Civil revocó la sentencia recurrida y

condenó a los codemandados al pago de las prestaciones reclamadas (daño moral y corporal). Asimismo, condenó a la

institución demandada a continuar prestando los servicios

hospitalarios que requiera la paciente para su atención médica, tanto

en el aspecto físico, como psicológico, en aras de lograr una mejoría

en su calidad de vida.

17. Amparos directos. La actora y los demandados promovieron diversos

juicios de amparo8, de los cuales conoció el Octavo Tribunal Colegiado

en Materia Civil del Primer Circuito. El órgano colegiado emitió las

sentencias correspondientes el veintidós de septiembre de dos mil

once. En ellas, sobreseyó el juicio promovido por ********** (**********)9

y otorgó el amparo solicitado por el Instituto Nacional de

8 Los conceptos de violación del instituto y los médicos quejosos fueron similares, tal y como indicó el Tribunal Colegiado en las ejecutorias federales respectivas.9 El sobreseimiento obedeció a que el alcance de las sentencias en que se concedió la protección constitucional al instituto y médicos quejosos daba lugar a considerar actualizada la causa de improcedencia relativa a la cesación de efectos del acto reclamado.

13


Rehabilitación (**********), el doctor ********** (**********) y el doctor

********** (**********)10.

18. En las sentencias que concedieron la protección constitucional se

expresaron, esencialmente, las siguientes consideraciones:

A. La Sala responsable perdió de vista que las prestaciones

reclamadas por la paciente en el juicio de primera instancia

—pago de daño moral y pago de daño corporal— se debían

acreditar con medios de prueba distintos y no únicamente con la

falta de cumplimiento de los requisitos legales de la carta de

consentimiento bajo información firmada por la paciente.

B. La prueba idónea para determinar si hubo negligencia por falta

de pericia o culpa por parte de los demandados, cuando se

reclama la responsabilidad civil por daño corporal (conocida

como subjetiva o por culpa), es la pericial en materia de medicina

en la especialidad de ortopedia. De ahí que la objeción a la carta

de consentimiento informado no podía derivar en la procedencia

de la acción de responsabilidad civil por daño corporal, al no

justificar el nexo causa-efecto entre la actividad desempeñada

por los médicos y el instituto, y el daño reclamado.

C. La carta de consentimiento informado sólo puede vincularse con

la pretensión de daño moral, si se considera que la información

contenida en dicho documento resultaba insuficiente para que la

actora se hiciera sabedora de los riesgos que por su edad,

enfermedad, antecedentes personales y patológicos, podrían

suscitarse para así estar en libertad de tomar una decisión

informada.10 Las ejecutorias de amparo se encuentran agregadas en las páginas 532 a 1143 del expediente relativo al toca de apelación **********.

14


D. La Sala responsable incurrió en una incongruencia al resolver la

litis planteada, pues al revocar el fallo de primera instancia y

asumir plena jurisdicción, analizó la carta de consentimiento bajo

información para concluir que en ella no se hacía referencia a la

posibilidad de que se materializara la lesión aludida y, por tanto,

resultaba insuficiente para eximir de responsabilidad a los

codemandados. Sin embargo, equivocadamente —la Sala— tuvo

por acreditados los elementos de las pretensiones de

responsabilidad civil por daño corporal y la de reparación del

daño moral, cuando la carta únicamente podía vincularse a esta

última.

E. Por otro lado, se señaló que la carta de consentimiento bajo

información no reunía todos los requisitos establecidos en la

NOM-168-SSA1-1998, Del expediente clínico, pues únicamente

se expresaron generalidades de actos tan abstractos, que

pueden resultar aplicables a procedimientos quirúrgicos diversos.

En ese sentido precisó que no se cumplió con los requisitos de

los puntos 10.1.1.1.5 y 10.1.1.1.6 de la norma oficial referida, ya

que no constaba de forma clara cuál fue el procedimiento

quirúrgico autorizado y los riesgos y beneficios esperados del

acto médico.

F. Los magistrados reiteraron que el resultado que pudiera

derivarse de la objeción planteada a la carta de consentimiento

bajo información , no trasciende al resultado de la pretensión de

responsabilidad civil por daño corporal, sino que podría tenerlo

en la de daño moral. En ese sentido, agregaron que el daño

moral podría tener dos fuentes: una como consecuencia de la

pretensión de la acción de responsabilidad civil subjetiva, donde

15


se demandó el daño corporal, y la otra, como resultado de la

falta de consentimiento informado a la paciente actora.

G. Finalmente, se señaló que la Sala responsable incurrió en una

incongruencia, pues omitió analizar los elementos constitutivos

de cada una de las pretensiones hechas valer, las pruebas

ofrecidas por las partes —especialmente la pericial médica— y

las objeciones planteadas a éstas, así como la objeción hecha a

la carta de consentimiento informado por la actora.

19. Ahora bien, los efectos para los cuales se concedió la protección

constitucional al instituto y a los médicos de referencia fue para que la

Sala responsable:

i) Dejara insubsistente la sentencia dictada el dieciséis de junio de

dos mil once en el expediente de apelación **********.

ii)Dictara otra en la cual se pronuncie de nueva cuenta sobre la

procedencia de las pretensiones deducidas en el juicio, y

ubicara, en primer lugar, la reclamación del daño moral en la

hipótesis normativa que estimara justificada, conforme a las

consideraciones de la ejecutoria, y

iii) Analizara la procedencia de la acción de responsabilidad civil por

daño corporal de manera pormenorizada para determinar si

quedó o no acreditada la existencia del hecho ilícito, conforme a

las pruebas ofrecidas por las partes, en específico de la pericial

en materia de medicina en la especialidad de ortopedia y de las

objeciones planteadas por las partes a esas opiniones técnicas.

16


20. Cumplimiento de la sentencia de amparo. La Segunda Sala Civil del

Tribunal Superior de Justicia del Distrito Federal Sala dejó

insubsistente su sentencia de dieciséis de junio de dos mil once y dictó

una nueva el tres de enero de dos mil doce11.

21. En esta nueva sentencia, la Sala condenó a los doctores y a la

institución a lo siguiente: a) pagar a la actora la cantidad que resultara

de la cuantificación del importe de la indemnización por daño moral

que le corresponde por los daños sufridos derivados de su actuación

al no hacer del conocimiento los riesgos de la intervención quirúrgica

que le fue practicada a la actora, así como por la lesión al nervio

ciático de su pierna derecha producida en dicha intervención, que le

ocasionó una incapacidad parcial permanente; b) pagar a la actora el

importe del daño físico que le fue ocasionado derivado de la

responsabilidad civil subjetiva en que incurrieron; así como los

intereses legales generados al tipo legal, por la cantidad que se

cuantifique en ejecución de sentencia sobre los conceptos antes

señalados y hasta que hagan pago de los importes a que resultaron

condenados; y c) a que el instituto continuara prestando la atención

médica requerida por la actora en los términos precisados en esa

resolución.

II. TRÁMITE

1. Demanda de Amparo. ********** promovió, por conducto de su

mandatario judicial, juicio de amparo mediante escrito presentado el

veintiséis de enero de dos mil doce12, en contra de la sentencia dictada

el tres de enero de dos mil doce dentro del toca de apelación número

11 Visible en las páginas 1194 a 1243 del toca de apelación **********.12 Tal y como se advierte del sello fechado visible en la página 53 vuelta del expediente que se resuelve.

17


**********, emitida por la Segunda Sala del Tribunal Superior de

Justicia del Distrito Federal.

2. El quejoso refirió que se violaron en su perjuicio los derechos

humanos reconocidos en los artículos 14 y 16 de la Constitución

Política de los Estados Unidos Mexicanos y refirió como tercero

perjudicados al Instituto Nacional de Rehabilitación, a ********** y al

médico **********.

3. El Presidente del Octavo Tribunal Colegiado en Materia Civil del

Primer Circuito admitió la demanda de amparo y la registró con el

número de expediente **********, mediante acuerdo dictado el

veintisiete de febrero de dos mil doce13, en el que únicamente

reconoció el carácter de tercero perjudicada a **********, por ser ésta la

contraparte del quejoso en el juicio natural.

4. Facultad de atracción. No obstante lo anterior, esta Primera Sala

determinó, en sesión de veintitrés de mayo de dos mil doce, ejercer su

facultad de atracción para conocer de los juicios de amparo **********,

**********, ********** y **********, todos del índice del Octavo Tribunal

Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito, al estimar que su

resolución entraña un tema de interés y trascendencia, en la medida

de que permitirá dar continuidad a la configuración de los elementos,

alcances y consecuencias que tiene el consentimiento informado como

un derecho humano14.

5. Admisión del juicio de amparo. El Presidente de esta Suprema

Corte de Justicia de la Nación determinó que este Alto Tribunal se

avocaba al conocimiento del asunto y ordenó su registro con el

número 45/2012, mediante acuerdo de veintiuno de junio de dos mil 13 Dicho acuerdo está visible en las páginas 47 a 50 del amparo directo **********.14 La resolución de atracción se aprecia en las páginas 3 a 15 del cuaderno que se resuelve.

18


doce15. Además, instruyó notificar a las partes y al Procurador General

de la República, así como turnar el asunto a la Ministra Olga María

Sánchez Cordero de García Villegas, integrante de esta Primera Sala,

y su radicación en la misma.

6. El Presidente de esta Primera Sala radicó el amparo directo y ordenó

remitir el asunto a la Ministra Ponente, para su resolución, mediante

acuerdo dictado el cuatro de julio de dos mil doce16.

7. En la sesión celebrada el diez de abril de dos mil trece, esta Primera

Sala acordó desechar el proyecto de resolución respectivo, por lo cual

se instruyó returnar el asunto a la Ponencia del Ministro José Ramón

Cossío Díaz, lo cual tuvo lugar mediante auto de once de abril

siguiente17.

8. A petición del Ministro Ponente, mediante acuerdo de veintisiete de

noviembre de dos mil trece el Presidente de la Primera Sala, solicitó la

colaboración de la Academia Nacional de Medicina para que brindara

su apoyo en la designación de un grupo de expertos con

conocimientos científicos necesarios respecto a las mejores prácticas

internacionales en materia de consentimiento informado.

9. El Ministro Ponente remitió un cuestionario a los expertos designados

por la Academia Nacional de Medicina el veintitrés de abril de dos mil

catorce, mismo que estimó indispensable conocer sus respuestas para

estar en aptitud de emitir un fallo de manera informada y evitar incurrir

en especulaciones en ámbitos que van más allá del conocimiento del

juzgador.

15 Ibíd., páginas 55 y 56.16 Ibíd., página 67.17 Tal y como se advierte del acuerdo visible en la página 91 del expediente que se resuelve.

19


10. Finalmente, el quince de junio de dos mil quince, la Academia

Nacional de Medicina través de su Secretario General envió la

respuesta a los cuestionamientos planteados.

III. COMPETENCIA

11. Esta Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nación es

competente para resolver el presente asunto, en atención a que se

ejerció la facultad de atracción, de conformidad con lo dispuesto por

los artículos 107, fracción V, último párrafo, de la Constitución Política

de los Estados Unidos Mexicanos; 182, fracción I de la Ley de Amparo

vigente hasta el dos de abril de dos mil trece, aplicable a este asunto

en términos del artículo Tercero Transitorio de la Ley de Amparo

vigente, y 21, fracción III, inciso b) de la Ley Orgánica del Poder

Judicial de la Federación, en concordancia con lo dispuesto en los

Puntos Primero, párrafo segundo, y Segundo, fracción IX, del Acuerdo

General 5/2013, emitido por el Pleno de este Alto Tribunal, publicado

en el Diario Oficial de la Federación, el veintiuno de mayo de dos mil

trece, por haber ejercido su facultad de atracción para conocer del

mismo dada su importancia y trascendencia para el orden jurídico

nacional.

IV. OPORTUNIDAD

12. La demanda de amparo fue presentada de manera oportuna en virtud

de que la sentencia reclamada, la dictada el tres de enero de dos mil

doce, fue notificada al quejoso mediante boletín judicial el miércoles

cuatro de enero siguiente18 y surtió efectos el jueves cinco posterior.

De ahí que el plazo de quince días a que se refiere el artículo 21 de la

Ley de Amparo aplicable, transcurrió del viernes seis al jueves

veintiséis de enero del año citado; descontando los días siete, ocho, 18 Según se advierte de la razón actuarial visible en la página 54 del expediente que se resuelve.

20


catorce, quince, veintiuno y veintidós de enero, por ser sábados y

domingos, e inhábiles de conformidad con los artículos 23 de la Ley de

Amparo abrogada y 163 de la Ley Orgánica del Poder Judicial de la

Federación.

13. Por tanto, si la demanda de amparo fue presentada el veintiséis de

enero de dos mil doce en la Oficialía de Partes de la autoridad

responsable19, es claro que su promoción fue oportuna.

V. LEGITIMACIÓN

14. El apoderado legal de la parte quejosa se encuentra legitimado para

promover el juicio de amparo directo, en términos del artículo 13 de la

Ley de Amparo aplicable, al haberle sido reconocido tal carácter por la

Sala responsable, mediante auto de veintidós de marzo de dos mil

once20.

VI. PROCEDENCIA

15. El juicio de amparo directo que nos ocupa resulta procedente, en

virtud de que se hace valer en contra de una sentencia definitiva que

puso fin a un juicio, en términos del artículo 158 de la Ley de Amparo

vigente hasta el dos de abril de dos mil trece21.

19 Ibidem.20 Página 137 del toca de apelación ********** del índice de la Segunda Sala Civil del Tribunal Superior de Justicia del Distrito Federal. 21 Artículo 158. El juicio de amparo directo es competencia del Tribunal Colegiado de Circuito que corresponda, en los términos establecidos por las fracciones V y VI del artículo 107 constitucional, y procede contra sentencias definitivas o laudos y resoluciones que pongan fin al juicio, dictados por tribunales judiciales, administrativos o del trabajo, respecto de los cuales no proceda ningún recurso ordinario por el que puedan ser modificados o revocados, ya sea que la violación se cometa en ellos o que, cometida durante el procedimiento, afecte a las defensas del quejoso, trascendiendo al resultado del fallo, y por violaciones de garantías cometidas en las propias sentencias, laudos o resoluciones indicados. Para los efectos de este artículo, sólo será procedente el juicio de amparo directo contra sentencias definitivas o laudos y resoluciones que pongan fin al juicio, dictados por tribunales civiles, administrativos o del trabajo, cuando sean contrarios a la letra de la ley aplicable al caso, a su interpretación jurídica o a los principios generales de Derecho a falta de ley aplicable, cuando comprendan acciones, excepciones o cosas que no hayan sido objeto del juicio, o cuando no las comprendan todas, por omisión o negación expresa.

21


16. Existencia del acto reclamado. La existencia del acto reclamado

—sentencia dictada por la Segunda Sala Civil del Tribunal Superior de

Justicia del Distrito Federal el tres de enero de dos mil doce, quedó

acreditada con el documento original que consta en los autos en el

toca de apelación **********—22. Adicionalmente, la propia autoridad

responsable manifestó la existencia de dicho acto en su informe

justificado, mismo que obra en las páginas 3 y 4 del cuaderno de

amparo directo **********.

VII. CONSIDERACIONES Y FUNDAMENTOS

17. Cuestiones necesarias para resolver el asunto. A continuación se

sintetizan las consideraciones de la autoridad responsable y los

conceptos de violación expresados por la quejosa.

18. Sentencia de la Segunda Sala Civil del Tribunal Superior de Justicia del Distrito Federal (acto reclamado). La Sala responsable

señaló que, en cumplimiento a la ejecutoria de amparo, las acciones

de responsabilidad civil y daño moral se analizarían conforme a los

artículos 1910, 1914 y 1916 del Código Civil para el Distrito Federal.

19. Los magistrados calificaron como inoperantes, por un lado, y

fundados por otro, los agravios hechos valer por la paciente.

20. En ese sentido, la Sala responsable calificó como inoperantes los

argumentos contenidos en el apartado de nominado “violaciones al

proceso o procedimiento” del recurso de apelación, ya que éstos Cuando dentro del juicio surjan cuestiones, que no sean de imposible reparación, sobre constitucionalidad de leyes, tratados internacionales o reglamentos, sólo podrán hacerse valer en el amparo directo que proceda en contra de la sentencia definitiva, laudo o resolución que ponga fin al juicio.22 Específicamente en las páginas 1194 a 1243.

22


versaban sobre cuestiones que ya habían sido resueltas con

anterioridad en otros recursos de apelación interpuestos durante el

procedimiento de primera instancia.

21. Respecto a los argumentos hechos valer en el apartado denominado

“en cuanto al fondo del asunto”, los magistrados analizaron con plenitud de jurisdicción la carta de consentimiento informado y la

respectiva objeción.

22. Así, señalaron que el medio de prueba idóneo para determinar si

existió o no negligencia médica, cuando se reclama la responsabilidad

civil por daño corporal, era la pericial en materia de medicina, por lo

que el resultado que derivara de la objeción a la carta de

consentimiento informado únicamente tendría consecuencias en el

alcance y valor probatorio que ésta tiene en juicio. De tal forma,

señalaron que, en todo caso, la acción que podía vincularse con la

objeción a la carta referida sería únicamente con la de daño moral.

23. La Sala responsable con plenitud de jurisdicción procedió a valorar

la carta de consentimiento informado firmada por ********** y señaló

que ésta no tenía el alcance de eximir de responsabilidad a los

codemandados, ya que ésta no contenía los requisitos exigidos por el

Reglamento de la Ley General de Salud en Materia de Prestación de

Servicios de Atención Médica y por la NOM 168-SSA1-1998. Lo

anterior, en virtud de que la carta no mencionaba el acto que se

autorizaba (punto 10.1.1.1.5 de la NOM), ni los riesgos y beneficios

esperados del acto médico autorizado (punto 10.1.1.1.6 de la NOM).

Además, señaló que su contenido únicamente hacía una referencia

abstracta, general e impersonal, que no permitía advertir el real

conocimiento de la paciente no sólo de la operación a la que iba a ser

sometida, sino tampoco de los posibles riesgos que dicho

procedimiento le pudiera ocasionar; atendiendo para ello a su edad,

23


enfermedad y antecedentes personales y patológicos, entre otros,

para que la paciente se encontrara en libertad de tomar una decisión

informada.

24. La Sala responsable añadió que de las documentales: hoja de

evolución social de fecha quince de marzo de dos mil siete, copia

fotostática titulada “Cadera 28 de marzo”, hoja de evolución social de

fechas seis de junio de dos mil siete, no constaba que en la plática que

al parecer se le dio a la paciente el veintiocho de marzo de dos mil

siete, se le haya explicado el procedimiento particular de operación de

prótesis de cadera al que sería sometida. Asimismo, señaló que en la

normativa aplicable no se establecía que los hospitales deban dar ese

tipo de pláticas explicativas e informativas, sino que es en la carta de

consentimiento bajo información, que deben contenerse los datos y

señalamientos correspondientes.

25. Por otra parte, la Sala consideró que independientemente del

tratamiento de rehabilitación al que haya sido sometida la actora, era

un hecho innegable —reconocido por la juez de primera instancia—

que la lesión del nervio ciático se produjo en la cirugía que le fue

practicada el trece de junio de dos mil siete, y que la paciente no

consintió correr ese riesgo al no habérsele informado del mismo. De tal

modo, la autoridad responsable señaló que al no haber sido informada

del riesgo que implicaba la intervención quirúrgica resultaba

procedente la acción de daño moral, la cual tendría dos fuentes. La

primera, como consecuencia de la acción de responsabilidad civil

subjetiva donde se demandó el daño corporal y, la segunda, como

resultado de la falta de consentimiento informado, supuesto que quedó

debidamente justificado.

26. Respecto a la acción de responsabilidad subjetiva, la Sala señaló

que quedó justificada ya que los elementos de daño y culpa fueron

24


acreditados con las periciales en materia de medicina en la

especialidad de ortopedia, los cuales analizó en su fallo.

27. Primero, la Sala responsable examinó el dictamen del perito de la

parte actora. Segundo, determinó que el rendido por el perito del

instituto carecía de valor probatorio pleno, toda vez que dicho experto

refirió que la lesión del nervio ciático era previa a la intervención

quirúrgica, lo que no se encuentra establecido en el expediente clínico.

Tercero, estudió dictámenes de los peritos de los codemandados

********** y **********. Por ultimó, analizó el dictamen del perito tercero

en discordia y concluyó que de los dictámenes periciales se llegaba a

la convicción de que los médicos tratantes incurrieron en

responsabilidad civil subjetiva en términos del artículo 1910 del Código

Civil para el Distrito Federal.

28. Añadió que debido a la conclusión alcanzada no resultaba aplicable lo

preceptuado en el artículo 1914 de referido ordenamiento, en virtud de

que los cinco peritos son coincidentes en el estado de salud de la

paciente, hacia el trece de junio de dos mil siete, fecha en que fue

intervenida quirúrgicamente, pues todos se apoyan en el expediente

clínico respectivo.

29. Asimismo, los magistrados sostuvieron que debido a los antecedentes

patológicos de la actora, los codemandados conocían los riesgos de

su intervención, por lo que en todo caso debieron justificar que no

existía ninguna otra alternativa de tratamiento diferente a la

intervención quirúrgica o bien exponer cuidadosamente cómo se

produjo fortuitamente la lesión del nervio ciático.

30. De tal modo, la Sala estimó procedente la acción de responsabilidad

subjetiva, ya que con el material probatorio aportado durante el juicio

se justificó que en la intervención quirúrgica practicada el trece de

25


junio de dos mil siete, ********** sufrió una lesión en el nervio ciático

que empeoró su situación. En ese sentido, los magistrados señalaron

que fueron comprobados los elementos del hecho ilícito previstos en el

artículo 1910 del Código Civil para el Distrito Federal y la obligación de

los codemandados de reparar ese daño como consecuencia de la

culpa de los mismos.

31. Los magistrados señalaron que dicha conclusión no podía ser

desvirtuada con las objeciones de los dictámenes periciales

producidas por las partes, en virtud de que las mismas eran

insuficientes para que la Sala responsable cambiara de opinión, pues

los peritos de los codemandados y el perito tercero en discordia se

pronunciaron en términos similares en cuanto a la participación de los

médicos enjuiciados en la intervención quirúrgica de la actora.

Igualmente, añadieron que aun cuando se dejara de considerar el

dictamen de la perito de la actora, doctora **********, por no ser

especialista en ortopedia, con la subespecialidad en cadera y rodilla,

de cualquier forma no variaría la conclusión obtenida.

32. Por otra parte, la Sala determinó que el daño ocasionado en la

intervención quirúrgica, se corroboraba con las secuelas que el mismo

ha producido en la actora, como se aprecia del contenido de las

pruebas documentales exhibidas (electrodiagnóstico, solicitud de

terapias, recibo único de ingreso y nota de evolución), de las que se

desprendía que a pesar de haber acudido a las sesiones de

rehabilitación, no mostró mejoría la lesión del nervio ciático.

33. Asimismo, la Sala responsable señaló que en ninguno de los

dictámenes periciales rendidos se determinó de manera contundente

la recuperación del estado físico de la demandante al estado que tenía

antes de la intervención quirúrgica. Ello es así en virtud de que los

peritos de los codemandados señalaron una mera expectativa de

26


mejoría con ejercicios de rehabilitación, en tanto que la perito de la

actora refiere que dicha lesión es irreversible.

34. Por todo lo anterior, la responsable declaró fundadas las dos acciones

intentadas por **********, esto es, la de reclamación por daño moral y la

de pago por daño corporal, derivadas de la responsabilidad médica

profesional tanto de los médicos como del instituto codemandado, por

lo que en las condenas respectivas debería considerarse que

conforme al artículo 1916 del Código Civil para el Distrito Federal, los

derechos lesionados de la actora son su integridad física, al haber

perdido la movilidad de su pierna derecha lo que le ocasionó una

incapacidad parcial permanente, con la que se hirieron sus

sentimientos e imagen al necesitar la ayuda de quienes le rodean para

poder desplazarse de un lugar a otro en su vida cotidiana; asimismo

señaló que considerando que sus estudios profesionales son de

antropología, lo que conlleva una mayor frustración al estar impedida

para desarrollarse en campo, o bien necesitar el auxilio de otras

personas para ello, no obstante su juventud.

35. En ese sentido, la Sala señaló que la responsabilidad de los

codemandados es grave, toda vez que no informaron a la paciente

actora sobre el alto riesgo de complejidad y los riesgos de la

intervención quirúrgica que le propusieron. Además agregó que existió

impericia en el manejo de la paciente al momento de intervenirla, pues

a pesar de que en autos se refirió que la probabilidad de lesión de

nervio ciático resultaba inferior al diez por ciento, los médicos

codemandados no dieron motivos fundados de la causa inevitable que

motivó dicha lesión.

36. La Sala estableció que al no contarse con los elementos de juicio para

determinar la situación económica de los codemandados, la

27


indemnización correspondiente por daño moral debía dejarse para

ejecución de sentencia, en la que incidentalmente deberían valorarse

las pruebas que al efecto se aporten, así como las pruebas que la

actora ofreció para justificar la situación económica personal.

37. Finalmente, desestimó las excepciones y defensas hechas valer por

los codemandados y determinó que la conclusión alcanzada no se

veía desvirtuada por las mismas.

38. Los puntos resolutivos de la sentencia que constituye el acto

reclamado fueron los siguientes:

PRIMERO.- En estricto acatamiento de las ejecutorias pronunciadas por el Octavo Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito, respecto de los juicios de amparo directo hechos valer por los quejosos Instituto Nacional de Rehabilitación, ********** y **********, a los que se asignaron los números D.C. **********, D.C. ********** y **********, respectivamente, y habiéndose cumplimentado las citadas ejecutorias al dejarse insubsistente la anterior sentencia de esta Segunda Sala Civil del H. Tribunal Superior de Justicia del Distrito Federal, de fecha dieciséis de junio de dos mil once, emitida en el presente toca número **********, se procede a dictar otra cuyos puntos resolutivos son los siguientes:

“PRIMERO. Es parcialmente fundado el recurso de apelación hecho valer.

SEGUNDO. Se revoca la sentencia definitiva de fecha quince de febrero de dos mil once, pronunciada por la C. Juez Octavo de lo Civil de esta Ciudad, en el juicio Ordinario Civil promovido por ********** en contra del INSTITUTO NACIONAL DE REHABILITACIÓN, ********** y **********, para quedar en los términos precisados en esta resolución.

TERCERO. No se hace especial condena en costas en la presente instancia.

CUARTO. Notifíquese.”

SEGUNDO.- Notifíquese. Remítase copia de la presente al H. Octavo Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito para el efecto de lo dispuesto por el artículo 106 de la Ley de Amparo. Con testimonio de esta resolución devuélvanse los autos y documentos a su juzgado de origen y en su oportunidad archívese el toca.

28


39. Mientras que los puntos decisorios de la sentencia de primera

instancia quedaron establecidos en los siguientes términos:

PRIMERO.- Ha procedido la vía ordinaria civil ejercitada por la actora, ********** quien acreditó su acción y los codemandados INSTITUTO NACIONAL DE REHABILITACIÓN, ********** y ********** no justificaron sus excepciones y defensas.

SEGUNDO.- Se condena a los codemandados a pagar a la actora la cantidad que resulte de cuantificar en ejecución de sentencia el importe de la indemnización por daño moral que le corresponde por los daños sufridos derivados de su actuación al no hacer del conocimiento de la actora los riesgos de la intervención quirúrgica que le fue practicada el trece de junio de dos mil siete, así como por la lesión al nervio ciático de su pierna derecha producida en dicha intervención, que le ocasionó una incapacidad parcial permanente, lo que se determinará en términos de lo dispuesto por el artículo 1916 del Código Civil para el Distrito Federal, es decir, tomando en cuenta los derechos lesionados, el grado de responsabilidad, la situación económica de los responsables y de la víctima, así como las demás circunstancias del caso.

TERCERO.- Se condena a los codemandados a pagar a la actora la cantidad que resulte de cuantificar en ejecución de sentencia y a juicio de peritos el importe del daño físico que le fue ocasionado a la actora derivado de la responsabilidad civil subjetiva en que incurrieron; asimismo se les condena a pagar los intereses legales generados al tipo legal, por la cantidad que se cuantifique en ejecución de sentencia sobre los conceptos antes señalados y hasta que hagan pago de los importes a que resultaron condenados.

CUARTO.- Se condena a la institución demandada a continuar prestando la atención médica requerida por la actora en los términos precisados en esta resolución.

QUINTO.- No se hace especial condena en costas en la presente instancia.

SEXTO.- Notifíquese.

40. Conceptos de violación. El quejoso hace valer nueve conceptos de

violación, en los cuales, sustancialmente, plantea los argumentos que

se sintetizan a continuación.

41. En el primero concepto de violación se afirma que la sentencia

recurrida transgrede el artículo 402 del Código Civil para el Distrito

Federal, que establece la obligación del juzgador para valorar los

29


medios probatorios aportados, atendiendo a las reglas de la lógica y la

experiencia, y al resolver se excedió en sus facultades ya que emitió

una sentencia basada en elementos subjetivos, haciendo una

interpretación incorrecta de los artículos 1910, 1914 y 1916, del

Código Civil para el Distrito Federal. Además, el quejoso sostiene que

la responsable realizó una valoración de pruebas indebida, pues si

bien los peritajes médicos coincidieron en que existió una lesión del

nervio ciático de la actora, el resultado de tal lesión no podía tenerse

como el hecho ilícito generador de las obligaciones para el pago de la

responsabilidad civil.

42. En el mismo orden de ideas, el quejoso expone que la determinación

de la Sala responsable en el sentido de que el hecho ilícito se

caracteriza como una acción antijurídica, contraria a la ley o a la moral

social, que produce un daño y que es ocasionado por culpa, donde se

pueden obtener los tres elementos conceptuales de aquél, los cuales

son: a) conducta antijurídica, b) el daño y c) la culpa, se traduce en

algo mal sustentado e indebidamente motivado, pues aunque la culpa

es una gama de la conducta humana y el daño es una consecuencia

de ella, ambos son elementos característicos de la conducta o del

hecho que puede engendrar obligaciones, y estos elementos

característicos de la conducta, por sí solos no pueden engendrar

ninguna obligación para el pago de la responsabilidad civil por el daño,

ya que ello requiere que se acredite legalmente la relación de causa y

efecto entre la conducta y el resultado (el daño), lo que en el caso no

quedó demostrado; y, por ende, no hubo una conducta negligente, de

impericia, o de imprudencia.

43. Asimismo, el quejoso afirma que de conformidad con la inversión de la

carga de la prueba, la actora debió demostrar que no se empleó la

técnica adecuada (conducta negligente); que el médico tampoco

contaba con los conocimientos necesarios para obtener el resultado

30


más beneficioso para la paciente (conducta de impericia), o que el

doctor se excedió en sus actos (conducta imprudente). Además, alega

que la Sala responsable debió considerar que antes de se practicara la

cirugía de artroplastia total de cadera la actora tenía serias dificultades

físicas y que según el expediente clínico después de la cirugía mejoró

su dolor y su movilidad, con lo que se comprobó que el riesgo fue

menor en comparación con el beneficio obtenido.

44. De igual forma, el quejoso refiere que, contrario a lo determinado por

la Sala, no existe duda en que la carta de consentimiento bajo

información sí se hizo, y en ella se estipuló lo siguiente: “MI MÉDICO

ME HA MANIFESTADO QUE ESPERA TENER BUENOS

RESULTADOS, PERO PUEDEN PRESENTARSE

COMPLICACIONES INESPERADAS, QUE NO SE PUEDEN

ANTICIPAR NI GARANTIZAR LOS RESULTADOS DE LA CIRUGIA O

CURA”. Igualmente, afirma que no puede perderse de vista que la lex

artis (ley que regula la profesión) implica un concepto deontológico

profesional, que exige sólo agotar todos los recursos diagnósticos y

terapéuticos disponibles en ese momento —lo que a su parecer quedó

demostrado en el juicio— pero no la cura del paciente como tal, la que

puede o no darse, según las circunstancias individuales y variables de

cada caso.

45. Por otra parte, el quejoso señala que la autoridad responsable no

efectuó un análisis adecuado de las pruebas periciales, en especial,

del dictamen ofrecido por el perito tercero en discordia, pues sostuvo

indebidamente que los médicos que atendieron a la paciente debieron

abstenerse de practicar la cirugía para evitar un daño mayor. Lo

anterior, a decir del médico, sin que la Sala tomara en cuenta que

todos los peritos, con exclusión del de la parte actora, coincidían en

que la cirugía practicada a la paciente fue la adecuada y que se

cumplieron todos los pasos que se estipulan en el protocolo de

31


artroplastia total de cadera. De ahí que la lesión del nervio ciático de

ninguna manera podía atribuirse a una mala práctica médica, a una

negligencia, impericia o imprudencia de parte del médico quejoso.

46. El quejoso concluye este concepto de violación refiriendo que la Sala

responsable omitió considerar el escrito de trece de abril de dos mil

diez, a través del cual se hicieron valer diversas inconsistencias y

contradicciones en el dictamen de la doctora **********, perito ofrecido

por la parte actora del juicio natural, por lo que no debió ser

considerado dicho dictamen pericial para efectos del dictado de la

sentencia reclamada.

47. En el segundo concepto de violación, el quejoso reitera que

conforme a la inversión de la carga de la prueba, la actora debió

demostrar que no se empleó la técnica adecuada (conducta

negligente); que el médico tampoco contaba con los conocimientos

necesarios para obtener el resultado más beneficioso para la paciente

(conducta de impericia), o que el doctor se excedió en sus actos

(conducta imprudente).

48. Asimismo, el quejoso alega que la responsable no analizó la totalidad

del material probatorio, pues de lo contrario hubiera advertido que el

perito tercero en discordia y el suyo fueron coincidentes en sus

dictámenes en cuanto a que la lesión del nervio ciático era una de las

complicaciones que se presentan inherentes al procedimiento

quirúrgico y que el riesgo se incrementa al ser una cadera

multioperada.

49. En el tercer concepto de violación se afirma que la sentencia

reclamada es ilegal, en virtud de que se funda en la NOM-168-SSA-

1998, sin que se haya verificado si dicha norma estaba o no vigente,

32


ya que dicho tipo de normativa debe ser revisada cada cinco años, de

conformidad con la Ley Federal sobre Metrología y Normalización.

50. Por otra parte, en el cuarto concepto de violación, el quejoso

sostiene que la Sala responsable transgredió el artículo 17 de la

Constitución Federal, al no resolver todos los puntos litigiosos

sometidos a su consideración, en franco desacató de lo dispuesto por

el artículo 81 del Código de Procedimiento Civiles para el Distrito

Federal, en lo concerniente al dictado de los actos jurisdiccionales.

51. En el quinto concepto de violación se afirma que la responsable no

consideró que la actora incumplió con la obligación que le impone el

artículo 77 bis 38, fracción V, de la Ley General de Salud, que

establece como una obligación: “Cumplir las recomendaciones,

prescripciones, tratamiento o procedimiento general al que haya

aceptado someterse”, por lo que si la actora no tuvo una recuperación

física a la brevedad, fue porque dejó de asistir al tratamiento que se le

estaba otorgando en el Instituto Nacional de Rehabilitación, servicio

que nunca le fue negado, y tal y como lo manifiesta en su dictamen el

perito tercero en discordia, la falta de recuperación se debió a la

interrupción del tratamiento, lo que no es imputable a los médicos

demandados.

52. En el sexto concepto de violación, el quejoso señala que la Sala

responsable transgredió el principio de igualdad que debe de imperar

en toda sentencia al condenar en idénticos términos a los

codemandados, pues que el grado de participación de cada uno fue

distinto, por lo que es ilógico —sin conceder que la actora tenga razón

— que se condene a todos por igual sin determinar cuál fue el

supuesto daño que cada médico codemandado le causó a la actora,

pues en autos se encuentra plenamente acreditado que el grado de su

33


participación es diferente, como también lo son las defensas y

excepciones interpuestas y el material probatorio propuesto.

53. Por su parte, en el séptimo concepto de violación, el quejoso alega

que se aplicaron en forma indebida los artículos 1913 y 1916, del

Código Civil para el Distrito Federal, respecto a la reclamación del

pago por daño moral, puesto que para tener por acreditado el

supuesto daño se debió acreditar la ilicitud del hecho u omisión,

situación que no aconteció pues que no existió negligencia, impericia

ni imprudencia.

54. En el octavo concepto de violación, el médico reitera que la

sentencia reclamada es ilegal porque no fueron tomadas en

consideración la totalidad de pruebas del expediente ofrecidas por él,

pero no se precisaron todas y cada una en su integridad.

55. Finalmente, en el noveno concepto de violación, el quejoso

considera que la Sala responsable pretendió desconocer la validez del

consentimiento bajo información que fue suscrito por la actora y su

madre, el cinco de junio de dos mil siete, ya que este sí cumplía con

los requisitos del artículo 82 del Reglamento de la Ley General de

Salud en Materia de Prestación de Servicios en Atención Médica.

Además, señala que sí se le explicaron a la paciente y a su familiar

todos los riesgos del acto quirúrgico, tanto que, inclusive, se le previno

que podía sobrevenir el fallecimiento, pues en el último párrafo del

documento en cuestión se autorizó al hospital efectuar el estudio post

mortem, en caso de que fuera necesario.

56. De tal modo, el quejoso afirma que aceptar el argumento de la Sala

responsable sería tanto como exigir a los médicos que realicen una

carta de consentimiento distinta a la que les proporciona el hospital de

su adscripción, —sin conceder que la que se le entregó no reuniera los

34


requisitos que señala la legislación aplicable a la materia— en todo

caso la responsabilidad recaería en el Instituto Nacional de

Rehabilitación.

22. Fijación de litis: Debido a la pluralidad y dispersión de temas que

plantea la parte quejosa en sus diversos conceptos de violación, esta

Primera Sala procede a agruparlos de la siguiente manera23:

Conceptos de violación 1°, 2°, 4°, 5°, 7° y 8°: indebida valoración de pruebas para acreditar el hecho ilícito y la negligencia; se debió acreditar la ilicitud del hecho u omisión; no fueron tomadas en consideración la totalidad de pruebas del expediente; no se resolvieron todos los puntos litigiosos sometidos a su consideración; la falta de recuperación se debió a la interrupción del tratamiento.

Conceptos de violación 1° y 2°: la actora debió demostrar que no se empleó la técnica adecuada.

Conceptos de violación 4° y 7° no se resolvieron todos los puntos litigiosos sometidos a su consideración; aplicación indebida de los artículos 1913 y 1916, del Código Civil para el Distrito Federal., respecto a la reclamación del pago por daño moral.

Conceptos de violación 3°, 4°, 7° y 9°: desconocimiento de la validez del consentimiento bajo información firmado por la actora; la obligación del médico de elaborar la carta de consentimiento informado; no se tomó en cuenta la vigencia de la NOM-168-SSA-1998; no se resolvieron todos los puntos litigiosos sometidos a su consideración.

Concepto de violación 6°: transgresión al principio de igualdad al condenar haber condenado en idénticos términos a los codemandados sin tomar en cuenta el grado de participación.

23 Algunos conceptos se repiten en diversos apartados debido a que en ellos se formulan afirmaciones que pueden tener impacto en los diferentes temas que se plantean.

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23. De esta forma, esta Primera Sala atenderá los planteamientos del quejoso a partir de los siguientes temas:

TEMA 1. RESPONSABILIDAD CIVIL POR DAÑO MATERIAL. ¿Fue correcta la determinación de la sentencia reclamada en torno a que el acervo probatorio del juicio natural acreditó la procedencia de la acción de responsabilidad civil por daño corporal? ¿Asiste la razón al quejoso cuando afirma que la actora debió demostrar la negligencia y el hecho ilícito, y que no se empleó la técnica adecuada?

TEMA 2. RESPONSABILIDAD CIVIL POR DAÑO MORAL. ¿Asiste la razón al quejoso al sostener que se aplicaron indebidamente las disposiciones correspondientes para la acreditación del daño moral?

TEMA 3. CONSENTIMIENTO INFORMADO. ¿Es atendible la afirmación del quejoso acerca de que la Sala desconoció la validez del consentimiento bajo información firmado el cinco de junio de dos mil siete, ya que este sí cumplía con los requisitos legales correspondientes? ¿Resulta fundado el argumento del quejoso relativo a que no corresponde a los médicos realizar la carta de consentimiento informado? ¿Es correcta la consideración del quejoso respecto a que la NOM-168-SSA-1998 no se encontraba vigente al momento en que se efectuó la cirugía?

TEMA 4. PRINCIPIO DE IGUALDAD. ¿Es atendible el planteamiento del quejoso referente a que se transgredió el principio de igualdad debido a que se condenó en idénticos términos a los codemandados, pese a que el grado de participación de cada uno fue distinto?

TEMA 1. RESPONSABILIDAD CIVIL POR DAÑO MATERIAL

24. Primera cuestión: ¿Fue correcta la determinación de la sentencia reclamada en torno que el acervo probatorio del juicio natural acreditó la procedencia de la acción de responsabilidad civil por daño corporal?

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25. Como ha sido relatado, en parte de los conceptos de violación

primero, segundo, cuarto, quinto, séptimo y octavo, el quejoso

señaló que la autoridad responsable transgredió los derechos de

seguridad jurídica y legalidad, en virtud de que no fueron acreditados

los requisitos que dan lugar a considerar la existencia de

responsabilidad subjetiva por daño corporal, específicamente el

relativo a la realización de un hecho ilícito que produzca el daño. Lo

anterior, con base en que, a decir del quejoso, la Sala responsable

efectuó un análisis indebido del material probatorio existente, en

especial de los dictámenes médicos en materia de ortopedia.

26. Esta Primera Sala considera dichos conceptos de violación en la parte

relativa a la cuestión planteada, resultan infundados por las razones

siguientes.

27. Esta Primera Sala ha sustentado que la responsabilidad civil

extracontractual puede ser de naturaleza: 1) objetiva, derivada del uso

de objetos peligrosos que crean un estado de riesgo para los demás,

independientemente de que la conducta del agente no haya sido

culposa, y de que no haya obrado ilícitamente, la cual se apoya en un

elemento ajeno a la conducta; o 2) subjetiva, aquella que deriva de la

comisión de un hecho ilícito que, para su configuración requiere de

una conducta antijurídica, culposa y dañosa24.24 En ese sentido véase la tesis aislada 1a. LII/2014 (10a.), de rubro y texto siguientes: “RESPONSABILIDAD CIVIL. SU CONCEPTO Y CLASIFICACIÓN. La responsabilidad civil conlleva la obligación de indemnizar por los daños y perjuicios causados por un incumplimiento a las obligaciones asumidas (fuente contractual) o por virtud de un hecho ilícito o riesgo creado (fuente extracontractual); de ahí que, de ser posible, la reparación del daño debe consistir en el establecimiento de la situación anterior a él, y cuando ello sea imposible, en el pago de daños y perjuicios. Ahora bien, la responsabilidad civil extracontractual puede ser de naturaleza: 1) objetiva, derivada del uso de objetos peligrosos que crean un estado de riesgo para los demás, independientemente de que la conducta del agente no haya sido culposa, y de que no haya obrado ilícitamente, la cual se apoya en un elemento ajeno a la conducta; o 2) subjetiva, la cual deriva de la comisión de un hecho ilícito que, para su configuración requiere de una conducta antijurídica, culposa y dañosa. Amparo directo 16/2012. 11 de julio de 2012. Cinco votos de los Ministros Jorge Mario Pardo Rebolledo, José Ramón Cossío Díaz, Guillermo I. Ortiz Mayagoitia, Olga Sánchez Cordero de García Villegas y Arturo Zaldívar Lelo de Larrea; los Ministros José Ramón Cossío Díaz, Olga Sánchez Cordero de García Villegas y Arturo Zaldívar Lelo de Larrea, reservaron su derecho a formular voto concurrente. Ponente: Jorge Mario Pardo Rebolledo. Secretaria: Rosa María Rojas Vértiz Contreras”. Consultable en la Décima Época del Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, libro 3, febrero de 2014, tomo I, página 683, registro 2005542.

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28. En el presente asunto, nos interesa la responsabilidad civil extracontractual de carácter subjetiva. Al respecto, el artículo 1910

del Código Civil para el Distrito Federal, mismo que se encuentra

dentro del Capítulo V denominado “De las obligaciones que nacen de

los actos ilícitos”, establece lo siguiente:

Artículo 1,910. El que obrando ilícitamente o contra las buenas costumbres cause daño a otro, está obligado a repararlo, a menos que demuestre que el daño se produjo como consecuencia de culpa o negligencia inexcusable de la víctima.

29. Del precepto transcrito se sigue que para actualizar la responsabilidad

civil por daño corporal se requiere de la comisión de un hecho ilícito,

mismo que se integra por tres elementos indispensables, a saber: una conducta antijurídica, el daño y la culpa.25

30. Se entiende por una conducta antijurídica, aquélla que es contraria a

Derecho, ya sea porque vulnere una disposición jurídica, o el deber

jurídico de respetar el derecho ajeno.

31. Asimismo, obra con culpa o falta quien causa un daño a otro sin

derecho.26 La culpa o falta se traduce en no conducirse como es

debido. Una conducta culposa, es aquélla proveniente de la

negligencia o falta de cuidado27.

25 Al respecto resulta ilustrativo el amparo directo 16/2012, resuelto por unanimidad de cinco votos de esta Primera Sala, en sesión de once de julio de dos mil doce, bajo la Ponencia del Ministro Jorge Mario Pardo Rebolledo.26 Borja Soriano, Manuel, “Teoría General de las Obligaciones”, Editorial Porrúa, Décima Segunda Edición, 1991, p.347.27 En ese sentido Chironi sostenía que “todo hecho que produce la violación de un deber…es un hecho ilícito y el agente debe responder…cuando al elemento objetivo, que es el acto injustamente cometido (non jure), va unido el subjetivo, eso es, el estado particular de su ánimo con relación a una determinada injuria. El acto es, no solamente injusto, sino culposo. El concurso del elemento subjetivo…da a la acción ilícita (lesión injuriosa, elemento objetivo del acto culposo) el carácter de culposa (culpa en sentido lato: de intención o bien por negligencia). La ilicitud no está sólo en el obrar, en el hacer, sino también en el no hacer (omisión); porque se viola el derecho ajeno, tanto por quien debía hacer alguna cosa en virtud de él, como por quien, al efecto de respetarlo, debía abstenerse de hacer algo”. Cfr. Chironi, “La culpa en el Derecho Civil Moderno”, “Culpa

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32. A su vez, el daño es una pérdida o menoscabo. Dicho daño debe ser

cierto;28 es decir, que su existencia sea constatable desde un aspecto

cualitativo, aun cuando no pueda determinarse su cuantía con

exactitud y puede ser material o extrapatrimonial.

33. Desde un punto de vista económico, el daño es la pérdida o

menoscabo que una persona sufre en su patrimonio, y el perjuicio es

la privación de la ganancia lícita a la que tenía derecho.29

34. En conclusión, para que tenga lugar la responsabilidad civil subjetiva,

y por lo tanto, la obligación de reparar los daños y perjuicios

causados, por virtud de un hecho ilícito, necesita tratarse de una

conducta culpable, injusta o contraria a derecho, que cause un daño o

perjuicio a un tercero, siempre y cuando el daño no se haya producido

como consecuencia de la culpa o negligencia inexcusable de la

víctima.

Contractual”, Capítulo Primero. “De la culpa en general”, números 1 y 3, cit. Borja Soriano, Manuel, “Teoría General de las Obligaciones”, Editorial Porrúa, Décima Segunda Edición, 1991, pp. 347-348.28 En ese sentido véase la tesis aislada 1a. CCXL/2014 (10a.), cuyo rubro y texto establecen: “RESPONSABILIDAD SUBJETIVA. CARACTERÍSTICAS DEL DAÑO. Para que exista responsabilidad, además de una conducta ilícita, es necesario que exista un daño. El daño debe ser cierto; es decir, constatable su existencia desde un aspecto cualitativo, aun cuando no pueda determinarse su cuantía con exactitud. Un daño puramente eventual o hipotético no es idóneo para generar consecuencias resarcitorias. Amparo directo 30/2013. 26 de febrero de 2014. Cinco votos de los Ministros Arturo Zaldívar Lelo de Larrea, José Ramón Cossío Díaz, quien reservó su derecho para formular voto concurrente, Alfredo Gutiérrez Ortiz Mena, Olga Sánchez Cordero de García Villegas y Jorge Mario Pardo Rebolledo, quien reservó su derecho para formular voto concurrente. Ponente: Arturo Zaldívar Lelo de Larrea. Secretaria: Ana María Ibarra Olguín. Amparo directo 31/2013. 26 de febrero de 2014. Mayoría de cuatro votos de los Ministros Arturo Zaldívar Lelo de Larrea, José Ramón Cossío Díaz, Alfredo Gutiérrez Ortiz Mena y Olga Sánchez Cordero de García Villegas. Disidente: Jorge Mario Pardo Rebolledo, quien reservó su derecho para formular voto particular. Ponente: Arturo Zaldívar Lelo de Larrea. Secretaria: Ana María Ibarra Olguín”. Consultable en la Décima Época del Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, libro 7, junio de 2014, tomo I, página 460, registro 2006806.29 Tal y como lo informan los artículos 2108 y 2109 del Código Civil para el Distrito Federal, que a la letra establecen:“Artículo 2,108. Se entiende por daño la pérdida o menoscabo sufrido en el patrimonio por la falta de cumplimiento de una obligación.Artículo 2,109. Se reputa perjuicio la privación de cualquiera ganancia lícita, que debiera haberse obtenido con el cumplimiento de la obligación”.

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35. De conformidad con lo anterior, la responsabilidad civil subjetiva se

excluye si el daño se causa por mero accidente, sin intención ni

imprudencia alguna, ejecutando un hecho ilícito con las debidas

precauciones, si se obra en cumplimiento de un deber legal o en el

ejercicio legítimo de un derecho, o si el daño se produjo por la culpa o

negligencia de la víctima.30

36. Tratándose de la responsabilidad médica esta Sala ha indicado, con

motivo de la contradicción de tesis 93/201131, que tanto la doctrina

especializada como diversos tribunales de otras latitudes se han

inclinado, cada vez más, en determinar que la responsabilidad médico-

sanitaria es de carácter subjetivo, esto es, que es necesario probar el

elemento de culpa o el actuar negligente del profesionista para que

exista el deber de indemnización.

37. Asimismo, se ha razonado que la obligación de los profesionistas

médicos es de medios no de resultados, argumentando que la

obligación del médico no es obtener, en todo caso, la recuperación del

enfermo (curarlo), sino hacer todo lo que esté a su alcance para la

consecución de dicho objetivo según las exigencias de la lex artis.32

38. En efecto, el ejercicio de la ciencia médica trae aparejados ciertos

riesgos que no siempre pueden evitarse, por lo que para

responsabilizar al personal médico-sanitario por los daños

ocasionados en los procedimientos a su cargo, debe probarse un

actuar negligente. En tal sentido, su responsabilidad es de índole

subjetivo, cuyos elementos son: el hecho ilícito, integrado por la 30 Ibídem. Borja Soriano, p. 349.31 Resuelta por unanimidad de cinco votos en sesión de veintiséis de octubre de dos mil once, bajo la Ponencia del Ministro Arturo Zaldívar Lelo de Larrea.32 “Se compadece perfectamente esta exigencia culpabilística con el hecho de que una nutrida doctrina jurisprudencial insiste en que, como regla general, la obligación del médico se considera una actividad, no de resultado, de modo que cumple con la misma siempre que lleve a cabo una actuación médica profesional que sea normal en el ámbito concreto de la especialidad de que, en cada caso, se trate”. BELLO JANEIRO, Domingo. “Cuestiones Actuales de Responsabilidad Civil”. Madrid, 2009. P. 229.

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conducta antijurídica, el daño, la culpa, y el nexo causal entre dicho daño y culpa.

39. Se justifica, asimismo, la exigencia del elemento subjetivo (culpa), ya

que “en la práctica de la medicina confluyen demasiados elementos

aleatorios como para que en su ámbito pueda llegar a fundamentarse

una responsabilidad objetiva que, en último término, supondría una

carga tan grande para los médicos y el resto del personal sanitario que

les llevaría a ejercer un tipo de medicina defensiva que terminaría

perjudicando al paciente en último término”.33

40. En el caso, la Sala responsable tuvo por acreditada la responsabilidad

civil subjetiva por el daño corporal cometido en detrimento de **********

por parte del quejoso y sus codemandados en el juicio natural, al

estimar actualizados los tres requisitos a que nos hemos venido

refiriendo.

41. Al respecto, conviene reiterar que la emisión de la sentencia

reclamada derivó del cumplimiento de las ejecutorias dictadas en los

juicios de amparo directo **********, ********** y **********, en las cuales

el Octavo Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito

determinó que la prueba idónea para acreditar la responsabilidad

subjetiva por daño corporal es la pericial médica en la especialidad de

ortopedia.

42. En ese sentido, la Sala responsable indicó que los elementos de la

responsabilidad civil subjetiva por daño corporal quedaron acreditados

con las pruebas periciales en materia de medicina, en la especialidad

de ortopedia, emitidas por los peritos de las partes actora y

33 Ibíd. P. 235.

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codemandados, así como el del tercero en discordia, en los siguientes

términos:

En la especie, este cuerpo colegiado estima que los elementos relativos al daño y la culpa de los codemandados, quedaron justificados en términos del artículo 402 del Código de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal, con las pruebas periciales en materia de medicina, en la especialidad de ortopedia, que las partes denominaron de la siguiente manera:

La actora: prueba pericial médica, a cargo de la médico **********.

El instituto codemandado: pericial en materia de ortopedia y subespecialidad en cadera y rodilla, a cargo del médico **********.

Los médicos codemandados, ofrecieron la: pericial médica de especialidad en ortopedia, designando el doctor ********** al médico **********, en tanto que el doctor ********** al médico **********.

De autos se desprende que dicha probanza fue desahogada con los dictámenes de los peritos de las partes antes mencionadas y del perito tercero en discordia, médico **********, en los siguientes términos.

Perito de la actora

La doctora ********** dictaminó que la actora, previo a la operación del trece de junio de dos mil siete, se sometió al procedimiento de elongación de fémur derecho y trocanteroplastia, para igualar la longitud de la extremidad izquierda.

Que previamente la paciente tenía secuelas de artritis séptica, que son lesiones articulares debidas a la presencia de gérmenes en la articulación, destruyendo los componentes osteoarticulares (hueso, ligamento, cartílago), pudiendo producir deformación y endurecimiento de la articulación.

Que el diagnóstico dado a la paciente actora, de artritis séptica con pérdida de la articulación en ambas caderas, con que se manejó a la actora, fue correcto; que el mismo se basó en estudios radiográficos previos y posteriores a la cirugía de trece de junio de dos mil siete, así como en documentos contenidos en su expediente clínico, pero refiere que el mismo no ha sido completado.

Reconoce la perito que el procedimiento quirúrgico de reemplazo articular total para cada una de las caderas representaba algún tipo de riesgo, entre los que señaló: alergias o hipersensibilidad a los componentes de la anestesia, sangrados por estrés, embolias al momento de raspar el hueso, daño al nervio ciático, tromboflebitis, luxaciones de la prótesis, choque, muerte.

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Que la paciente decidió ser intervenida porque deseaba mejorar y fue lo que se le planteó, ya que no obstante que el procedimiento era el indicado, el doctor ********** no alineó la prominencia del hombro de la prótesis en relación al calcar.

Admite la perito que el tratamiento de una artrosis de cadera secundaria a artritis piógena, con cirugías previas, es una cirugía de alto grado de dificultad técnica.

Que las medidas exactas del implante a usar para el reemplazo articular debe determinarse en base a las dimensiones del acetábulo, trocánteres y canal medular del fémur; que la actora requería una prótesis pequeña, de diámetro reducido, por las alteraciones anatómicas existentes consistentes en deformidad multiplanar de fémur, lo que impedía la colocación de una prótesis convencional.

Refiere que se trata de una cirugía compleja que lleva de una a tres horas; que la prótesis elegida era la adecuada en base al tamaño de los huesos de la paciente, pero no se podía alinear bien porque pudo producir deformación del canal femoral.

Reconoce la perito que la plexopatía lumbosacra postganglionar sensitivo motora de tipo de la axonotmesis severa del 90% sin datos de reineración (sic), afectan la sensibilidad y movimiento sin datos de recuperación casi totalmente, lesión que sí se encuentra dentro de los riesgos y que hacia el doce de junio de dos mil siete, la paciente indicaba integridad neurológica por sensibilidad y reflejos presentes, con mayor riesgo de lesión del ciático.

Que el plazo de recuperación para notar mejoría en una paciente sometida a reemplazo articular de cadera, en los casos de complejidad y antecedentes de salud como el de la actora, es variable, hay casos que en una semana la paciente se encuentra caminando y otros casos, en meses, pero tratándose de la actora, afirma que las secuelas que presenta son definitivas.

Señala que previo a la cirugía la paciente no había daño al nervio ciático, pero según referencia del expediente médico, de fecha siete de agosto de dos mil siete, se menciona “la lesión del nervio ciático por tracción”, por lo que en su concepto debieron tomarse medidas de protección por la experiencia en casos difíciles que tiene el profesionista.

Que en la radiografía posoperatoria se advierte que la copa se encuentra bien colocada, al igual que los dos tornillos, pero la prominencia del hombro de la prótesis no se alinea con el calcar y de alinearse, perforaría el canal medular; así, la prótesis de cadera no se encuentra desplazada, pero no bien alineada.

La perito estima que la prominencia del hombro de la prótesis en la superficie lateral del fémur no es consecuencia del descenso trocantérico realizado en un procedimiento quirúrgico previo.

Refiere la perito que de cincuenta y un mil casos de octubre de dos mil cinco a diciembre de dos mil seis, realizados por Bozic, se encontraron como complicaciones: 23% inestabilidad de la cadera

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o luxación, 20% pérdida mecánica del aparato, 15% infección y con un índice más bajo las lesiones del nervio ciático.

Señala la experta que ********** presenta secuelas de lesión del nervio ciático, sensitivas y motoras de miembro pélvico derecho, que le impiden la deambulación autónoma, presenta discrepancia de longitud a expensas del miembro pélvico derecho y cuadro de depresión exógena mayor.

Dicho estado es producto de las secuelas de la lesión del nervio ciático, ocasionado durante su artroplastia total de cadera derecha, durante las tracciones o movilizaciones efectuadas.

Refiere que se le causó un daño permanente y parcial en el movimiento de su pierna derecha que le impide marcha autónoma, con alteración de la sensibilidad, causándole alteración en la longitud de la pierna derecha, quedando más larga que la izquierda, por lo que lejos de mejorar su calidad de vida, empeoró un problema existente, dejando secuelas permanentes, ya que el daño al nervio ciático es irreversible, lo que le impide trabajar en labores de arqueología de campo.

Considera la perito que quienes atendieron a la actora actuaron con imprudencia al no tener los elementos o condiciones necesarios para llevar a cabo la cirugía con éxito, con imprevisión, actuando temerariamente.

Que el nervio ciático de la actora presenta elongamiento provocado por la tracción durante la cirugía de reemplazo total de cadera derecha.

Que la férula es recomendable con posterioridad a la operación, pero la que le fue indicada le produjo ulceraciones y escaras.

Concluye la perito que la actora presenta secuelas de lesión del nervio ciático que le impiden deambular en forma independiente, parcial y permanentemente, a partir de la cirugía, misma que estaba indicada para mejorar la calidad de vida por problemas ortopédicos; que el veintiocho de marzo de dos mil seis, como consecuencia de tratamientos médicos previos, el miembro pélvico derecho medía un centímetro más que el izquierdo, ya que originalmente medía cuarenta y ocho milímetros menos que el izquierdo.

Que en base a los documentos médicos, la actora sufrió lesión a nivel de plexo lumbar y lesión del nervio ciático por tracción, durante la sustitución de cadera derecha cuando previo a la cirugía mostraba integridad neurológica.

Perito del Instituto Nacional de Rehabilitación

El médico ********** coincidió en los antecedentes de la actora, en cuanto a que previamente a la operación del trece de junio de dos mil siete, se sometió a una trocanteroplastía, con descenso del trocantero mayor y a un alargamiento del fémur, ambas del miembro pélvico derecho.

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Menciona que el tratamiento quirúrgico de una artrosis de cadera secundaria a artritis piógena, con cirugías previas, es considerada una cirugía de alto grado de dificultad técnica, distinta a los procedimientos habituales, pues se trata de una cirugía mayor con un alto índice de morbilidad vasculonerviosa e infecciosa.

Que en el caso específico no se podía colocar una prótesis convencional, por las alteraciones de la arquitectura normal de la cadera, aunado al alargamiento óseo, requiriendo efectuar adaptaciones en el hueso para su adecuada colocación o seleccionar un implante que se adapte lo más posible.

Que cuando se coloca una prótesis femoral complicada con una falsa vía o una fractura, se requiere un tratamiento complejo y el resultado suele ser muy pobre, dejando grandes secuelas, ocasionando discapacidades severas.

Señala que en el caso de la actora está indicado el uso de una prótesis pequeña, en base a sus alteraciones anatómicas, consistentes en deformidad multiplanar del fémur y oclusión del canal femoral, advirtiendo del resultado radiográfico que la paciente mejora las deformidades anatómicas preexistentes.

Estima el perito que el resultado de la colocación de la prótesis no se puede mejorar con otro implante, porque la prominencia del hombro de la prótesis en la superficie lateral del fémur es consecuencia de procedimientos quirúrgicos previos, aunque afirma que la prótesis se adapta bien a las condiciones específicas del hueso.

Indica que el alargamiento de la extremidad derecha es producto de varios factores.

Precisa que el riesgo de lesionar estructuras vásculo nerviosas en cadera previamente operada durante la colocación de una prótesis articular se elevan el 7.5% o más, en específico, del nervio ciático, por lo que la única forma de evitar contracturas secundarias, es colocar una férula de propileno la cual se moldea al paciente.

Que la desviación en valgo de la rodilla es una secuela secundaria al alargamiento de la extremidad al disminuir el off set por necrosis y falta de desarrollo de la cadera.

Respecto del cuestionario de la actora, el perito indica que no puede decir cuál es el estado actual de la paciente, pero, de forma contradictoria dice que el responsable directo de su estado físico actual es el estreptococo pyogenes adquirido en la infancia, ocasionando destrucción articular y limitación funcional, lo que motivó que se efectuara un descenso de los músculos abductores (glúteos), mediante una cirugía de recolocación de los mismos a una posición más distal y anterior (trocanteroplastía).

Que para corregir la discrepancia en la longitud de las extremidades, se efectuó un alargamiento óseos (sic), que puede dar una desviación de la rodilla hacia adentro y mayor compromiso articular de cadera y rodilla.

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Que los médicos especialistas, a pesar de tomar todas las precauciones, siempre existe el riesgo de lesión vásculo nerviosa, aumentando en la actora por sus antecedentes.

Señala que la cirugía de reemplazo articular tuvo una complicación vásculo nerviosa, que de no tener un manejo conjunto con medicina física, no se obtendrá de nuevo una mejoría máxima.

Considera que en la cirugía de reemplazo se lesionó el ciático durante las maniobras de reducción; que la prótesis escogida se adapta a la curvatura medial del fémur, pero que ninguna prótesis podría cubrir el hueso superior y lateral de fémur con descenso del trocánter mayor.

Refiere que existen riesgos quirúrgicos: descontrol de la presión arterial, reacciones alérgicas, rechazo a transfusiones, fracturas, lesiones vásculo nerviosas del ciático al colocar el implante, etcétera.

Indica el perito que la actora ya presentaba incapacidad severa previa a la cirugía, que la invalidaba de forma definitiva para su trabajo; que la lesión del nervio ciático derecho por elongación se inició en el procedimiento de alargamiento del fémur derecho, pudiendo reincorporarse a su ámbito laboral sometiéndose a medicina física de rehabilitación por espacio mínimo de veinticuatro meses.

Que no requiere de apoyo de otras personas, encontrándose prácticamente con las mismas limitaciones que antes de la cirugía de reemplazo de cadera.

Al cuestionario de los médicos codemandados el perito dictaminó que la artritis séptica de cadera derecha es una inflamación articular causada por gérmenes formadores de pus, siendo correcto el diagnóstico de secuelas de artritis séptica con pérdida de articulación en ambas caderas realizado a la paciente actora.

Que asimismo el procedimiento quirúrgico aplicado de reemplazo articular total para cada una de las caderas, fue correcto, siendo una cirugía mayor con riesgos anestésicos y quirúrgicos.

Que el tratamiento de una artrosis de cadera secundaria a artritis piógena, con múltiples cirugías previas, es considerada de alto grado de dificultad técnica, siendo el reemplazo articular una cirugía mayor con riesgos propios y en este caso de mayor complejidad, por lo que el tiempo probable de cirugía es entre dos horas y media y cinco horas.

Que para la determinación de un implante de cadera se consideran las características radiográficas, todo lo cual, en su opinión, fue debidamente considerado, por lo que el resultado de la cirugía es el óptimo para la paciente, pues el implante se adapta a sus requerimientos y el resultado se puede considerar como muy bueno, sin que haya motivos para pensar que algún otro implante se adaptaría mejor, máxime que de ninguna manera se podía colocar una prótesis convencional.

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Advierte el perito que ambas caderas tienen desgaste, pero que el desgaste de la cadera derecha tiene más daño por las cirugías efectuadas en el fémur, por lo que se inició con el manejo de ésta, como se aprecia en los estudios radiográficos previos a la cirugía y las notas del expediente clínico.

Que la lesión referida como plexopatía lumbosacra postglangionar sensitivo motora del tipo de la axonotmesis severa del noventa por ciento sin datos de reinervación, consiste en la lesión de las raíces nerviosas fuera de la columna vertebral sin pérdida de la continuidad del nervio, que afecta ese porcentaje de la función sin datos de recuperación de este.

Que esa lesión se encuentra dentro de los riesgos secundarios en las cirugías primarias de cadera y principalmente por cirugía de alargamiento de fémur, en donde también se alarga el nervio ciático.

Que el tiempo aproximado de recuperación y notar mejoría relativa en la paciente sometida a reemplazo articular total de cadera, tarda de ocho a diez meses, estando aún pendiente la cirugía de la cadera izquierda y que con una buena rehabilitación tarda hasta dos años.

Refiere el perito que la lesión del nervio ciático derecho no se debe a una mala praxis, que el riesgo lo tomó la paciente, sin que la lesión nerviosa fuera intencional por ser de los riesgos a que se somete la paciente, siendo del cinco por ciento en caso de la primera cirugía, siete por ciento en casos más complejos y en este caso particular puede ser mayor, al incrementarse por factores precedentes, como el alargamiento del femoral, que también ocasiona la desviación en valgo de la rodilla.

Que la prótesis no se encuentra salida, el efecto es que aparentemente se encuentra descubierta, pero lo importante es su adaptación medial y que se recupere el centro de rotación de la cadera, y que el rango de curvatura de la prótesis se adapta al rango de curvatura del fémur, esperándose un alargamiento de la extremidad, lo que es deseable al tenerse un acortamiento previo.

Que la paciente se encontraba informada de los riesgos propios de la intervención, que las secuelas actuales deben tratarse con un manejo por medicina física y uso de ortesis.

Así el perito dictamina que el procedimiento quirúrgico realizado a la actora fue el adecuado a su padecimiento, que se efectuó con éxito al poner la institución codemandada a disposición de los médicos los insumos requeridos, contando dicha institución con certificación hospitalaria; que la prótesis seleccionada que se colocó, se considera la adecuada; que la lesión del nervio ciático es una complicación inherente a ese procedimiento, incrementándose el riesgo al ser una cadera multioperada; por lo que no hay motivos para pensar que exista negligencia, impericia o imprudencia.

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Este tribunal de alzada no confiere valor probatorio pleno al dictamen que precede, toda vez que el perito refiere que la lesión del nervio ciático era previa a la intervención quirúrgica del trece de junio de dos mil siete, lo que no se encuentra establecido en el expediente clínico, como lo mencionó la perito de la actora, ni fue reconocido por los codemandados físicos.

Perito del codemandado **********

El Doctor **********, mediante escrito presentado el ocho de diciembre de dos mil nueve (foja 537, tomo I) rindió su dictamen médico, en la especialidad de ortopedia, en los términos que a continuación se precisan.

En relación al cuestionario del doctor **********, señaló que la artritis séptica de cadera derecha es una enfermedad provocada por un agente infeccioso, que las aloja en la articulación deteriorada de por vida.

Que el diagnóstico de secuelas de artritis séptica con pérdida de la articulación en ambas caderas, es correcto; que una paciente se manifestará con marcha en forma anormal, limitación a los arcos normales del movimiento y dolor al intentarlos, siendo este deterioro progresivo.

Que el tratamiento aplicado a la actora, consistente en procedimiento quirúrgico de reemplazo articular total para cada una de las caderas, fue el correcto, existiendo mayores riesgos debido a los antecedentes de múltiples cirugías en las caderas, pues los tejidos se encuentran fibrosos, encontrándose entre esos riesgos: infección, fractura al implantar la prótesis, daño a vasos o nervios, asimetría de longitud de la extremidad.

Menciona el galeno que se requiere experiencia para efectuar un reemplazo articular primario y más aún si se trata de un caso tan complicado como el de la actora.

Refiere que el implante femoral de vástago corto es el ideal debido a la deformidad en el fémur por osteotomía previa, que impide la implantación de una prótesis convencional; precisa que el tiempo que se lleva una cirugía compleja, es de no menos tres a cuatro horas.

Que la plexopatía lumbosacra postglangionar sensitivo motora de tipo de la axonotmesis severa del noventa por ciento, sin datos de reinernación, es una lesión de un nervio periférico, por fuera de la columna vertebral, siendo reversible a largo plazo; que dicha lesión se presenta en el cinco por ciento de los casos de cirugía primaria, cuando se trata de casos complejos o de recambio de

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una prótesis, el porcentaje se eleva y cada paciente debe saber la posibilidad de estas complicaciones.

Que debido a los antecedentes de la paciente se incrementó la posibilidad de la lesión del nervio ciático, por la presencia de tejido cicratrizal en el área de la cadera (fibrosis), dejando poca movilidad del nervio, así como dificultad para identificarlo.

Que el tiempo aproximado del proceso de recuperación, para notar mejoría relativa, en el caso de la actora, es casi en forma inmediata por la ausencia del dolor y la movilidad de la cadera, pero los músculos que no se han movido en mucho tiempo se tienen que rehabilitar.

Que la lesión del nervio ciático de la actora es un riesgo inherente a la cirugía y no se debe a una mala praxis, dada la complejidad del caso.

Indica que no se encuentran defectos técnicos de colocación de la prótesis, tomando en cuenta las deformidades por las cirugías previas; que a simple vista pareciera que se encuentra salida la prótesis, sin embargo, si se ve la altura de los dos trocánteres, se podrá dar cuenta que es correcta.

Que la lesión del nervio ciático es parcial y puede ser reversible, debiendo considerarse la incapacidad severa previa a la cirugía del trece de junio de dos mil siete; que los médicos actuaron en forma ética y con el único interés de mejorar las condiciones de salud de la paciente, siendo la lesión del nervio una complicación no deseada, pero presente cuando se efectúan este tipo de procedimientos, más aún con las condiciones previas de la paciente, que en casos primarios puede ser del tres por ciento, pero en casos complejos se eleva hasta el siete por ciento.

Que el incremento de la longitud de la extremidad inferior derecha de la actora es producto de múltiples factores y no sólo del resultado de la colocación de la prótesis derecha.

Que la férula de polipropileno tibio-podálica es una de las ortesis (sic) indicadas para el tratamiento de lesión del nervio ciático.

Señala que cualquier procedimiento invasivo no se encuentra exento de presentar complicaciones, más aún cuando se trata de cirugía mayor, como es el remplazo total de cadera, esto sin tomar en cuenta los antecedentes donde las múltiples cirugías previas, con antecedente de infección, destrucción de la anatomía normal de la cadera, desplazamiento del trocánter mayor que da la impresión de haberse colocado alto, así como la deformidad de la diáfisis del fémur, provocada por un alargamiento óseo en la infancia, agregando a la dificultad técnica de esta cirugía la gran cantidad de tejido fibroso que seguramente aumentó el grado de dificultad, hacen presente que es un caso complejo con posibilidad de presentar una lesión del nervio ciático.

Respecto del cuestionario de la actora, manifestó desconocer su estado actual por no haberla evaluado. Sin embargo, se pronunció que el mismo es resultado de múltiples factores,

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iniciando por el padecimiento infeccioso que presentó en la infancia en ambas caderas, que provocó su destrucción, así como el resultado de múltiples intervenciones quirúrgicas en la cadera derecha y la artrosis secundaria.

Que de acuerdo a su expediente clínico, sabe que inició su patología de cadera en forma bilateral, por presentar artritis séptica en las caderas en la infancia temprana (infección grave de las articulaciones de las caderas, que destruye y deforma severamente su anatomía ósea), habiendo sido sometida a numerosos procedimientos quirúrgicos previos al del trece de junio de dos mil siete que se le practicó en el Instituto Nacional de Rehabilitación.

Que desde su primera evaluación se le indicó que requería reconstrucción articular de ambas caderas, inicialmente de la cadera derecha, habiendo sido intervenida en múltiples ocasiones previas a su manejo en el instituto, siendo dichas intervenciones las siguientes:

1. Múltiples lavados quirúrgicos, que consisten en abrir la articulación, retirar hueso y tejido blando necrosado (muerto y desvitalizado).

2. Descenso trocantérico, que es una cirugía mayor que consiste en cortar el trocánter mayor del fémur recolocarlo en una posición más inferior al de su posición anatómica.

3. Alargamiento femoral, que consiste en realizar un corte en el hueso del fémur y con elemento de fijación externa, se provoca separación progresiva del sitio del corte, logrando incrementar la longitud del fémur.

Que en el caso de la actora, analizando los estudios radiográficos, se incrementó la longitud total del hueso del fémur, lo que provocó deformidades en su diáfisis en múltiples planos, así como obliteración completa del canal femoral, por debajo del trocánter menor y desviación de la rodilla.

Que se efectuaron otros procedimientos quirúrgicos para el retiro de los implantes que se colocaron en estas cirugías, lo que deja una gran cantidad de tejido fibroso o de cicatriz en la zona de cadera y muslo, desde la piel hasta el hueso.

Que quienes han atendido a la actora, no tienen responsabilidad alguna en las secuelas que presenta, pues los tratamientos que le efectuaron han sido científicamente probados, siendo correctamente indicados y realizados.

La atención médica proporcionada a la paciente es científicamente correcta y adecuada en cuanto a la prótesis total de cadera derecha, dada sus secuelas previas al trece de junio de dos mil siete siendo el procedimiento técnicamente complejo, presentando una complicación no deseada e impredecible pero en ningún caso imputable a la técnica o indicación quirúrgica aplicada por el cirujano.

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Que quienes atendieron médicamente a la actora antes y después de su operación del trece de junio de dos mil siete, no incurrieron en negligencia, impericia o imprudencia; que fue tratada mediante un procedimiento adecuado, realizado por un cirujano con amplia experiencia en cirugía compleja de cadera, quien ha realizado más de quinientos reemplazos de cadera, con una adecuada evaluación preoperatoria, presentándose una complicación no deseada e imprevisible y ampliamente descrita en la literatura médica.

Describe el perito el procedimiento habitual para poner una prótesis de cadera, aclarando que en el caso de la actora el procedimiento no se consideró convencional por las secuelas de la gran cantidad de procedimientos quirúrgicos previos, por lo que no se puede comparar con una intervención quirúrgica de rutina.

Que la prótesis femoral de cadera derecha injertada está adaptada perfectamente a la anatomía endostica del fémur, observándose la parte lateral del vástago prominente, lo que se explica por las secuelas de los procedimientos quirúrgicos anteriores.

Las prótesis de fémur (vástago), en diámetro y longitud, no pueden forzarse a ser introducidas en el fémur, porque se provocaría una fractura inmediata; en el caso de la actora la prótesis se observa en adecuada posición, sin fractura de hueso, siendo su tamaño adecuado.

Que entre los riesgos de una prótesis total de cadera se encuentra la lesión neurológica del nervio femoral o del ciático mayor, incrementándose al haber cirugías previas, consistiendo el daño, que puede variar, en comprensión, elongación, hasta ruptura parcial o completa del nervio.

Que la actora presentó una lesión del tipo axonotmesis, que es una lesión incompleta y parcialmente recuperable, aunque no por esto es predecible su evolución.

Indica que la actora tiene una incapacidad parcial que la afecta desde la infancia, y la complicación de lesión del nervio ciático no provoca una incapacidad total, pues con férulas y tratamiento ortopédico integral, que incluye la cirugía de reemplazo de la cadera izquierda y su rehabilitación “puede mejorar”.

Pero suponiendo que se tratara de una lesión en el nervio ciático derecho que no fuese reversible, la Ley Federal del Trabajo establece en su artículo 514, que a la lesión total del nervio ciático le corresponde una indemnización máxima del cuarenta por ciento, lo que no trae como consecuencia la incapacidad total y permanente para una vida laboral activa.

La discapacidad previa a la cirugía, no debe diferir de la discapacidad actual, pues la discapacidad de la actora la tenía desde antes de su intervención quirúrgica del trece de junio de dos mil siete, por lo que aún con la lesión del nervio ciático

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derecho su nivel funcional debe ser similar al de antes de la cirugía.

De acuerdo a los antecedentes de la paciente, se le causó una gran incapacidad motriz, por lo que no pudo desarrollarse en un ambiente profesional que le demandara gran actividad física, “por lo que considero que por la complicación agregada de lesión del nervio ciático” no deberá tener diferencias significativas para su desarrollo profesional.

Al no haber evaluado a la actora, desconoce si requiere el apoyo o ayuda de personas para realizar sus actividades cotidianas, sin embargo, señala que hay pacientes con ese tipo de lesión o con más lesiones, que no dependen de otras personas.

El nervio ciático de la actora presenta una lesión del tipo axonotmesis, la cual puede ser provocada por: compresión transoperatoria con instrumentos quirúrgicos, fibrosis peri neural postoperatoria, elongación del nervio ciático, hipovascularidad durante el despegamiento de cicatrices post quirúrgicas previas, sección anatómica con bisturí o electro bisturí.

De acuerdo con el neurocirujano que la operó del nervio ciático éste no se encontró seccionado, sino únicamente alargado.

La férula fue recomendada por el servicio de rehabilitación osteoarticular del instituto, formando parte del tratamiento integral de la lesión del nervio ciático.

Las lesiones cutáneas que ocasionan las férulas, se deben a falta de cuidado de los pacientes y familiares que los cuidan, mismo que deben reportarlas al personal médico.

La razón de su dicho la apoya en su experiencia como médico cirujano, con especialidad en ortopedia, reiterando que en este caso existe un aumento en el grado de dificultad, es un caso complejo, con posibilidad de presentar complicaciones, como una lesión del nervio ciático.

En cuanto al cuestionario del instituto demandado, señaló que de acuerdo al expediente clínico, la actora fue sometida a múltiples procedimientos quirúrgicos en ambas caderas, previos a la cirugía del trece de junio de dos mil siete.

El tratamiento de una artrosis de cadera secundaria a artritis piógena, con múltiples cirugías previas, es una cirugía de alto grado de dificultad, porque hay cicatrices previas y deformidades óseas que complican el abordaje quirúrgico y la implantación de componentes protésicos.

La deformidad multiplanar del fémur, secuela de una alargamiento, y por el descenso trocantérico, no permiten la colocación de una prótesis convencional en el caso de la actora, ya que la prótesis es un elemento metálico uniforme, que de haber sido la convencional, hubiera roto o salido por una “vía falsa” del fémur, por lo que se puso una prótesis especial más corta.

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Que las complicaciones frecuentes cuando se coloca una prótesis femoral complicada son: la falla de la estabilidad de esa prótesis, aflojamiento de la misma, hundimiento, lesión vascular y neurológica, hemorragia.

Que no existen defectos técnicos de colocación de la prótesis, pues se reconstruyó adecuadamente el centro de rotación de la cadera y el componente femoral se encuentra en una adecuada situación con respecto al calcar, que la cirugía previa provoca que el hombro de la prótesis se vea prominente, pero la posición adecuada.

Que desde el inicio se informó a la actora que debían operar las dos caderas ya que al reconstruir el lado derecho, es lógico que el lazo izquierdo quede más corto, máxime que previamente le habían alargado el hueso del fémur derecho.

Que la lesión del nervio ciático en prótesis de cadera fluctúa entre un tres punto cinco por ciento a un siete punto cinco por ciento, siendo mayor con el incremento de la complejidad del caso, máxime que en este caso la cirugía era de alto riesgo por la presencia de tejido cicatrizal y graves deformidades óseas.

Que la deformidad en valgo de la rodilla es una secuela frecuente en las elongaciones femorales.

Así, el perito concluye que la cirugía practicada a la actora fue la adecuada, que ese evento quirúrgico se realizó con éxito, cumpliendo la institución demandada en proporcionar los insumos necesarios; que la prótesis colocada fue adecuada, de acuerdo a las características patológicas y condiciones específicas de la actora.

Que la lesión al nervio ciático fue una complicación no deseada e imprevisible, que es inherente al procedimiento quirúrgico y se incrementa el riesgo en una cadera con antecedentes de cirugías previas; que por ello no hay fundamentos para afirmar que exista negligencia, impericia o imprudencia del doctor **********.

Que la gran cantidad de tejido fibroso, derivada de las múltiples cirugías previas, con antecedente de infección, destrucción de la anatomía normal de la cadera, desplazamiento quirúrgico previo del trocánter mayor y la deformidad de la diáfisis del fémur provocada por un alargamiento óseo en la infancia, que altera la forma y el eje mecánico de la pierna en el sitio de la operación, con limitación del movimiento, son elementos que incrementaron el grado de dificultad técnica en el evento quirúrgico.

Perito del codemandado **********

El Médico **********, en relación con el dictamen del doctor **********, dictaminó que la artritis séptica de cadera derecha es una forma de artritis caracterizada por la infiltración purulenta, secundario a un proceso infectivo de la articulación de la cadera, caracterizándose esto último por la destrucción grave, dolor y gran

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limitación de la movilidad, siendo urgente el drenaje y manejo quirúrgico.

Que fue correcto el diagnóstico de secuelas de artritis séptica con pérdida de la articulación de ambas caderas, con que se manejó a la actora, pues la artritis deja una grave secuela en la articulación, que amerita un reemplazo articular protésico, siendo la “secuela” una lesión o afección consecutiva a otra secuencia.

Precisa que en el caso de la artritis séptica, la “secuela” condiciona destrucción de las superficies articulares de la cadera, del tejido óseo subyacente y las partes blandas que están alrededor, y que una vez eliminada o controlada la infección queda cicatriz, tejido fibroso de reparación y deformidad de hueso, ocasionando pérdida de la funcionalidad.

Menciona que en el historial clínico de la actora se menciona que tuvo esta patología.

Refiere que el procedimiento quirúrgico de reemplazo articular total para cada una de las caderas representaba bastantes riesgos para la actora porque tuvo un proceso articular infeccioso caracterizados por la gran destrucción que provoca y las grandes secuelas que deja (tejido cicatrizal y mucha fibrosis de reparación), lo que condiciona mucha limitación en la funcionalidad de la cadera, sin poder mover la cadera, perdiendo su elasticidad y flexibilidad (como ocurre con la cicatrización de un quemado), por lo que al manipular la articulación para luxar la cadera, preparar el lecho óseo para los implantes y volver a colocar en su lugar la articulación, siempre supondrá un alto riesgo de lesión vásculo-nerviosa, teniendo también el riesgo de reactivarse la infección, o bien infectarse la prótesis, fractura de hueso al implantar la prótesis, alteraciones tromboembólicas, aflojamiento de implantes, luxaciones, deshiscencia de suturas.

Que el tratamiento permitido ante el dolor y limitación funcional de las caderas, es el reemplazar éstas que ya están desechas tanto por el proceso infeccioso, como por sus secuelas, por otras artificiales.

Que en este tratamiento es necesario realizar una serie de tracciones de todos los tejidos blandos periféricos (músculos, arterias, venas, nervios y ligamentos) para poder colocar la cadera en su sitio, siendo en este punto donde se requiere de toda la elasticidad de los tejidos y en caso de haber fibrosis o cicatrices, se convierte en una maniobra muy tosca y brusca.

Que el procedimiento quirúrgico se adaptó perfectamente a todos los pasos que se estipulan en el protocolo de una artroplastia total de cadera.

Señala que todos los estudios previos fueron acordes y suficientes para determinar el tipo de manejo quirúrgico en la paciente.

Indica que una cirugía protésica de una artrosis simple o primaria es considerada como una cirugía mayor, pero que se requiere de

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más experiencia y conocimientos para una artrosis que ha sido manejada previamente y presenta secuelas, porque el grado de dificultad es mucho mayor y las probabilidades de ocurrencias de alteraciones o secundarias o complicaciones es más alto.

Que el implante elegido de vástago corto y apoyo metafisiario fue el correcto, porque no es larga la porción que va adentro del canal del fémur y no llega a la zona defectuosa, anclándose en toda la parte más proximal o metafisiaria del fémur, pues con un implante convencional se tendría que haber realizado otro procedimiento quirúrgico previo con una serie de cortes en el fémur para realinearlo, incrementándose la probabilidad de fracaso del implante o su aflojamiento prematuro.

Precisa que ambas caderas presentaban desgaste, pero actualmente la operada (derecha) está más comprometida y con más secuelas que la del lado contrario.

Que el tratamiento quirúrgico de reemplazo articular total de cadera, representaba una cirugía compleja, incrementándose la complejidad por las secuelas de un cambio quirúrgico de posición del trocánter mayor en la niñez, para aumentar la función de los músculos glúteos, lo que deforma más el fémur y la cicatrización de esta cirugía y de la artritis séptica, disminuyen considerablemente la elasticidad de estos músculos, vasos y nervios de esta zona, dificultando las maniobras de luxación, la visión del campo operatorio que obliga a usar separadores con más fuerza, hasta la colocación del implante y la reducción o recolocación de la articulación en su lugar.

Que una cirugía protésica simple de cadera toma de noventa a ciento veinte minutos, y una cirugía compleja como la de la actora duplica y a veces triplica el tiempo operatorio.

Señala que la lesión referida como plexopatía lumbosacra postglangionar sensitivo motora del tipo de la axonotmesis severa del 90%, sin datos de reinernación, es una lesión de cualquier nervio de la región lumbar y sacra, que está más allá de la columna vertebral, siendo una lesión parcial del nervio, sólo de las fibras nerviosas, sin sección completa del nervio, pero en un noventa por ciento de las fibras sin señales de recuperación.

Que este riesgo está en cualquier cirugía protésica de cadera, por lo que “se debe informar y explicar al paciente antes de su cirugía y firmar de enterado en el consentimiento informado” y que con mayor razón este riesgo está presente en una cirugía compleja como la de la actora.

Indica que la destrucción de las caderas de la actora no sólo fue por la infección, debiendo agregarse la displasia congénita. Que esos tratamientos incrementaron la posibilidad de lesión del nervio ciático por el tejido cicatrizal y la fibrosis que queda después de cada cirugía.

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Que en el proceso de recuperación en una cirugía protésica simple sin complicaciones, se comienza a presentar mejoría relativa desde el mes, hasta los tres a cuatro meses en que se dejan muletas y bastones. Pero en los casos complejos con compromiso neurológico, el tiempo es muy prolongado porque los tejidos nerviosos son los de más lenta recuperación y pueden tomar muchos meses.

A la pregunta de “¿Cuándo se puede precisar que una paciente quedó con secuelas, después de haber sido sometida a un tratamiento quirúrgico de reemplazo articular total de cadera o si hubo una completa mejoría o recuperación?”, el perito contestó que dicha pregunta es muy compleja de responder y puede dar lugar a respuestas que sólo son de suposición.

Que la lesión del nervio ciático del lado derecho que presenta la paciente, no se debe a una mala praxis porque está incluida dentro de los riesgos de una cirugía de cadera y porque la técnica quirúrgica está apegada a un procedimiento artroplástico.

Que en la radiografía postoperatorio no se encuentran defectos técnicos de colocación en el implante, ni que éste se encuentre salido o desplazado, y que la prominencia del hombro de la prótesis de la superficie lateral del fémur es consecuencia del descenso trocantérico.

Que el implante está perfectamente apoyado en el calcar femoral, siendo adecuada la prótesis.

Que la paciente tiene varias patologías previas y cirugías anteriores en las caderas que han alterado su funcionalidad condicionando su incapacidad. Que sus lesiones no ocasionan incapacidad para la marcha y se pueden mejorar utilizando férulas.

Menciona que todo cirujano ortopedista que realiza un procedimiento quirúrgico de esta naturaleza y con pacientes en condiciones como la actora, está consciente de los riesgos que existen, incluyendo las lesiones vasculonerviosas, por lo que no podrían atreverse a garantizar que las mismas no se presentarán.

Que el alargamiento óseo produce un hueso nuevo (regenerado), que no es elástico, es compacto, sin presencia de canal medular, por lo que el peligro de estallamiento de éste hueso al insertar el vástago es alto.

Que en la cadera derecha ya se restituyó el centro de rotación normal y con la prótesis se restituyó la anatomía proximal del fémur, por lo que esta extremidad tiene una mayor discrepancia con respecto a la izquierda, teniendo la primera una mayor longitud.

Que las lesiones del nervio ciático van del 0.4% al 3% y se incrementan hasta el 5% en casos complicados.

Refiere que la desviación del valgo de la rodilla de la actora es consecuencia de la deformidad multiplanar y del alargamiento

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óseo.

Que los médicos codemandados se condujeron con responsabilidad y profesionalismo y en concordancia con el protocolo clínico de atención usual para estos casos, al buscar un implante especial y adecuado, en la actitud y manejo de la complicación, en el manejo de la misma con fisioterapia y un aparto ortésico adecuada para mejorar la funcionalidad, sin abandonar a la paciente.

Perito tercero en discordia

El Médico **********, en relación con el cuestionario de la actora, manifestó desconocer el estado actual en que la misma se encuentra, pues su dictamen lo emite con base en la revisión del expediente, documentos y estudios que obran en el expediente.

Menciona que la actora sufrió a los dos años y ocho meses artritis séptica de ambas caderas, con uso de aumento de dos centímetro al zapato derecho desde mayo de mil novecientos ochenta y ocho, con trocanteroplastía femoral derecha en mayo de dos mil uno y alargamiento femoral derecho en mayo de dos mil tres, influyendo todos estos factores notoriamente en su estado actual.

Que el alargamiento puede dar lugar a una alineación anormal de la rodilla hacia la parte medial (valgo de rodilla) y alteraciones significativas en los estudios neurofisiológicos sin que existan signos o síntomas del mismo.

Que las múltiples cirugías condicionaron la presencia de cicatrices, de abundante tejido fibroso y cambios severos en la anatomía izquierda de la región de la cadera, presentando la cadera izquierda alteraciones severas de destrucción de cartílago y hueso, como secuela de la artritis piógena o séptica.

Considera que en la atención médica de la actora se siguió el protocolo utilizado universalmente en ese tipo de cirugías, y que quienes la practicaron no tienen responsabilidad en las secuelas que presenta, al no haber actuado con negligencia (acto u omisión que se desvía de los estándares aceptados en la comunidad médica y que causa alguna lesión al paciente), impericia (falta de sabiduría práctica, experiencia y habilidades en una ciencia o arte), o imprudencia (falta de virtud de tener un buen juicio, prevenir, tener cordura y precaución).

Estima que la prótesis de cadera derecha injertada a la actora es de tamaño adecuado, ya que si se tratara de implantar una más grande, se provocaría un estallamiento del hueso femoral.

Que los riesgos médicos en la artroplastia total de cadera son: a) anestésicos: reacción alérgica medicamentosa, descompensación cardiorrespiratoria, alergia a la transfusión sanguínea; b) inherentes a la cirugía; sangrado, alargamiento del tiempo

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quirúrgico, trombosis venosa profunda y embolia grasa, luxación protésica, fracturas, asimetría en la longitud de las extremidades, lesión del nervio femoral o del ciático (este último duplica o triplica su incidencia en cirugías de alta complejidad), aflojamiento de los implantes, infecciones.

Que de acuerdo al estudio electromiográfico del trece de julio de dos mil siete, existe una axonotmesis severa del 90% sin datos de reinervación, por lo que sí existió una lesión parcial del nervio ciático, pero incompleta, recuperable en un grado variable y en un tiempo impredecible.

Dicha lesión, afirma, se manifiesta por incapacidad para levantar la punta del pie y disminución de la sensibilidad del mismo, lo que generalmente se corrige con férulas y rehabilitación, afirmando que en julio de dos mil siete la actora tenía lesión que no la invalidaba definitivamente y la incapacidad no era total ni permanente.

Que antes de la artroplastia total de cadera, la actora tenía serias limitaciones físicas y aún con ellas pudo desarrollar su profesión, y que sus condiciones físicas sí le permiten obtener un trabajo en las labores comunes de la profesión que eligió, máxime que según el expediente clínico, mejoró de dolor y movilidad, por lo que no requiere de ayuda de más personas pudiendo utilizar una férula que es indispensable para su tratamiento, además de que tiene pendiente el tratamiento artroplástico de la cadera izquierda.

Cree, apoyándose en la literatura médica universal, que el primer elongamiento del nervio ciático derecho, lo sufrió durante el alargamiento del fémur; señalando en forma genérica otros motivos que provocan la axonotmesis del nervio ciático.

Respecto del cuestionario del instituto codemandado dictaminó que la primera intervención de la actora fue por artritis séptica de ambas caderas en enero de mil novecientos ochenta y cuatro, la segunda, trocanteroplastía en mayo de dos mil uno, y la tercera, alargamiento femoral derecho en mayo de dos mil tres.

Que la cirugía de artoplastía total de cadera primaria es de alto grado de dificultad, el cual se incrementa exponencialmente al tener secuelas de un proceso infeccioso, de un descenso trocantérico y de una elongación femoral, ya que todo lo anterior ocasiona fibrosis, pérdida de la anatomía normal, contracturas musculares, cambios en la trayectoria de nervios, tendones y vasos, dificultando la visión del sitio operatorio, lo que aumenta el índice de lesiones musculares, óseas, nerviosas y vasculares.

Debido a lo anterior, no se permitía la colocación de una prótesis convencional al presentar una deformidad del fémur en su uniformidad cilíndrica y en su alineación, por lo que la prótesis de vástago corto y ángulo de curvatura que se adapta a la metáfisis proximal del fémur es el ideal.

Que cuando se coloca una prótesis femoral complicada con una falsa vía o una fractura, las complicaciones son más frecuentes:

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fracaso de la estabilidad de la prótesis, aflojamiento de la misma, hundimiento del componente femoral, luxación protésica, lesiones vasculares y neurológicas y fracturas periprotésicas.

Que el descenso trocantérico ocasiona que la punta del mismo, que sirve de referencia para la colocación de implantes, se encuentre debajo de su sitio normal, alterando la imagen ósea y/o protésica, modificando los puntos de referencia.

Que el implante fue adecuado, pues debido al descenso del trocanter mayor, da la impresión de que el hombro de la prótesis queda descubierto del hueso, pero su posición es adecuada con respecto al calcar y por tanto la prótesis no está salida.

Considera que cuando existen alteraciones severas de la articulación entre el fémur y el acetábulo, se eleva anormalmente el centro de rotación articular y como en el caso de la actora la patología destructiva se inició desde la infancia, al descender el centro de rotación articular da como resultado el alargamiento de la extremidad.

Que debido a la destrucción de la cabeza femoral izquierda, dan la impresión de que ésta sea más corta, lo que podrá igualarse con la cirugía de dicha cadera, pues con el alargamiento del fémur realizado en mayo de dos mil tres, se contribuyó a darle mayor longitud al fémur derecho, existiendo otros factores, como: acortamiento del miembro pélvico izquierdo por destrucción de la articulación de la cadera izquierda, presencia de contracturas musculares en ésta, restitución del centro de rotación de la cabeza femoral derecha, liberación de contracturas tendinosas y musculares, y de tejidos periarticulares, combinándose defectos de un lado y reconstrucción del contrario.

La lesión del nervio ciático en cirugías de prótesis de cadera habitual, oscila del 0.8 al 3.5% y se eleva en la cirugía de prótesis complejas del 3.5 al 8.5%. Que el riesgo de lesionar estructuras nerviosas nunca es inexistente.

Que los antecedentes de la actora eran factores que incrementaron el riesgo de lesión del nervio ciático, porque la cirugía estaba precedida por deformidades infecciosas, necróticas, cicatrizales, siendo el riesgo hasta del 8.5%.

Que la deformidad en valgo de la rodilla es una secuela frecuente y secundaria al alargamiento femoral, pero que en la imagen radiográfica post operatoria no se muestra dicha deformidad.

En cuanto al cuestionario de los médicos codemandados precisó que la artritis séptica de cadera derecha consiste en la presencia de una infección por bacterias alojadas en la articulación de la cadera derecha, destruyendo cartílago y hueso.

Que el diagnóstico a la actora de secuelas de artritis séptica con pérdida de la articulación en ambas caderas, fue el correcto, consistiendo dicha secuela en: marcha anormal, limitación de los movimientos de dichas caderas, dolor, acortamientos de extremidades pélvicas, pérdida de la cabeza del fémur,

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desaparición del espacio articular, deformidad del cuello, desaparición de la armonía de las articulaciones, problemas degenerativos de columna lumbar, alteraciones en la articulación de la rodilla.

Que el procedimiento quirúrgico de reemplazo articular total para cada una de las caderas fue el correcto. Que se trata de una cirugía mayor, existiendo riesgos anestésicos y quirúrgicos, aumentando el riesgo de lesión arterial o nerviosa, pero que es el único tratamiento que permite tratar el dolor, la deformidad y la incapacidad que quedaron como secuelas de la artritis séptica.

Que el procedimiento quirúrgico llevado a cabo por el doctor Ilizaliturri fue el adecuado, se adaptó a todos y cada uno de los pasos estipulados en protocolo respectivo y fue adecuadamente realizado.

Que el tratamiento de una artrosis de cadera secundaria a artritis piógena, con múltiples cirugías previas es una cirugía de alto grado de dificultad.

El perito desconoce la manera en cómo trascendió la lesión del nervio ciático, pues afirma que no reconoció medicamente a la actora al emitir su dictamen.

43. Con base en estas opiniones emitidas por los peritos de las partes y el

tercero en discordia, la Sala responsable determinó que fue acreditada

la acción por responsabilidad civil subjetiva de los demandados, ya

que los elementos de daño y culpa fueron demostrados con las

periciales en materia de medicina en la especialidad de ortopedia de

referencia, en esencia por lo siguiente:

44. En primer término, la Sala responsable analizó el dictamen del perito

de la parte actora. Después determinó que el dictamen rendido por el

perito del instituto carecía de valor probatorio pleno, toda vez que

dicho experto refirió que la lesión del nervio ciático era previa a la

intervención quirúrgica, lo que no se encuentra establecido en el

expediente clínico. Posteriormente, la Sala estudió los dictámenes de

los peritos de los codemandados ********** y **********. Por ultimó

analizó el dictamen del perito tercero en discordia y concluyó que de

los dictámenes periciales se llega a la convicción de que los médicos

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tratantes incurrieron en responsabilidad civil subjetiva en términos del

artículo 1910 del Código Civil para el Distrito Federal.

45. Añadió que debido a la conclusión alcanzada no resulta aplicable lo

preceptuado en el artículo 1914 de referido ordenamiento, en virtud de

que los cinco peritos son coincidentes en el estado de salud de la

paciente, hacia el trece de junio de dos mil siete, fecha en que fue

intervenida quirúrgicamente, pues todos se apoyan en el expediente

clínico respectivo.

46. Asimismo, los magistrados sostuvieron que debido a los antecedentes

patológicos de la actora, los codemandados conocían los riesgos de

su intervención, por lo que en todo caso debieron justificar que no

existía ninguna otra alternativa de tratamiento diferente a la

intervención quirúrgica o bien exponer cuidadosamente cómo se

produjo fortuitamente la lesión del nervio ciático.

47. De tal modo, la Sala estimó procedente la acción de responsabilidad

subjetiva, ya que con el material probatorio aportado durante el juicio

se justificó que en la intervención quirúrgica practicada el trece de

junio de dos mil siete, ********** sufrió una lesión en el nervio ciático

que empeoró su situación. En ese sentido, los magistrados señalaron

que fueron comprobados los elementos del hecho ilícito previstos en el

artículo 1910 del Código Civil para el Distrito Federal y la obligación de

los codemandados de reparar ese daño como consecuencia de la

culpa de los mismos.

48. Los magistrados señalaron que dicha conclusión no podía ser

desvirtuada con las objeciones de los dictámenes periciales

producidas por las partes, en virtud de que las mismas eran

insuficientes para que la Sala responsable cambiara de opinión, pues

los peritos de los codemandados y el perito tercero en discordia se

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pronunciaron en términos similares en cuanto a la participación de los

médicos enjuiciados en la intervención quirúrgica de la actora.

Igualmente, añadieron que aun cuando se dejara de considerar el

dictamen de la perito de la actora, doctora **********, por no ser

especialista en ortopedia, con la subespecialidad en cadera y rodilla,

de cualquier forma no variaría la conclusión obtenida.

49. Por otra parte, la Sala determinó que el daño ocasionado en la

intervención quirúrgica, se corroboraba con las secuelas que el mismo

ha producido en la actora, como se aprecia del contenido de las

pruebas documentales exhibidas (electrodiagnóstico, solicitud de

terapias, recibo único de ingreso y nota de evolución), de las que se

desprendía que, a pesar de haber acudido a las sesiones de

rehabilitación, no mostró mejoría la lesión del nervio ciático.

50. Asimismo, la Sala responsable señaló que en ninguno de los

dictámenes periciales rendidos se determinó de manera contundente

la recuperación del estado físico de la demandante al estado que tenía

antes de la intervención quirúrgica. Ello es así en virtud de que los

peritos de los codemandados señalaron una mera expectativa de

mejoría con ejercicios de rehabilitación, en tanto que la perito de la

actora refiere que dicha lesión es irreversible. De ahí que, a

consideración de la responsable, fuera procedente la acción de

responsabilidad civil subjetiva por daño corporal, intentada por

**********.

51. Como se observa, la Sala responsable llegó a la conclusión de que los

médicos demandados incurrieron en responsabilidad civil subjetiva, a

que se refiere el artículo 1910 del Código Civil para el Distrito Federal,

a partir del análisis de los dictámenes periciales antes mencionados,

62


mismos que, a decir de la responsable, acreditaban el “hecho ilícito”

cometido en perjuicio de la parte actora del juicio natural.

52. A su vez, en el presente juicio de amparo la parte quejosa controvierte

dicha determinación, bajo la premisa esencial de que no quedó

debidamente acreditado el hecho ilícito. Esa premisa, a consideración

de esta Primera Sala, no es correcta.

53. En efecto, tal y como ya se mencionó, para que se actualice la

responsabilidad civil subjetiva se requiere de la comisión de un hecho

ilícito, mismo que se integra por tres elementos indispensables, a

saber: una conducta antijurídica, el daño y la culpa.

54. Al respecto, en la sentencia reclamada se tuvo acreditado el elemento

relativo al daño, con base en el historial clínico de ********** (tercero

interesada en el presente juicio constitucional) y los dictámenes

médicos previamente aludidos, de los cuales efectivamente se

advierte que a la parte actora del juicio natural le fue practicada una

intervención quirúrgica el trece de junio de dos mil siete con motivo de

la cual sufrió una lesión en el nervio ciático, misma que empeoró, provocando la lesión que en los dictámenes médicos se refiere como plexopatía lumbosacra postglangionar sensitivo motora del tipo de la axonotmesis severa del noventa por ciento sin datos de reinervación, que es una lesión de las raíces nerviosas fuera de la

columna vertebral sin pérdida de la continuidad del nervio, que afecta

ese porcentaje de la función sin datos de recuperación del mismo.

55. En el mismo orden de ideas, la responsable tuvo por acreditado el

elemento relativo a la culpa de los médicos codemandados, en virtud de que estos últimos sabían que las intervenciones quirúrgicas para injertar prótesis de cadera son complejas,

63


incrementándose los riesgos a un porcentaje mayor al siete punto cinco por ciento en el caso de su paciente **********, debido

a que su cadera se encontraba multioperada, con un tejido fibroso y

cicatrizado que dificultaba la localización de nervios, como el ciático.

Circunstancias que se advertían claramente del expediente clínico de

la paciente.

56. Y no obstante el conocimiento que dichos médicos tenían en torno a

los riesgos y la estructura física interior de su paciente decidieron operarla, sin tomar las debidas precauciones para evitar la lesión del nervio ciático.

57. Asimismo, la responsable enfatizó que ni los médicos codemandados,

ni los peritos respectivos, explicaron en forma pormenorizada la causa

inevitable de dicha lesión, por lo que no existía una razón

debidamente fundada que justificara la actualización del riesgo

descrito.

58. Finalmente, de la lectura de la sentencia reclamada se advierte que la

responsable tuvo por acreditada la conducta antijurídica a partir del

hecho de que los médicos sabían de la situación física de su paciente,

conocían los riesgos de su intervención, mismos que se

potencializaban debido a que se trataba de una paciente

multioperada, por lo que en todo caso debieron justificar que no existía alternativa alguna de conducirse de manera distinta en el transoperatorio y que por ello tenían que producir la lesión del nervio ciático para lograr la colocación del implante respectivo, o bien exponer cuidadosamente cómo es que dicha lesión se produjo de manera fortuita.

64


59. Con base en lo expuesto, es claro que no asiste la razón al médico

quejoso cuando afirma que no quedó debidamente acreditado el

hecho ilícito, pues si en los juicios de amparo **********, ********** y

********** quedó definido que la prueba idónea para acreditar la

responsabilidad subjetiva por daño corporal la constituyen los

dictámenes médicos en la especialidad de ortopedia y con base en

estos últimos la responsable arribó a la convicción de que los médicos

demandados produjeron un daño a su paciente, con motivo de la

operación practicada el trece de junio de dos mil siete, mediante una

conducta antijurídica y culpable, entonces la determinación de la

responsable en este sentido se encuentra apegada a derecho.

60. Lo anterior adquiere mayor relevancia al constatar que los

codemandados en el juicio natural incumplieron con su obligación de

medios, es decir, del material probatorio ofrecido en el juicio no queda

demostrado que éstos actuaron con la diligencia que exigía la lex artis

ad hoc para intervenir quirúrgicamente a una paciente con una

condición clínica muy particular, pues del expediente clínico se

advertían antecedentes que mostraban condiciones clínicas diferentes

a las de un paciente promedio, como que ésta había sido operada con

anterioridad en diversas ocasiones. Asimismo, no queda demostrado

que los codemandados hayan tomado las medidas necesarias para

tratar la situación clínica concreta de la paciente en aras de evitar

actualizar el daño previamente relatado. Lo anterior resultaba

indispensable para desvirtuar el nexo causal entre el daño y la culpa

atribuida a los demandados.

61. En ese sentido, debe señalarse que aunque la obligación de los

profesionistas médicos sea de medios y no de resultados, ello no

conlleva a que éstos no tengan que demostrar que su actuación se

adecuó a las condiciones clínicas específicas del paciente que se

65


trate. Situación que en el presente caso no quedó acreditada

debidamente por los peritajes en materia médica ofrecidos por los

codemandados.

62. Al respecto, esta Primera Sala ha sustentado el criterio relativo a que

debido a la dificultad que representa para la víctima probar el actuar

irregular de los médicos, se posibilita un desplazamiento de la carga

de la prueba para que sean ellos los que demuestren que el

procedimiento médico se realizó de acuerdo a los cuidados

establecidos en la normatividad de la materia y al deber de diligencia

que le exige la profesión médica. Lo cual se justifica de acuerdo con

los principios de facilidad y proximidad probatoria, con base en los

cuales debe satisfacer la carga de la prueba la parte que dispone de

los medios de prueba o puede producirla o aportarla al proceso a un

menor coste para que pueda ser valorada por el juez.34

63. Consecuentemente, toda vez que los profesionales médico-sanitarios

o las instituciones hospitalarias cuenta con una mejor proximidad y

facilidad probatoria en materia de atención médica, y ante la

actualización de una presunción judicial motivada por la concurrencia

de un daño que indiciariamente sólo pudo haber sido ocasionado por

una negligencia médica, corresponde a los profesionales médico-

sanitarios y/o a la institución hospitalaria que corresponda acreditar

que actuaron con la debida diligencia según la lex artis ad hoc. Si ello 34 Al respecto, véase, por analogía, la tesis aislada 1a. CXXXII/2012 (10a.) de rubro y texto siguientes: “RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL DEL ESTADO POR PRESTACIÓN DEFICIENTE DEL SERVICIO DE SALUD PÚBLICO. LA CARGA DE LA PRUEBA DE DEBIDA DILIGENCIA RECAE EN EL PERSONAL MÉDICO. A pesar de que se ha determinado que en el caso de la responsabilidad patrimonial del Estado, es necesario probar el actuar irregular del Estado, es posible señalar al tiempo, que en los casos en que esta responsabilidad emana de la prestación de un servicio de salud deficiente, la prueba de la debida diligencia recae en las instituciones médicas del Estado, en atención al derecho de indemnización de la víctima. En efecto, debido a la dificultad que representa para la víctima probar el actuar irregular de los centros de salud, se posibilita un desplazamiento de la carga de la prueba para que sea la institución del Estado la que demuestre que el procedimiento médico se realizó de acuerdo a los cuidados establecidos en la normatividad de la materia y al deber de diligencia que le exige la profesión médica. Lo anterior se justifica de acuerdo con los principios de facilidad y proximidad probatoria, con base en los cuales debe satisfacer la carga de la prueba la parte que dispone de los medios de prueba o puede producirla o aportarla al proceso a un menor coste para que pueda ser valorada por el juez. Amparo directo en revisión 10/2012.

66


no ocurre, entonces las consecuencias del déficit probatorio recaerán

en los demandados, precisamente por la acreditación de ese daño de

índole anormal y/o extraordinario y la inminente relación causal con los

actos denunciados por la parte actora.

57. Por otra parte, la parte quejosa afirma que en el juicio natural quedó

acreditado que no existía nexo causal y directo entre la lesión del

nervio ciático y la pérdida de movilidad de la pierna derecha de la

paciente; además de que los peritos coincidieron en que con la

intervención quirúrgica se mejoraron las condiciones preoperatorias de

la actora. Dichos argumentos también son infundados tal y como

enseguida se demostrará.

58. Esta Primera Sala ha sustentado, como ya se mencionó, que para

actualizar la responsabilidad subjetiva es necesario, además de la

existencia del hecho ilícito, acreditar la existencia del nexo causal, es

decir, que el daño experimentado sea consecuencia de la conducta del

agente, pues de lo contrario se le impondría responsabilidad a una

persona que nada tiene que ver con el daño ocasionado.

59. Asimismo, el problema causal se presenta de forma especialmente

aguda cuando se reconoce o establece que, como es normal en la

vida social, todos los hechos, inclusive los dañosos, provienen de la

concurrencia de una pluralidad de circunstancias; de ahí que el nexo

causal entre la conducta imputable al demandado y el efecto adverso

que de ésta deriva para el demandante, debe estar puntualmente

acreditado, porque el origen de la responsabilidad gravita

precisamente en la atribución del hecho dañoso al demandado. Así,

dicha responsabilidad supone la atribución de la autoría de un hecho

que tenga la eficacia causal suficiente para generar el resultado.35

35 Véase la tesis aislada 1a. CCXLIII/2014 (10a.), de rubro y texto siguientes: “RESPONSABILIDAD SUBJETIVA. PARA QUE SE ACTUALICE ES NECESARIO ACREDITAR EL NEXO CAUSAL. Para que se actualice la responsabilidad subjetiva es necesario que el daño

67


60. Ahora bien, la Sala responsable a partir de los dictámenes periciales

en medicina ortopédica estableció que los cinco peritos eran

coincidentes en el estado de salud de la paciente **********, hacia el

trece de junio de dos mil siete, fecha en que fue intervenida

quirúrgicamente, máxime que todos ellos se apoyaron en el

expediente clínico respectivo.

61. De igual forma, la responsable refirió que los peritos eran coincidentes

en que el diagnóstico de secuela de artritis séptica con pérdida de la

articulación en ambas caderas, con que se manejó a la paciente, fue el

correcto; y que el tratamiento consistente en el procedimiento

quirúrgico de reemplazo articular total para cada una de las caderas

implicaba varios riesgos, que los peritos hicieron derivar básicamente

de los antecedentes patológicos de la paciente, así como de los

riesgos propios de esa cirugía.

62. Así, en la sentencia reclamada se sustentó que los dictámenes

periciales daban cuenta que debido al historial clínico de la paciente,

los riesgos inherentes a la cirugía aumentaban, pues el proceso

articular infeccioso que sufrió en su infancia condicionaba la

experimentado sea consecuencia de la conducta del agente, de lo contrario, se le impondría responsabilidad a una persona que nada tiene que ver con el daño ocasionado. Ahora bien, el problema causal se presenta de forma especialmente aguda cuando se reconoce o establece que, como es normal en la vida social, todos los hechos, inclusive los dañosos, son consecuencia de la concurrencia de una extraordinaria pluralidad de circunstancias; de ahí que el nexo causal entre la conducta imputable al demandado y el efecto adverso que de ésta deriva para el demandante, debe estar debidamente acreditado, porque el origen de la responsabilidad gravita precisamente en la atribución del hecho dañoso al demandado. Así, dicha responsabilidad supone la atribución de la autoría de un hecho que tenga la eficacia causal suficiente para generar el resultado. Amparo directo 30/2013. **********. 26 de febrero de 2014. Cinco votos de los Ministros Arturo Zaldívar Lelo de Larrea, José Ramón Cossío Díaz, quien reservó su derecho para formular voto concurrente, Alfredo Gutiérrez Ortiz Mena, Olga Sánchez Cordero de García Villegas y Jorge Mario Pardo Rebolledo, quien reservó su derecho para formular voto concurrente. Ponente: Arturo Zaldívar Lelo de Larrea. Secretaria: Ana María Ibarra Olguín. Amparo directo 31/2013. **********. 26 de febrero de 2014. Mayoría de cuatro votos de los Ministros Arturo Zaldívar Lelo de Larrea, José Ramón Cossío Díaz, Alfredo Gutiérrez Ortiz Mena y Olga Sánchez Cordero de García Villegas. Disidente: Jorge Mario Pardo Rebolledo, quien reservó su derecho para formular voto particular. Ponente: Arturo Zaldívar Lelo de Larrea. Secretaria: Ana María Ibarra Olguín”. Consultable en la Décima Época del Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, libro 7, junio de 2014, tomo I, registro 2006807.

68


elasticidad y flexibilidad de su cadera al momento de manipularla

durante la operación.

63. Lo anterior, continúa la responsable haciendo alusión a los dictámenes

periciales, supone un alto riesgo de lesión vásculo-nerviosa (lesiones

de vasos como arterias y venas y las fibras nerviosas de cualquier

nervio vecino), porque se pierde la elasticidad natural y, además, trae

consigo el riesgo de reactivar la infección por la manipulación que se

debe realizar en toda la articulación.

64. A partir de dichas premisas, en la sentencia reclamada se estableció

que los médicos demandados, al conocer los riesgos de la cirugía y el

estado físico interno tan deteriorado de su paciente, debieron tomar

las previsiones necesarias para cualquier eventualidad que se

presentase en el momento mismo de la intervención, o bien,

abstenerse de practicarla, para evitar un daño mayor a la paciente

quien pretendía mejorar y no empeorar su condición física.

65. De lo hasta aquí expuesto se puede deducir que ante la Sala

responsable sí quedó acreditado el nexo causal, pues de los

dictámenes médicos (mismos que ya han quedado reseñados en esta

resolución) se advertía que el daño producido a la actora del juicio

natural, consistente en una lesión del nervio ciático, fue producto de la intervención quirúrgica realizada el trece de junio de dos mil siete en el Instituto Nacional de Rehabilitación, programada por el doctor ********** y practicada por el cirujano **********.36 Lo anterior,

sin que del expediente clínico de la paciente ni en los peritajes

ofrecidos por las partes se advierta que los médicos cumplieran con su

obligación de medios, consistente en ajustarse a las condiciones

específicas de la paciente —lex artis ad hoc— al momento practicar la

36 Según reconocen los propios peritos ofrecidos por los codemandados del juicio natural y constatable en el historial clínico que obra en los documentos exhibidos por el Instituto Nacional de Rehabilitación en el juicio de primera instancia.

69


cirugía en aras de procurar que esta alcanzara un mejor estado de

salud.

66. El aspecto antes referido inclusive se corrobora con la “NOTA DE

EVOLUCIÓN Y ACTUALIZACIÓN DEL CUADRO CLÍNICO”, visible en

la documentación ofrecida por el Instituto Nacional de Rehabilitación,

de fecha dieciséis de junio de dos mil siete, signado por el doctor

**********37, que en lo que a esta resolución interesa dice:

NOTA DE EVOLUCIÓNFECHA DE ELABORACIÓN: 16/06/2007HORA DE ELABORACIÓN: 10:43EVOLUCIÓN Y ACTUALIZACIÓN DEL CUADRO CLÍNICO

PACIENTE FEMENINA DE ********* DE EDAD QUE CURSA CON EL DIAGNÓSTICO DE SECUELAS DE ARTRITIS SÉPTICA DE CADERA BILATERAL POR EL 13.06.07 DE ATC DERECHA MALLORY, ACTUALMENTE SE ENCUENTRA CON DOLOR A NIVEL DE HERIDA QUIRURGICA QUE DECE (sic) CON ANALGÉSICOS, TOLERANDO VÍA ORAL… CON HERIDA QUIRÚRGICA CUBIERTA CON APÓSITO LA CUAL SE ENCUENTRA LIMPIA Y SIN DATOS DE INFECCIÓN, PRESENTA LESIÓN PARCIAL DEL NERVIO CIÁTICO M LLENADO CAPILAR DE 2 SEGUNDOS…

DR. **********. Ced. Prof: **********

67. Asimismo, no puede pasar desapercibido que en la sentencia

reclamada, la responsable hizo alusión a que el médico codemandado

********** reconoció, al absolver posiciones en la audiencia de seis de

enero de dos mil diez, que al estar maniobrando durante la cirugía de

trece de junio de dos mil siete para colocar la prótesis a la actora

lesionó el nervio ciático de ésta por vida. Al respecto la Sala

responsable indicó lo siguiente:

“Siendo importante destacar, como lo refiere la apelante, que el codemandado físico doctor **********, al absolver posiciones en audiencia que tuvo lugar el seis de enero de dos mil diez, reconoció que al estar maniobrando durante la cirugía para colocar la prótesis de la actora le lesionó el nervio ciático de por vida, “aclarando que la lesión del nervio ciático es una

37 Ibíd., página 38.

70


complicación bien conocida y reportada en la literatura mundial en una incidencia del tres al siete punto cinco por ciento que es más frecuente en casos de cirugías múltiples, esto es en pacientes que se les práctica el reemplazo auricular con antecedentes de cirugías previas y se relaciona principalmente a la complejidad técnica del procedimiento. Existen algunos tratamientos que pueden mejorar la condición de la lesión, incluyendo rehabilitación y otros procedimientos quirúrgicos.”

De lo que se colige que el propio galeno que practicó la intervención quirúrgica, aceptó ante la autoridad jurisdiccional que la lesión del nervio ciático es una complicación que se presenta del tres al siete punto cinco por ciento, siendo más frecuente en cirugías múltiples, esto es, en personas con antecedentes de cirugías previas.

68. Luego, es claro que en autos sí quedo debidamente acreditado el nexo

causal entre el daño cometido a la parte actora del juicio natural y el

actuar de los demandados en dicho proceso, pues la lesión en el

nervio ciático de la paciente se produjo como resultado de la

intervención quirúrgica de trece de junio de dos mil siete. El estado de

la paciente empeoró provocando la lesión que en los dictámenes

médicos se refiere como “plexopatía lumbosacra postglangionar

sensitivo motora del tipo de la axonotmesis severa del noventa por

ciento sin datos de reinervación”.

69. De igual forma, tanto de la lectura del historial clínico de la tercero

interesada, como del dictamen pericial ofrecido por la parte actora y

valorado por la responsable, se advierte que ********** presenta

secuelas de lesión del nervio ciático, sensitivas y motoras de miembro

pélvico derecho, que le impiden la deambulación autónoma, presenta

discrepancia de longitud a expensas del miembro pélvico derecho y

cuadro de depresión exógena mayor.

70. Sin que pase inadvertido para esta Sala que en el dictamen pericial

ofrecido por el Instituto Nacional de Rehabilitación se afirmó que la

lesión del nervio ciático de la parte actora ya existía con anterioridad a

71


la intervención quirúrgica de trece de junio de dos mil siete, sin

embargo, dicho dictamen fue desestimado por la responsable bajo la

premisa esencial de que el historial clínico de la paciente revelaba lo

contrario, es decir que la lesión del nervio ciático fue posterior a dicha

operación y que así fue reconocido por los peritos de los demandados

físicos.

71. Y es que en efecto, tal como se advierte de la historia clínica de la

tercero interesada en el presente juicio de amparo —la actora del

juicio natural— no presentó la lesión en el nervio ciático a que nos

hemos venido refiriendo, sino hasta después de la intervención

quirúrgica del trece de junio de dos mil siete, tal como se sigue de la

nota de evaluación médica en la que se le programó la mencionada

intervención, emitida el veintisiete de febrero de dos mil siete por los

codemandados físicos del juicio natural y confirmado en la nota de

preinternamiento del cinco de junio del mismo año, ambas transcritas

en el primer apartado de esta ejecutoria.

72. En especial, no puede soslayarse la referencia que la Sala

responsable hizo en la sentencia reclamada respecto de la nota de

evolución de cinco de octubre de dos mil siete, del tenor literal

siguiente:

EVOLUCIÓN Y ACTUALIZACIÓN DEL CUADRO CLÍNICO.

FEMENINO DE ********* DE EDAD QUIEN ES POSTOPERADA DEL DÍA 13 DE JUNIO DE 2007 PRESENTANDO LESIÓN A NIVEL DE PLEXO LUMBAR QUIEN ACUDE A ESTE SERVICIO PARA VALORACIÓN Y PROPUESTA QUIRÚRGICA.

ACTUALMENTE CON AUSENCIA (sic) EN LA SENSIBILIDAD DE L2 HACIA DISTAL, SIN FUNCIÓN MOTORA DESDE L2 HACIA DISTAL, CON USO DE ORTESIS DE POLIPROPILENO SUROPODALICA EN MIEMBRO TORÁCICO DERECHO, SIN COMPROMISO VASCULAR DISTAL …

72


RESULTADO DE LOS ESTUDIOS DE AUXILIARES DE DIAGNÓSTICO Y TRATAMIENTO.CUENTA CON UNA ELECTROMIOGRAFÍA QUE ARROJA DATOS DE LESIÓN DE PLEXO LUMBAR Y LUMBOSACRO TIPO AXONOTMESIS MOTORA Y SENSITIVA PARCIAL LUMBAR C SIN DATOS DE REINERVACIÓN.

DIAGNÓSTICOS.LESIÓN DE NERVIO CIÁTICO 09550. PLAN DE TRATAMIENTO E INDICACIONES MÉDICAS.SE CITA EL DÍA 16 DE OCTUBRE A SESIÓN

DR. **********.

73. Dicha nota de evolución fue adminiculada con el resto del material

probatorio para establecer que después de casi cuatro meses de la

intervención de trece de junio de dos mil siete, no hubo mejoría en la

condición de la paciente, y que aun suponiendo que la hubiera,

resultaba indudable que con la intervención quirúrgica a que fue

sometida la paciente, se le produjo un daño en el nervio ciático.

Respecto de las documentales identificadas como “electrodiagnóstico

del mes de julio de dos mil siete”, “solicitud de terapias de veintidós de

junio de dos mil siete”, “recibo único de ingresos número ********** de

veintidós de junio de dos mil siete” y “la nota de evolución elaborada el

cinco de octubre de dos mil siete”, la Sala responsable se pronunció

en los siguientes términos:

Documentos todos que efectivamente son demostrativos de que en el diagnóstico que se le practicó a la actora en el mes de octubre de dos mil siete, esto es, casi cuatro meses después de la operación, y habiendo realizado las terapias correspondientes, arrojan que en realidad no hubo mejoría, pues en esa fecha presentaba ausencia de sensibilidad y de función motora, con datos de una lesión referida como plexopatía lumbosacra postglanglionar sensitivo motora del tipo de la axonotmesis severa del 90% sin datos de reinervación, lo que significa, según el perito del codemandado doctor **********, una lesión de un nervio periférico, por fuera de la columna vertebral, y la axonomnesis corresponde al grado de lesión, que como esta alzada aprecia fue del noventa por ciento, lo que en todo caso explica la conducta de la enjuiciante de no continuar con la rehabilitación, máxime que en autos no se comprobó de manera fehaciente que si no hubiera desistido de esas sesiones, su recuperación habría sido

73


satisfactoria, ni tampoco se probó, como bien lo refiere la apelante, el tiempo estimado de la persistencia de esa lesión.

Es así que no obstante que se haya demostrado alguna mejoría en la cadera de la actora, es indudable que con la intervención quirúrgica a que fue sometida para ese efecto, se le produjo un daño en el nervio ciático y por ende la acción de responsabilidad civil subjetiva fundada en el artículo 1910 del Código Civil para el Distrito Federal intentada por ********** es procedente.

74. Además, no puede soslayarse que la responsable jamás hizo

referencia a que los médicos actuaron con impericia y negligencia,

sino más bien a que conociendo los riesgos y la situación física de su

paciente no adoptaron todas aquellas medidas que impidieran la

actualización del riesgo conocido o simplemente se abstuvieron de

practicar la cirugía del trece de junio de dos mil siete, en aras de

evitarle a su paciente un perjuicio mayor, máxime que esta pretendía

mejorar su condición y no empeorarla lo cual conlleva al referido

incumplimiento por parte de los médicos a su obligación de medios.

Además de que a lo largo de la secuela procesal no aportaron los medios probatorios necesarios para acreditar que, en atención a los antecedentes clínicos de la paciente, se haya actuado con apego a la lex artis ad hoc, pues como ha quedado señalado en este fallo, son ellos quienes debían probar que su actuar fue apegado a la literatura médica universalmente aceptada y que aplicaron las medidas pertinentes a la situación clínica concreta.

75. Lo anterior, en virtud de que si bien es cierto que los médicos

ofrecieron distintos medios de prueba referentes a los principios

médicos y científicos para la práctica de una artroplastia de cadera del

lado derecho en condiciones clínicas normales, estos no podían ser considerados como los óptimos para atender a la paciente, pues

dada su condición clínica de haber sido operada en diversas

ocasiones, los médicos en cumplimiento a su obligación de medios —

conociendo los riesgos y la situación física de su paciente—debieron

74


demostrar haber actuado conforme a la lex artis ad hoc y que

adoptaron todas aquellas medidas que impidieran la actualización del

riesgo conocido.

76. En ese sentido, esta Primera Sala considera importante precisar que

lo anterior no implica que, en materia de responsabilidad médica, en

todo momento la carga probatoria corresponda al médico, sino lo que

se promueve es una distribución de la misma atendiendo a los

principios de proximidad y facilidad probatoria, esto es, que las partes

participen de manera activa en el proceso al aportar los elementos de

convicción que estimen necesarios para que el juzgador pueda llegar a

la verdad. En ese sentido, dada la complejidad del caso y la

especialidad del acto médico controvertido, en el caso concreto, la

dinámica probatoria tiende a inclinarse sobre los médicos

codemandados, pues es a ellos a quienes les es exigible conocer los

riesgos derivados de la condición física de su paciente y adoptar las

medidas para evitar su actualización y, por tanto, aportar los

elementos necesarios para demostrar que su actuar fue diligente.

77. De este modo, al haber quedado debidamente acreditado ante la

responsable tanto el hecho ilícito como el nexo causal necesarios para

la procedencia de la responsabilidad civil subjetiva por daño corporal

es que resultan infundados los conceptos de violación que se

analizan.

78. Por tanto, la pregunta que nos ocupa debe responderse en sentido

afirmativo, esto es, sí fue correcta la determinación de la sentencia reclamada en torno que el acervo probatorio del juicio natural acreditó

la procedencia de la acción de responsabilidad civil por daño corporal,

75


a que se refiere el artículo 1910 del Código Civil para el Distrito

Federal.

79. Segunda cuestión: ¿Asiste la razón al quejoso cuando afirma que la actora debió demostrar la negligencia y que no se empleó la técnica adecuada?

80. Esta Primera Sala considera que no asiste la razón al quejoso en las

afirmaciones contenidas en los conceptos de violación primero y segundo acerca de que la actora debió demostrar la negligencia y

que no se empleó la técnica adecuada.

81. Lo anterior en virtud de que se trata de un tema que ya ha sido

analizado por esta Sala, tal y como se precisó al dar respuesta a la

interrogante anterior, al resolver la contradicción de tesis 93/2011 se

estableció que la carga de la prueba de la debida diligencia le

corresponde al demandado o, como en nuestro caso, a los

codemandados, por lo que si estos no logran acreditar que cumplieron

con los cuidados establecidos en la normativa de la materia o en la lex

artis serán responsable por los daños ocasionados.

82. En ese sentido, se ha señalado que debido a la dificultad que

representa para la víctima probar el actuar irregular de los médicos, se

posibilita un desplazamiento de la carga de la prueba para que sean

estos quienes demuestren que el procedimiento médico se realizó de

acuerdo a los cuidados establecidos en la normatividad de la materia

y al deber de diligencia que le exige la profesión médica. Lo cual se

justifica de acuerdo con los principios de facilidad y proximidad

probatoria, con base en los cuales debe satisfacer la carga de la

prueba la parte que dispone de los medios de prueba o puede

76


producirla o aportarla al proceso a un menor coste para que pueda ser

valorada por el juez.38

83. En efecto, esta Sala ya ha establecido que los profesionales médicos

y/o las instituciones de salud pueden acceder con mayor facilidad a

los medios de prueba para demostrar su actuar diligente, ya que, por

un lado, tienen los conocimientos necesarios para determinar qué

información puede ser relevante en el proceso y, por otro, pueden

acceder a dichos medios de prueba con mayor libertad que la persona

afectada.

84. De tal modo, si con base en el desplazamiento de la carga de la

prueba antes apuntado, los médicos y el instituto demandados en el

juicio natural no acreditaron cabalmente que actuaron conforme a la

lex artis adhoc durante el acto médico practicado a la paciente, así

como que la lesión no se produjo durante la cirugía, entonces resulta

claro que la responsable estuvo en lo correcto —como ya se

desarrolló al responder la cuestión anterior— al considerar que se

actualizaba la responsabilidad civil subjetiva por daño material.

85. Por otra parte, al margen de las respuestas a las dos cuestiones

anteriores debe señalarse que el argumento esgrimido en el

concepto de violación quinto referente a que la falta de

38 Al respecto, véase, por analogía, la tesis aislada 1a. CXXXII/2012 (10a.) de rubro y texto siguientes: “RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL DEL ESTADO POR PRESTACIÓN DEFICIENTE DEL SERVICIO DE SALUD PÚBLICO. LA CARGA DE LA PRUEBA DE DEBIDA DILIGENCIA RECAE EN EL PERSONAL MÉDICO. A pesar de que se ha determinado que en el caso de la responsabilidad patrimonial del Estado, es necesario probar el actuar irregular del Estado, es posible señalar al tiempo, que en los casos en que esta responsabilidad emana de la prestación de un servicio de salud deficiente, la prueba de la debida diligencia recae en las instituciones médicas del Estado, en atención al derecho de indemnización de la víctima. En efecto, debido a la dificultad que representa para la víctima probar el actuar irregular de los centros de salud, se posibilita un desplazamiento de la carga de la prueba para que sea la institución del Estado la que demuestre que el procedimiento médico se realizó de acuerdo a los cuidados establecidos en la normatividad de la materia y al deber de diligencia que le exige la profesión médica. Lo anterior se justifica de acuerdo con los principios de facilidad y proximidad probatoria, con base en los cuales debe satisfacer la carga de la prueba la parte que dispone de los medios de prueba o puede producirla o aportarla al proceso a un menor coste para que pueda ser valorada por el juez. Amparo directo en revisión 10/2012. 11 de abril de 2012. Cinco votos. Ponente: Arturo Zaldívar Lelo de Larrea. Secretaria: Ana María Ibarra Olguín”. Consultable en la Décima Época del Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, libro XI, tomo 1, agosto de 2012, página 498, registro 2001476.

77


recuperación de la paciente se debió a la interrupción del tratamiento

resulta igualmente infundado, pues contrario a lo sostenido por el

quejoso del dictamen rendido por el perito tercero en discordia no se

desprende que éste haya afirmado que la falta de recuperación de la

paciente se debió a la interrupción del tratamiento.

86. Lo anterior, debido a que el perito tercero en discordia —en relación

con el cuestionario de la actora— manifestó desconocer el estado

actual en que se encontraba la paciente, pues su dictamen lo emite

con base en la revisión del expediente, documentos y estudios que

obran en el expediente. Además, que al responder el cuestionario de

los médicos codemandados afirmó que desconoce la manera en cómo

trascendió la lesión del nervio ciático, manifiesta que no reconoció

medicamente a la actora al emitir su dictamen. Por tanto, contrario a lo

afirmado por el quejoso, resulta infundado que el perito tercero en

discordia haya señalado que la falta de recuperación de la paciente se

debió a la interrupción del tratamiento.

87. No obstante, como ya ha sido demostrado, independientemente de

que la paciente se haya recuperado o no, la lesión que sufrió en el

nervio ciático fue resultado de la cirugía, por lo que esta Sala

considera que, en todo caso, las implicaciones que pudiera tener el

hecho de que la actora haya abandonado el tratamiento de

rehabilitación podrán ser valoradas al momento de la determinación de

la cuantía del daño.

TEMA 2. RESPONSABILIDAD CIVIL POR DAÑO MORAL

88. Cuestión única: ¿Asiste la razón al quejoso al sostener que se aplicaron indebidamente las disposiciones correspondientes para la acreditación del daño moral?

78


89. El quejoso alega que no se resolvieron todos los puntos litigiosos

sometidos a consideración de la Sala así como la aplicación indebida

de los artículos 1913 y 1916, del Código Civil para el Distrito Federal,

respecto a la reclamación del pago por daño moral, en parte de los

conceptos cuarto y séptimo.

90. Dichos planteamientos son infundados en virtud de que, por una

parte, la responsable sí resolvió los motivos de la controversia

sometida a su consideración, a saber, determinar si se actualizaba la

responsabilidad civil subjetiva y el daño moral reclamado por la actora

del juicio natural y, por otra parte, porque este órgano de control

constitucional no advierte la indebida aplicación de los preceptos del

código sustantivo civil referido por el quejoso.

91. En efecto, tal y como ya se determinó con antelación, la sentencia

reclamada fue emitida en cumplimiento de diversas ejecutorias de

amparo en las que expresamente se ordenó a la responsable que

resolviera la controversia sometida a su conocimiento a la luz de los

artículos 1913 y 1916 del Código Civil para el Distrito Federal y, a

partir de ello, la propia responsable se avocó al conocimiento del

recurso de apelación respectivo.

92. En este orden de ideas, conviene traer a colación el contenido de los

artículos 1913 y 1916, del Código Civil para el Distrito Federal los

cuales el quejoso señala que fueron aplicados de manera indebida:

(subrayado propio)

Artículo 1913. Cuando una persona hace uso de mecanismos, instrumentos, aparatos o substancias peligrosos por sí mismos, por la velocidad que desarrollen, por su naturaleza explosiva o inflamable, por la energía de la corriente eléctrica que conduzcan o

79


por otras causas análogas, está obligada a responder del daño que cause, aunque no obre ilícitamente, a no ser que demuestre que ese daño se produjo por culpa o negligencia inexcusable de la víctima.

Artículo 1916. Por daño moral se entiende la afectación que una persona sufre en sus sentimientos, afectos, creencias, decoro, honor, reputación, vida privada, configuración y aspecto físicos, o bien en la consideración que de sí misma tienen los demás. Se presumirá que hubo daño moral cuando se vulnere o menoscabe ilegítimamente la libertad o la integridad física o psíquica de las personas. Cuando un hecho u omisión ilícitos produzcan un daño moral, el responsable del mismo tendrá la obligación de repararlo mediante una indemnización en dinero, con independencia de que se haya causado daño material, tanto en responsabilidad contractual como extracontractual. Igual obligación de reparar el daño moral tendrá quien incurra en responsabilidad objetiva conforme a los artículo 1913, así como el Estado y sus servidores públicos, conforme a los artículos 1927 y 1928, todos ellos del presente Código. La acción de reparación no es transmisible a terceros por acto entre vivos y sólo pasa a los herederos de la víctima cuando ésta haya intentado la acción en vida. El monto de la indemnización lo determinará el juez tomando en cuenta los derechos lesionados, el grado de responsabilidad, la situación económica del responsable, y la de la víctima, así como las demás circunstancias del caso.

93. Como puede apreciarse de la transcripción el Código establece, por un

lado, que hacen uso de mecanismos, instrumentos, aparatos o

substancias peligrosos, por sí mismos, se encuentran obligadas a

responder del daño que causen a no ser que demuestren que ese

daño se produjo por culpa o negligencia inexcusable de la víctima. Por

otro lado, se desprende que se actualiza el daño moral cuando se

vulnera o menoscaba la libertad o integridad física de las personas de

manera ilegítima por lo que el responsable del mismo tendrá la

80


obligación de repararlo mediante una indemnización en dinero, con

independencia de que se haya causado daño material.

94. De tal modo, contrario lo afirmado por el quejoso, esta Primera Sala

considera que fue adecuado que la responsable estimara que se

actualizaba un daño moral derivado de la vulneración a la integridad

física de la paciente, tal como ya fue demostrado al responder a la

cuestión vinculada con la responsabilidad civil por daño material, pues

se acreditó el hecho ilícito por parte de los demandados, mismo que

no lograron desvirtuar con el material probatorio ofrecido en juicio.

95. Lo anterior, en virtud de que en el caso concreto, la Sala responsable

demostró que el daño en el nervio ciático que sufrió la paciente se

produjo durante la cirugía y los demandados no lograron probar que

dicho daño se hubiese ocasionado por la culpa o negligencia

inexcusable de la paciente, tal como lo exige el artículo 1913 del

Código Civil para el Distrito Federal. De donde resulta aún más

evidente la responsabilidad por daño moral de los codemandados, con

independencia de que con base en el diverso artículo 1916 no sea

necesaria la comprobación de que se produjo el daño material, pues

como ya se ha señalado sí existió una relación causal.

96. En consecuencia, al no resultar acertadas las afirmaciones del quejoso

respecto a una indebida aplicación por parte de la Sala de los artículos

que prevén el daño moral, la parte conducente de sus conceptos de

violación cuarto y séptimo debe ser calificada como infundada, ya

que, como se ha comprobado, la aplicación de los artículos 1913 y

1916, del Código Civil para el Distrito Federal por parte de la Sala fue

adecuada.

TEMA 3. CONSENTIMIENTO INFORMADO

81


97. Primera cuestión: ¿Es atendible la afirmación del quejoso acerca de que la Sala desconoció la validez del consentimiento bajo información firmado el cinco de junio de dos mil siete, ya que este sí cumplía con los requisitos legales correspondientes?

98. El concepto de violación noveno, en la parte atinente a la presente

cuestión resulta inoperante porque dicha problemática ya fue

analizada y desestimada en el juicio de amparo directo ********** del

índice del Octavo Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer

Circuito, y reiterada en los diversos amparos directos ********** y

**********.

99. En efecto, debe recordarse que la sentencia reclamada fue emitida en

cumplimiento de las ejecutorias pronunciadas por el Octavo Tribunal

Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito, en los juicios de amparo

directo **********, ********** y **********, fallados el veintidós de

septiembre de dos mil once. De las consideraciones expuestas en

dichas resoluciones, mismas que ya fueron reseñadas en el primer

apartado de esta sentencia, se advierte que quedaron firmes los

aspectos relativos a que:

Las prestaciones reclamadas por la paciente en el juicio de

primera instancia —pago de daño moral y pago de daño corporal

— se debían acreditar con medios de prueba distintos.

La prueba idónea para determinar si hubo negligencia por falta

de pericia o culpa por parte de los demandados, cuando se

reclama la responsabilidad civil por daño corporal, es la pericial

en materia de medicina en la especialidad de ortopedia.

La carta de consentimiento informado sólo puede vincularse con

la pretensión de daño moral.

82


La carta de consentimiento bajo información de fecha cinco de

junio de dos mil siete suscrita por la paciente, su madre y una

dependiente del instituto del área de admisión hospitalaria no

reunía todos los requisitos establecidos en la NOM-168-SSA1-

1998, Del expediente clínico, específicamente los contenidos en

los puntos 10.1.1.1.5 y 10.1.1.1.6, al no constar de forma clara

cuál fue el procedimiento quirúrgico autorizado y los riesgos y

beneficios esperados del acto médico

La reclamación por daño moral podría tener dos fuentes: una

como consecuencia de la pretensión de la acción de

responsabilidad civil subjetiva, donde se demandó el daño

corporal, y la otra, como resultado de la falta de consentimiento

informado a la paciente actora.

100. Como se observa, el tribunal colegiado de referencia determinó, entre

otras cuestiones, que la carta de consentimiento bajo información

suscrita por ********** no reunía todos los requisitos establecidos en la

NOM-168-SSA1-1998, Del expediente clínico, específicamente los

contenidos en los puntos 10.1.1.1.5 y 10.1.1.1.6, al no constar de

forma clara cuál fue el procedimiento quirúrgico autorizado y los

riesgos y beneficios esperados del acto médico, pues en dicho

documento se expresaron generalidades de actos tan abstractos, que

pueden resultar aplicables a procedimientos quirúrgicos diversos.

101. De este modo, si la parte quejosa pretende controvertir la

consideración de la Sala responsable en el sentido de que la carta de

consentimiento informado no revestía los requisitos de la mencionada

norma oficial mexicana, es claro que ello no puede ser analizado en el

presente asunto al ya haber sido materia de un diverso juicio

constitucional y, por lo mismo, constituir cosa juzgada en ese aspecto.

83


De ahí la inoperancia de esta parte del noveno concepto de violación

en la parte que se analizan.

102. Sin que la anterior decisión impida que esta Primera Sala valore el

resto del material probatorio aportado en el juicio natural para

determinar en qué hipótesis de daño moral se ubica a los

codemandados, pues el referido tribunal colegiado otorgó plena

jurisdicción a la Sala responsable para realizar dicho análisis.

103. Segunda cuestión: ¿Resulta fundado el argumento del quejoso relativo a que no corresponde a los médicos realizar la carta de consentimiento informado?

104. Previo a responder parte de los argumentos hechos valer por el

quejoso, en el concepto de violación noveno referentes a que no

corresponde a los médicos realizar la carta de consentimiento

informado, esta Primera Sala estima necesario determinar cuál es el

marco jurídico en torno a la carta de consentimiento informado, así

como los alcances que esta tiene, para a partir de ello determinar si

corresponde o no a los médicos la obligación de elaborar dichos

documentos.

105. Como es sabido el artículo 4° constitucional, en su párrafo cuarto 39,

establece que toda persona tiene derecho a la protección de la salud,

por lo que la ley definirá las bases y modalidades para el acceso a los

servicios de salud y establecerá la concurrencia de la Federación y las

entidades federativas en materia de salubridad general. Por su parte,

la Ley General de Salud considera que, entre otras, las finalidades40 del 39 Art. 4o.- El varón y la mujer son iguales ante la ley. Esta protegerá la organización y el desarrollo de la familia.[…]Toda persona tiene derecho a la protección de la salud. La Ley definirá las bases y modalidades para el acceso a los servicios de salud y establecerá la concurrencia de la Federación y las entidades federativas en materia de salubridad general, conforme a lo que dispone la fracción XVI del artículo 73 de esta Constitución.40 ARTICULO 2o.- El derecho a la protección de la salud, tiene las siguientes finalidades:

84


derecho a la protección de la salud son el bienestar físico y mental de

la persona, para contribuir al ejercicio pleno de sus capacidades así

como la prolongación y el mejoramiento de la calidad de la vida

humana.

106. En ese sentido, el artículo 3°, fracciones I, II, IX y XIX, de la propia

ley41 establecían como materia de salubridad general la organización,

control y vigilancia de la prestación de servicios y de establecimientos

de salud a los que se refiere el artículo 34, fracciones I, III y IV, de esta

Ley; la atención médica, preferentemente en beneficio de grupos

vulnerables; la organización, coordinación y vigilancia del ejercicio de

las actividades profesionales, técnicas y auxiliares para la salud; así

como la prevención de la invalidez y la rehabilitación de los inválidos.

107. Por su parte, de los artículos 9 y 48, del Reglamento de la Ley General

de Salud en Materia de Prestación de Servicios de Atención Médica42

—vigente al momento de que se practicó la cirugía es decir, el trece de

junio de dos mil siete— se desprende que la atención médica debía

llevarse a cabo de conformidad con los principios científicos y éticos

que orientan la práctica médica, así como que los usuarios tendrían

derecho a obtener prestaciones de salud oportunas y de calidad

I.- El bienestar físico y mental del hombre, para contribuir al ejercicio pleno de sus capacidades;II.- La prolongación y el mejoramiento de la calidad de la vida humana;[…]41 ARTICULO 3o.- En los términos de esta Ley, es materia de salubridad general:I.- La organización, control y vigilancia de la prestación de servicios y de establecimientos de salud a los que se refiere el artículo 34, fracciones I, III y IV, de esta Ley;II.- La atención médica, preferentemente en beneficio de grupos vulnerables;[…]IX.- La organización, coordinación y vigilancia del ejercicio de las actividades profesionales, técnicas y auxiliares para la salud;[…]XIX.- La prevención de la invalidez y la rehabilitación de los inválidos;[…]42 ARTICULO 9o.- La atención médica deberá llevarse a efecto de conformidad con los principios científicos y éticos que orientan la práctica médica.[…]ARTÍCULO 48.- Los usuarios tendrán derecho a obtener prestaciones de salud oportunas y de calidad idónea y a recibir atención profesional y éticamente responsable, así como trato respetuoso y digno de los profesionales, técnicos y auxiliares.

85


idónea además de recibir atención profesional y éticamente

responsable.

108. Mientras que del artículo 8043 del mismo ordenamiento se desprende

la obligación de todo hospital a recabar una autorización escrita y

firmada por el paciente, en caso de que su estado lo permitiera, para

practicarle los procedimientos médico quirúrgicos necesarios de

acuerdo al padecimiento de que se trate, debiendo informarle

claramente el tipo de documento sin que se excluya la necesidad de

recabar después el documento correspondiente a cada procedimiento

que entrañe un alto riesgo para el paciente. Dicha obligación debía

ajustarse a los requisitos establecidos en los diversos artículos 82 y

8344, así como a las normas técnicas correspondientes.

109. En ese sentido, es necesario acudir a la NOM-168-SSA1-1998, Del

expediente clínico, para consultar cuáles eran las definiciones y los

requisitos que debían colmar los documentos a los que hace

referencia el artículo 80 del reglamento, así como qué tipos de

procedimientos exigían la elaboración de los mismos.

110. En primer lugar, la norma referida establece que el médico, así como

otros profesionales o personal técnico y auxiliar que intervengan en la 43 ARTICULO 80.- En todo hospital y siempre que el estado del paciente lo permita, deberá recabarse a su ingreso autorización escrita y firmada para practicarle, con fines de diagnóstico terapéuticos, los procedimientos médico quirúrgicos necesarios de acuerdo al padecimiento de que se trate, debiendo informarle claramente el tipo de documento que se le presenta para su firma.Esta autorización inicial no excluye la necesidad de recabar después la correspondiente a cada procedimiento que entrañe un alto riesgo para el paciente.44 ARTICULO 82.- El documento en el que conste la autorización a que se refieren los Artículos 80 y 81 de este Reglamento, deberá contener:I.- Nombre de la institución a la que pertenezca el hospital;II.- Nombre, razón o denominación social del hospital;III.- Título del documento;IV.- Lugar y fecha;V.- Nombre y firma de la persona que otorgue la autorización; yVI.- Nombre y firma de los testigos.El documento deberá ser impreso, redactado en forma clara, sin abreviaturas, enmendaduras o tachaduras.ARTÍCULO 83.- En caso de que deba realizarse alguna amputación, mutilación o extirpación orgánica que produzca modificación física permanente en el paciente o en la condición fisiológica o mental del mismo, el documento a que se refiere el artículo anterior deberá ser suscrito además, por dos testigos idóneos designados por el interesado o por la persona que lo suscriba.Estas autorizaciones se ajustarán a los modelos que señalen las Normas Técnicas.

86


atención del paciente, tendrán la obligación de cumplir los

lineamientos ahí descritos. Asimismo que las “cartas de

consentimiento bajo información” son aquellos documentos escritos,

signados por el paciente o su representante legal, mediante los cuales

se acepta, bajo debida información de los riesgos y beneficios

esperados, un procedimiento médico o quirúrgico con fines de

diagnóstico o, con fines diagnósticos, terapéuticos o rehabilitatorios.

En ese sentido, debemos tomar en cuenta que las cartas de

consentimiento bajo información deben encontrarse integradas al

expediente clínico del paciente, pues que la propia NOM-168-SSA1-

1998 señala que el expediente clínico es el conjunto de documentos

escritos, gráficos e imagenológicos o de cualquier otra índole, en los

cuales el personal de salud lleva a cabo el registro, las anotaciones y

las certificaciones de sus intervenciones.45

111. En segundo término, debe mencionarse que la NOM-168-SSA1-1998

Del expediente clínico, establece los requisitos mínimos que debían

contener las cartas de consentimiento bajo información, así como los

eventos mínimos que requieren la elaboración de un documento de

estas características. Entre los requisitos mínimos destacan el acto

autorizado y el señalamiento de los riesgos y beneficios esperados del

acto médico autorizado; mientras que entre los eventos que requieren

de una carta sobresalen, para efectos del caso concreto, los

45 4. Definiciones[…]mover, proteger y restaurar su salud.4.2. Cartas de consentimiento bajo información, a los documentos escritos, signados por el paciente o su representante legal, mediante los cuales se acepte, bajo debida información de los riesgos y beneficios esperados, un procedimiento médico o quirúrgico con fines de diagnóstico o, con fines diagnósticos, terapéuticos o rehabilitatorios.Estas cartas se sujetarán a los requisitos previstos en las disposiciones sanitarias, serán revocables mientras no inicie el procedimiento para el que se hubieren otorgado y no obligarán al médico a realizar u omitir un procedimiento cuando ello entrañe un riesgo injustificado hacia el paciente.[…]4.4. Expediente clínico, al conjunto de documentos escritos, gráficos e imagenológicos o de cualquier otra índole, en los cuales el personal de salud, deberá hacer los registros, anotaciones y certificaciones correspondientes a su intervención, con arreglo a las disposiciones sanitarias.

87


siguientes: el ingreso hospitalario, los procedimientos de cirugía mayor

y los procedimientos que requieren anestesia general.46

112. En suma, hemos podido identificar el marco normativo aplicable al

caso concreto, el cual queda delimitado por lo establecido en el

artículo 4° constitucional; los artículos 2, fracciones I y II, 3, fracciones

I, II, IX, XIX, ambos de la Ley General de Salud; los artículos 9, 48, 80,

82 y 83, del Reglamento de la Ley General de Salud en Materia de

Prestación de Servicios de Atención Médica; y los puntos 4.2, 4.4,

10.1.1, 10.1.1.1, 10.1.1.1.1 a 10.1.1.1.8, 10.1.1.2, 10.1.1.2.1 a

10.1.1.2.8, de la NOM-168-SSA1-1998.

113. Aunado a lo anterior, esta Primera Sala advierte la existencia de

diversos instrumentos internacionales que si bien no son vinculantes

para el Estado mexicano, los criterios en ellos contenidos resultan

orientadores para el conocimiento de algunos principios universales

basados en valores comunes para abordar los problemas que

46 10.1.1. Cartas de Consentimiento bajo información.10.1.1.1. Deberán contener como mínimo:10.1.1.1.1. Nombre de la institución a la que pertenezca el establecimiento, en su caso;10.1.1.1.2. Nombre, razón o denominación social del establecimiento;10.1.1.1.3. Título del documento;10.1.1.1.4. Lugar y fecha en que se emite;10.1.1.1.5. Acto autorizado;10.1.1.1.6. Señalamiento de los riesgos y beneficios esperados del acto médico autorizado;10.1.1.1.7. Autorización al personal de salud para la atención de contingencias y urgencias derivadas del acto autorizado, atendiendo al principio de libertad prescriptiva; y10.1.1.1.8. Nombre completo y firma de los testigos.10.1.1.2. Los eventos mínimos que requieren de carta de consentimiento bajo información serán:10.1.1.2.1. Ingreso hospitalario;10.1.1.2.2. Procedimientos de cirugía mayor;10.1.1.2.3. Procedimientos que requieren anestesia general;10.1.1.2.4. Salpingoclasia y vasectomía;10.1.1.2.5. Trasplantes;10.1.1.2.6. Investigación clínica en seres humanos; 10.1.1.2.7. De necropsia hospitalaria; 10.1.1.2.8. Procedimientos diagnósticos y terapéuticos considerados por el médico como de alto riesgo.10.1.1.2.9. Cualquier procedimiento que entrañe mutilación.10.1.1.3. El personal de salud podrá obtener cartas de consentimiento bajo información adicionales a las previstas en el inciso anterior cuando lo estime pertinente, sin que para ello sea obligatorio el empleo de formatos impresos.10.1.1.4. En los casos de urgencia, se estará a lo previsto en el artículo 81 del Reglamento de la Ley General de Salud en Materia de Prestación de Servicios de Atención Médica.

88


plantean los adelantos científicos y el desarrollo tecnológico en la

medicina.

114. El primero de estos instrumentos, es la Declaración de Lisboa de la

Asociación Médica Mundial (AMM) sobre los Derechos del Paciente,

adoptada por la 34ª Asamblea de la AMM, en Lisboa, Portugal, en

septiembre y octubre de 1981, la cual ha sido recientemente

reafirmada por la 200ª Sesión del Consejo de la AMM, en abril de

2015. Esta declaración, entre otras cuestiones reconoce que derecho

de los pacientes a ser atendido por un médico que él sepa que tiene

libertad para dar una opinión clínica y ética, sin ninguna interferencia

exterior. Además, que los médicos deben aceptar la responsabilidad

de ser los guardianes de la calidad de los servicios médicos y hacer

los mismos esfuerzos a fin de garantizar la autonomía del paciente.

115. En ese sentido, la declaración reconoce el derecho a la

autodeterminación como aquel que el paciente tiene para tomar

decisiones libremente en relación a su persona, respecto de las cuales

el médico deberá informarle las consecuencias de su decisión. Así, se

establece que paciente adulto mentalmente competente tiene derecho

a dar o negar su consentimiento para cualquier examen, diagnóstico o

terapia y posee el derecho a la información necesaria para tomar sus

decisiones, así como que entienda claramente cuál es el propósito de

todo examen o tratamiento y las consecuencias de no dar su

consentimiento. En esa línea, la Declaración considera que el derecho

a la información consiste en que el paciente reciba aquella registrada

sobre su persona en su historial médico y a estar totalmente informado

sobre su salud, inclusive los aspectos médicos de su condición.47

47 1. Derecho a la atención médica de buena calidada. Toda persona tiene derecho, sin discriminación, a una atención médica apropiada.b. Todo paciente tiene derecho a ser atendido por un médico que él sepa que tiene libertad para dar una opinión clínica y ética, sin ninguna interferencia exterior.c. El paciente siempre debe ser tratado respetando sus mejores intereses. El tratamiento aplicado debe ser conforme a los principios médicos generalmente aprobados.

89


116. En segundo término, la Declaración Universal sobre Bioética y

Derechos Humanos, aprobada en octubre de dos mil cinco, por la

Conferencia General de la Organización de las Naciones Unidas para

la Educación, la Ciencia y la Cultura (UNESCO), tuvo como objetivo,

entre otras cuestiones, orientar la acción de los individuos y las

instituciones para promover el respeto a la dignidad humana, así como

la aplicación del conocimiento científico en la práctica médica en

beneficio de los pacientes para reducir al máximo los posibles efectos

nocivos. Así, establece en sus artículos 5 y 6, punto 1, que se debe

respetar la autonomía de la persona respecto a la facultad para tomar

decisiones asumiendo responsabilidad de éstas por lo que toda

intervención médica preventiva, diagnóstica y terapéutica sólo habrá

de llevarse a cabo con el consentimiento informado de la persona el

cual deberá estar basado en información adecuada.48

117. El tercer instrumento internacional es el Convenio para la Protección

de los Derechos Humanos y la Dignidad del Ser Humano con respecto

a las Aplicaciones de la Biología y la Medicina, conocido

d. La seguridad de la calidad siempre debe ser parte de la atención médica y los médicos, en especial, deben aceptar la responsabilidad de ser los guardianes de la calidad de los servicios médicos[…]3. Derecho a la autodeterminacióna) El paciente tiene derecho a la autodeterminación y a tomar decisiones libremente en relación a su persona. El médico informará al paciente las consecuencias de su decisión.b) El paciente adulto mentalmente competente tiene derecho a dar o negar su consentimiento para cualquier examen, diagnóstico o terapia. El paciente tiene derecho a la información necesaria para tomar sus decisiones. El paciente debe entender claramente cuál es el propósito de todo examen o tratamiento y cuáles son las consecuencias de no dar su consentimiento[…]7. Derecho a la informacióna) El paciente tiene derecho a recibir información sobre su persona registrada en su historial médico y a estar totalmente informado sobre su salud, inclusive los aspectos médicos de su condición.48 Artículo 5 – Autonomía y responsabilidad individualSe habrá de respetar la autonomía de la persona en lo que se refiere a la facultad de adoptar decisiones, asumiendo la responsabilidad de éstas y respetando la autonomía de los demás. Para las personas que carecen de la capacidad de ejercer su autonomía, se habrán de tomar medidas especiales para proteger sus derechos e intereses. Artículo 6 – Consentimiento 1. Toda intervención médica preventiva, diagnóstica y terapéutica sólo habrá de llevarse a cabo previo consentimiento libre e informado de la persona interesada, basado en la información adecuada. Cuando proceda, el consentimiento debería ser expreso y la persona interesada podrá revocarlo en todo momento y por cualquier motivo, sin que esto entrañe para ella desventaja o perjuicio alguno.[…]

90


coloquialmente como “Convenio de Oviedo”, el cual establece que

ninguna intervención en una persona puede llevarse a cabo sin su

consentimiento informado, entendiendo “intervención” en su más

amplio sentido, es decir, comprendiendo los actos médicos,

especialmente las intervenciones practicadas con fines preventivos,

diagnósticos, de tratamiento, rehabilitadores o de investigación. El

Convenio es un instrumento vinculante para los Estados Parte, fue

firmado por México, aunque aún no es ratificado.49

118. En ese sentido, el secretario general del Consejo de Europa al emitir el

Informe Explicativo de dicho Convenio señala que la información sobre

los riesgos que acarrea su intervención o sus alternativas debe

comprender no sólo los riesgos inherentes al tipo de intervención de

que se trate, sino también los riesgos referentes individuales de cada

paciente, derivados de la edad o de la concurrencia de otras

patologías.50

119. Cabe reiterar que los principios recogidos en la Declaración de Lisboa

de la AMM sobre los Derechos del Paciente, en la Declaración

Universal sobre Bioética y Derechos Humanos, y en el Convenio para

la Protección de los Derechos Humanos y la Dignidad del Ser Humano

con respecto a las Aplicaciones de la Biología y la Medicina, no son

vinculantes para el Estado mexicano. Sin embargo, dado que se

encuentran sustentados en valores comunes para abordar problemas

caracterizados por su alta complejidad técnica respecto a los

adelantos científicos de la medicina resultan orientadores para la

aproximación a temas como el que ahora se resuelve. Dichos

49 Cap. II. Consentimiento InformadoArtículo 5.- Regla GeneralNo podrá llevarse a cabo intervención alguna en una persona - en materia de salud- sin su consentimiento informado y libre. Dicha persona deberá ser informada antes, y de manera adecuada, sobre el objetivo y naturaleza de la intervención, así como de sus consecuencias y riesgos. Podrá revocar el consentimiento en todo momento y con plena libertad.50 Numeral 35 del Informe Explicativo del Convenio de Oviedo.

91


principios y valores comunes —inclusive— ya han sido reconocidos

por distintas autoridades federales en materia sanitaria al momento de

emitir algunos instrumentos administrativos.

120. Por ejemplo, la Secretaría de Salud emitió un Código de Bioética para

el Personal de Salud, el cual establece el deber de los médicos y de

las instituciones de salud a realizar el seguimiento de los pacientes

durante una enfermedad crónica o aguda y no abandonarlos mientras

dure su enfermedad o se les rehabilite. Asimismo, reconoce que el

paciente —o su representante legal— debe ser informado por el

médico tratante, con sentido humano, sobre su enfermedad, las

alternativas para su tratamiento, las probables complicaciones y cómo

evitarlas, por lo que dicha información se expresará con lenguaje claro

y veraz, de forma que sea inteligible para el enfermo que le permita

ser partícipe en el manejo de su propia enfermedad. De tal modo, la

Secretaría de Salud reconoce que el consentimiento válidamente

informado del paciente constituye la más sólida expresión de su

autonomía.

121. En esa misma línea, la Secretaría de Salud, en el Código de Conducta

para el Personal de Salud de la dependencia, destaca la importancia

del consentimiento informado como un estándar de trato profesional,

pues tratándose de intervenciones quirúrgicas establece que el médico

deberá explicar al paciente con honradez y sinceridad, las

características del acto quirúrgico, sus riesgos, los posibles resultados

y si es el caso los costos del mismos.

122. Por su parte, la Comisión Nacional de Arbitraje Médico también ha

reconocido los principios internacionales previamente referidos en su

Carta de los Derechos Generales de los Pacientes, en la cual se

manifiesta que los pacientes cuentan con los derechos a recibir

92


información, decidir libremente y otorgar o no su consentimiento

válidamente informado.

123. De esta forma, puede apreciarse que las autoridades sanitarias han

reconocido la importancia orientadora de los principios referidos, pues

aun cuando los instrumentos en que se encuentran recogidos no son

vinculantes para el Estado mexicano, la complejidad arrojada por el

constante desarrollo científico en la medicina exige allegarse de

fuentes especializadas en la materia que permitan un mejor

entendimiento de los desafíos que conlleva el derecho a la protección

de la salud.

124. Asimismo, esta Primera Sala al resolver la contradicción de tesis

93/2011, el veintiséis de octubre de dos mil once, por unanimidad de

cinco votos, ya se ha pronunciado sobre la necesidad de que el

paciente sea informado acerca de las características del procedimiento

médico al que será sometido. Dicho criterio fue reflejado en la tesis

aislada cuyo rubro y contenido, son los siguientes:

CONSENTIMIENTO INFORMADO. DERECHO FUNDAMENTAL DE LOS PACIENTES. El consentimiento informado es consecuencia necesaria o explicitación de derechos a la vida, a la integridad física y a la libertad de conciencia, el cual consiste en el derecho del paciente de otorgar o no su consentimiento válidamente informado en la realización de tratamientos o procedimientos médicos. En tal sentido, para que se pueda intervenir al paciente, es necesario que se le den a conocer las características del procedimiento médico, así como los riesgos que implica tal intervención. A través de éste el paciente asume los riesgos y consecuencias inherentes o asociados a la intervención autorizada; pero no excluye la responsabilidad médica cuando exista una actuación negligente de los médicos o instituciones de salud involucrados.51

51 Tesis aislada 1a. XLIII/2012 (10a.) emitida por la Primera Sala (Décima Época) publicada en el Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Libro XI, agosto de 2012, tomo 1, página 478.

93


125. En ese sentido, de esta primera aproximación, se puede comenzar a

esbozar que la carta de consentimiento informado constituye un medio

por el cual se establecen los vínculos de la relación médico-paciente,

el cual debe ser personalizado y recabado por el médico encargado de

la salud del paciente.

126. Ahora bien, atendiendo a la importancia y trascendencia del tema por

las cuales fue atraído el presente asunto y con la finalidad de conocer

las mejores prácticas en materia de consentimiento informado, se

consideró indispensable consultar, a través de un cuestionario, a dos

expertos designados por la Academia Nacional de Medicina de

México, Asociación Civil. Lo anterior con la finalidad de poder emitir un

fallo de manera informada y evitar incurrir en especulaciones en torno

a ámbitos que van más allá del conocimiento ordinario del derecho

que el juzgador debe tener.

127. El doctor **********, miembro titular de la Academia Nacional de

Medicina, Asociación Civil, al responder al cuestionario que le fue

planteado, respondió textualmente lo siguiente: (subrayado propio)

1) De manera general, ¿qué es el consentimiento informado?R. Es el procedimiento en el que una persona autoriza la realización de una intervención médica.

2) ¿Para qué tipo de intervenciones quirúrgicas y procedimientos relacionados con éstas se requiere obtener el consentimiento informado del paciente?R. Para todas aquellas intervenciones que se salen de lo habitual, en que se plantean varias alternativas, con un riesgo mayor a lo frecuentemente conocido.3) ¿Cuál es el procedimiento para obtener el consentimiento informado?R. En forma libre e inequívoca el paciente deberá recibir una explicación adecuada y completa de la finalidad y naturaleza de la intervención, de sus posibles riesgos y consecuencias. En casos de excepción (menores de edad, estado crítico del sujeto o limitado en

94


su capacidad) puede firmar el consentimiento un representante autorizado.

4) ¿Consta en una sola instancia o, por el contrario, es continuado y gradual?R. Deberá fijarse el período de estudio y de seguimiento. En caso de extenderse, se requiere de nuevo consentimiento informado.

5) ¿Qué información debe proporcionar el médico al paciente?R. Lo más extensa posible, en lenguaje de fácil comprensión, la participación individual y voluntaria, los beneficios esperables de la investigación, así como sus riesgos; en su caso, la existencia de tratamiento alternativo y sus ventajas, el tiempo previsto del estudio, su carácter confidencial, las obligaciones del investigador en los rubros de servicios médicos, realización de estudios y su posible gratuidad. El derecho del sujeto de retirarse del estudio en cualquier momento.

6) ¿La forma escrita del consentimiento informado es constitutiva de éste o simplemente demostrativa y formal?

R. Es necesaria la forma escrita.

7) ¿La información brindada al paciente puede ser genérica o debe el médico detallar por escrito la información tomando en cuenta las características particulares del paciente? R. Debe ser genérica y en ocasiones además con información particular.

8) ¿Los antecedentes médicos del paciente deben de quedar expresados en la carta de consentimiento informado?R. No son necesarios.

9) ¿Qué tipo de riesgos deben ser informados por el médico al paciente? ¿Qué tan probables deben ser los riesgos para que sea necesario hacerlos del conocimiento del paciente? (Los más frecuentes, los poco frecuentes, los extraños, etc.)R. Se informará de todos los riesgos, debe proporcionarse el tipo de riesgo y su probabilidad.

10) ¿Tiene participación la institución médica en el proceso de obtención del consentimiento informado en intervenciones quirúrgicas y procedimientos relacionados con éstas? En caso afirmativo ¿en qué consiste su participación?R. La participación de la Institución es inherente a su estancia hospitalaria. En la aceptación a ser atendido en dicho establecimiento, se firma un consentimiento general.

11) ¿Cuál debe ser el papel del médico tratante y el del médico cirujano con respecto a la obtención del consentimiento informado? ¿Cuál de ellos lo debe recabar? ¿Lo deben hacer personalmente?R. La participación del médico tratante debe ser directa con el paciente en la obtención del consentimiento de una acción médica o quirúrgica. En la obtención final de la firma y/o detalles

95


secundarios puede participar un integrante del grupo médico del facultativo.

12) ¿Se admite como consentimiento informado aquél obtenido tras haber asistido a una plática grupal general o es necesario que a cada paciente se le brinde información personalizada? (Por ejemplo, si debido a las características del paciente, el riesgo A que genéricamente tiene un 10% de probabilidad de actualizarse, en el caso concreto es de un 30%.)R. No es deseable, siempre debe ser personalizado.

13) ¿Debe recabarse el consentimiento del paciente específicamente para lo relacionado con la anestesia? ¿Debe ser el anestesiólogo, que personalmente intervendrá en el procedimiento quirúrgico, el que recabe dicho consentimiento?R. Es esencial el informar del procedimiento de anestesia a utilizar, los riesgos y las diferentes situaciones ante uno o varios procedimientos, e incluso advertir del posible cambio de la decisión durante el procedimiento quirúrgico.

14) ¿Cuándo se considera que el paciente no está en posibilidad de otorgar su consentimiento informado? y en su caso ¿cómo debe obtenerse el consentimiento en estos supuestos?R. Cuando el paciente es menor de edad, aquellos que no están en plena posesión de sus facultades mentales o sujetos en comunidades en desventaja económica/educacional.Deberá obtenerse a través del padre, la madre, el tutor o de otra persona debidamente autorizada.

15) Cuando el paciente se niega a firmar el consentimiento informado para un procedimiento que requiere ¿cómo debe proceder el prestador de servicios médicos?R. Debe respetarse la negativa del paciente, a menos de que no haya otra alternativa médica aceptable. No debe incidir en su atención hospitalaria.

16) ¿Qué procede cuando el paciente está imposibilitado para firmar el consentimiento informado y no tiene familiares ni representante legal?R. Se tomará la decisión a través del Comité de Ética institucional.

128. Por su parte, el doctor **********, miembro e integrante de la Mesa

Directiva de la Academia Nacional de Medicina señaló los siguiente:

(subrayado propio)

1. De manera general ¿qué es el consentimiento informado?

96


Es el acto mediante el cual el paciente autoriza o rechaza los procedimientos médicos que se le han propuesto, de una manera libre, consciente e informada. Debe diferenciarse de la carta de consentimiento bajo información que es el documento escrito donde consta la aceptación, atendiendo a la definición y requisitos establecidos en la normatividad sanitaria.

2. ¿Para qué tipo de intervenciones quirúrgicas y procedimientos relacionados con éstas se requiere obtener el consentimiento informado del paciente?

La carta de consentimiento bajo información debe obtenerse de acuerdo a las disposiciones de la norma oficial mexicana del expediente clínico aplicable:

- Ingreso hospitalario;

- Procedimientos de cirugía mayor;

- Procedimientos que requieren anestesia general o regional;

- Salpingoclasia y vasectomía;

- Trasplantes, donación de órganos y tejidos;

- Investigación clínica en seres humanos;

- De necropsia hospitalaria;

- Procedimientos diagnósticos y terapéuticos considerados por el médico como de alto riesgo.

- Cualquier procedimiento que entrañe mutilación.

Además, se podrán obtener las cartas de consentimiento bajo información adicionales que estime el personal de salud.

3. ¿Cuál es el procedimiento para obtener el consentimiento informado?

El paciente debe ser informado del diagnóstico o problema diagnóstico, el procedimiento propuesto, su carácter (terapéutico, diagnóstico, rehabilitatorio, paliativo, curativo), las alternativas a dicho procedimiento, los riesgos, complicaciones y beneficios esperados de acuerdo a la condición específica del paciente, contestar las dudas que pudieran presentarse, en su caso dar tiempo al paciente para considerar su decisión o para pedir segunda opinión, de autorizarse se deberá realizar la carta de consentimiento bajo información. Se debe confirmar que el paciente comprendió la explicación del procedimiento y sus posibles consecuencias para proceder a la firma del mismo.

4. ¿Consta de una sola instancia o, por el contrario, y continuado y gradual?

Depende del caso, el proceso puede agotarse en una sola sesión o en varias, dependiendo de las dudas que pudiera presentar el

97


paciente, de la necesidad de tiempo para considerar su decisión o para que pida una segunda opinión. En todo caso, deberán contestarse las dudas del paciente en cualquier momento de la atención médica.

5. ¿Qué información debe proporcionar el médico al paciente?

La señalada en la respuesta 3, es el mínimo a que se está obligado.

6. ¿La forma escrita del consentimiento informado es constitutiva de éste o simplemente demostrativa y formal?

La forma escrita del consentimiento informado, es decir, la carta de consentimiento informado sólo es demostrativa y formal, ya que el consentimiento en sí mismo es un proceso de información, la toma de una decisión y por último la obtención por escrito de la autorización, con los señalamientos mínimos exigidos en la normatividad vigente.

7. ¿La información brindada al paciente puede ser genérica o debe el médico detallar por escrito la información tomando en cuenta las características particulares del paciente?

Debe ser específica para el paciente, en función de los riesgos y beneficios esperados, desde el punto de vista médico para establecer los riesgos y beneficios de un procedimiento deben considerarse las condiciones clínicas del paciente y sus antecedentes. Por otro lado, la Norma Oficial Mexicana NOM-004-SSA3-2012, sí es explícita al respecto: Cartas de consentimiento informado, a los documentos escritos, signados por el paciente o su representante legal o familiar más cercano en vínculo, mediante los cuales se acepta un procedimiento médico o quirúrgico con fines diagnósticos, terapéuticos, rehabilitatorios, paliativos o de investigación, una vez que se ha recibido información de los riesgos y beneficios esperados para el paciente.

8. ¿Los antecedentes médicos del paciente deben quedar expresados en la carta de consentimiento informado?

No. Los antecedentes médicos, permiten establecer los riesgos y beneficios que pueden esperarse para el paciente, respecto a su frecuencia y gravedad.

9. ¿Qué tipo de riesgos deben ser informados por el médico al paciente? ¿Qué tan probables deben ser los riesgos para que sea necesario hacerlos del conocimiento del paciente? (los más frecuentes, los poco frecuentes, los extraños, etc.).

De acuerdo a lo señalado en la norma del expediente clínico sólo los riesgos más frecuentes.

10. ¿Tiene participación la institución médica en el proceso de obtención del consentimiento informado en intervenciones quirúrgicas y procedimientos relacionados con éstas? En caso afirmativo ¿en qué consiste sus participación?

98


No. La participación de la institución médica consistiría sólo en establecer los formatos oficiales acordes a las disposiciones normativas y, acorde a los manuales de procedimientos verificar que al ingreso al hospital y quirófano el expediente contenga la carta de consentimiento informado debidamente requisitada.

11. ¿Cuál debe ser el papel del médico tratante y el del médico cirujano con respecto a la obtención del consentimiento informado? ¿Cuál de ellos lo debe recabar? ¿Lo deben hacer personalmente?

El médico tratante es que debe proporcionar la información completa al paciente y recabar la carta de consentimiento bajo información antes de proceder a la programación de la cirugía en los procedimientos electivos. Sí lo deben hacer personalmente. Si la cirugía es realizada por un médico distinto, antes de realizar el procedimiento deberá verificar que tenga la carta de consentimiento bajo información, de no ser así deberá verificar si el paciente recibió la información y autorizó, de ser este el caso, se procederá a la firma de la carta correspondiente. De lo contrario tendrá que iniciar el proceso completo.

12. ¿Se admite como consentimiento informado aquél obtenido tras haber asistido a una plática grupal general o es necesario que a cada paciente se le brinde información personalizada? (por ejemplo, si debido a las características del paciente, el riesgo A que genéricamente tiene un 10% de probabilidad de actualizarse, en el caso concreto es de un 30%?

No. El consentimiento es específico para el acto autorizado, en su caso las pláticas sólo podrían tenerse como orientación general. No debe considerarse como consentimiento informado.

13. ¿Debe recabarse el consentimiento del paciente específicamente para lo relacionado con la anestesia?, ¿Debe ser el anestesiólogo, que personalmente intervendrá en el procedimiento quirúrgico el que recabe dicho consentimiento?

Sí. El consentimiento del paciente debe ser específico para la aplicación de anestesia.

14. ¿Cuándo se considera que el paciente no está en posibilidad de otorgar su consentimiento informado? Y en su caso ¿cómo debe obtenerse el consentimiento en estos supuestos?

De acuerdo a las disposiciones de la normatividad sanitaria, cuando se encuentre con una incapacidad transitoria o permanente para expresar su voluntad, tal es el caso de pacientes con problemas cognitivos crónicos o agudos, o alteración en el estado de conciencia, además de los menores de edad, y en casos de urgencia, están facultados para autorizar el familiar que lo acompañe, padres, tutores o su representante legal; tratándose de una urgencia y a falta de éstos, el personal médico deberá proceder sin necesidad de recabar la autorización, dejando constancia de ello en el expediente clínico.

99


15. Cuando el paciente se niega a firmar el consentimiento informado para un procedimiento que requiere ¿Cómo debe proceder el prestador de servicios médicos?

En primera instancia deberá considerarse un procedimiento no autorizado, por lo tanto estaría impedido para realizarlo. Se deberá dar oportunidad de reconsiderarlo. Desde el punto de vista ético conviene ampliar la información para que el paciente disponga de mayores elementos para reconsiderarlo.

16. ¿Qué procede cuando el paciente está imposibilitado para firmar el consentimiento informado y no tiene familiares, ni representante legal?

Si se trata de una urgencia, como se mencionó, el personal médico podrá proceder a realizar el acto médico, dejando constancia de ello en el expediente clínico. Si no se trata de alguna urgencia, se procederá a solicitar la representación legal (acorde a las disposiciones de asistencia social.

En caso de necesitar profundizar más sobre algún tema en específico sugiero consultar los siguientes textos:

- Faden R, Beauchamp T, A history and theory of informed consent, Editorial Oxford University Press, Inc, Nueva York, 1986.

- Grady Christine, Enduring and Emerging Challenges of Informed Consent, The New England Journal of Medicine, Massachusetts Medical Society, 2015, 372; 9: 855-862.

- IOM (Institute of Medicine), Informed Consent and health literacy: Workshop summary, Editorial The National Academies Press, Washington DC, 2007, (document web) obtenido de: http://www.nap.edu/catalog.php?record_id=19019.

- Martínez Palomo, Adolfo, Bioética: En busca de consensos sobre el consentimiento, Editorial El Colegio Nacional, México, 2009.

- Rovira, Antonio, Autonomía personal y tratamiento médico: una aproximación constitucional al consentimiento informado, Editorial Arazandi, Pamplona, 2007.

129. De la lectura de las respuestas ofrecidas por los médicos especialistas

al cuestionario, esta Sala advierte la existencia de coincidencias

centrales que posibilitan dar respuesta al planteamiento del quejoso,

esto es, si el médico está o no obligado a elaborar la carta de

consentimiento informado.

100

http://www.nap.edu/catalog.php?record_id=19019


130. En primer término, al responder a la pregunta 5 del cuestionario,

ambos expertos coinciden en que el tipo de información que se debe

proporcionar la paciente debe ser lo más extensa posible, en lenguaje

de fácil comprensión, la participación individual y voluntaria, el

diagnóstico o problema diagnóstico, el procedimiento propuesto, su

carácter (terapéutico, diagnóstico, rehabilitatorio, paliativo, curativo),

las alternativas a dicho procedimiento, los riesgos, complicaciones y

beneficios esperados de acuerdo a la condición específica del

paciente. Así como contestar las dudas que pudieran presentarse, en

su caso dar tiempo al paciente para considerar su decisión o para

pedir segunda opinión, de autorizarse se deberá realizar la carta de

consentimiento bajo información.

131. En segundo lugar, los doctores coinciden —pregunta 11— en que

dicha información debe ser brindada por el médico tratante de manera

directa y personal al paciente para cualquier acción médica o

quirúrgica. En ese sentido, consideran que en el caso de que el

procedimiento fuera a ser realizado por un médico distinto, este

deberá verificar si el paciente recibió la información y autorizó la

cirugía. Finalmente, en la respuesta a la pregunta 12, también

concuerdan acerca de la especificidad del consentimiento para el acto

autorizado.

132. Con base en lo anterior, esta Primera Sala advierte la existencia de un

consenso generalizado dentro del ámbito científico acerca de los

sujetos obligados a proporcionar la información respectiva al paciente,

así como del contenido y especificidad de la misma al realizar las

cartas de consentimiento informado.

133. Otro aspecto a tomar en cuenta es lo que la doctrina ha establecido

con respecto al consentimiento informado, donde es considerado

como un principio de gran relevancia en la ética médica que tiene

101


como fundamentos la autonomía personal, la libre determinación y la

responsabilidad del paciente. Con frecuencia la autonomía se refiere al

derecho de las personas de poder elegir auténticamente lo que harán,

lo que se les hará y, en la medida de lo posible, lo que sucederá. A su

vez por libre determinación, se entiende, la capacidad de decidir por

uno mismo sin presiones ni ataduras. En tanto que la responsabilidad

del paciente es la consecuencia de que una vez que se recibe y

comprende la información se pueda elegir libremente lo que, a su

parecer, es mejor para él y, por tanto, debe asumir las consecuencias

de dicho acto.

134. Así, el principio de consentimiento es un proceso de comunicación en

el ámbito médico, dirigido a facilitar a los pacientes la toma de

decisiones y a hacerse responsable de éstas. Como en todo proceso

de comunicación se requiere un emisor, un mensaje y un receptor. En

el caso del principio de consentimiento informado en la atención

médica, el emisor es el profesional de la salud, el mensaje es la

información que se le trasmite al paciente, y el receptor es este último.

Pero ¿qué se tiene que hacer para que este consentimiento sea

informado?

135. No existe duda sobre la complejidad lingüística de las expresiones

técnicas usadas por los profesionales de la salud para definir la mayor

parte de las pruebas y fórmulas de diagnóstico y tratamiento médico.

Es por esto que para poder consentir algún acto médico o tratamiento

es necesario que el paciente reciba información comprensible,

relevante, estructurada y adaptada a su caso particular que lo

posibilite para tomar una decisión sobre si debe aceptar o no la

intervención médica, es decir, el paciente es previamente informado

para poder elegir libremente entre las diversas alternativas de

tratamiento existentes y, consecuentemente, autorizar o rechazar

102


cómo ser tratado y curado. El consentimiento no tiene sentido si no

viene acompañado de información comprensible para el paciente, es

por esto, que hablamos de consentimiento informado, pues para que

éste tenga validez es necesario que confluyan la información y la

voluntariedad.

136. Para el médico, el acto de proporcionar información al paciente no

debe ser sólo un procedimiento administrativo o una obligación legal,

sino mas bien un reconocimiento de la confianza que ha sido

depositada en él por el paciente. La información necesita ser adaptada

al paciente y no solamente entregada en una forma rutinaria. Por lo

tanto, la claridad de la información que le es transmitida al paciente es

un requisito de validez para que se pueda materializar el

consentimiento informado.

137. El consentimiento debe ser expreso, es decir, no debe dejar lugar a

dudas en cuanto a cuál es la voluntad de la persona involucrada.

Puede expresarse por escrito, verbalmente o incluso por un gesto de

acuerdo a las circunstancias y las culturas. Los requisitos en cuanto a

la forma en que se debe expresar el consentimiento (verbal o escrito)

son impuestos por las normas jurídicas. Generalmente la forma de

expresarse depende de qué tan invasivo es el tratamiento y si el

mismo supone riesgos o inconvenientes de notoria repercusión para la

salud del paciente. Sin embargo, el hecho de que se exprese por

escrito es muy recomendable, pues en un proceso jurisdiccional puede

resultar una prueba concluyente para comprobar que dicho proceso se

cumplió.

138. Vale la pena destacar que el solicitar y obtener el consentimiento

informado no es un asunto de una sola vez, sino que con frecuencia

es un proceso en el cual se necesita hablar con el paciente en

103


momentos subsecuentes, por medio de un diálogo permanente. Ello

no implica que el consentimiento informado se convierta en un tímido

instrumento que sea visto como una carga más para los profesionales

de la salud, sino que éstos deben de entender que en dicha institución

se encuentra una herramienta legal que les otorga plena seguridad

jurídica, evitando, en muchos de los casos el creciente número de

reclamaciones en su contra.

139. La decisión sobre un tratamiento es una cuestión que compete decidir

al paciente porque los resultados no están previamente determinados

ni garantizados, así pues el papel del médico debe ser proporcionar

toda la información que en cada caso corresponda, de acuerdo con

unos mínimos esenciales a los que está obligado para no lesionar los

derechos del paciente. El médico debe compartir la información pero

no la decisión52. En caso de no informar los riesgos de la operación al

paciente los médicos asumen los riesgos por sí solos en lugar de

hacerlo el paciente tras una información objetiva, veraz, completa y

asequible, impuesta no sólo por una determinada normativa sino por

una práctica usual.

140. Por lo anterior se puede concluir que la prestación del consentimiento

informado es un derecho del paciente y su obtención un deber médico,

asimismo las cartas de consentimiento informado son una prueba de

que el proceso de comunicación entre el médico y el paciente se

cumplió. En dicho acto se protege la libertad, la integridad, la dignidad

y la intimidad de los pacientes. Además de ser una excelente

herramienta para brindar seguridad jurídica a la relación médico-

paciente, ya que el procedimiento dota de seguridad jurídica a las

actuaciones médicas, pues clarifica lo que el profesional de la salud

puede hacer. 52 Cfr. Rovira, Antonio. Autonomía personal y tratamiento médico, Thomson Aranzandi., 2007, p. 36.

104


141. Con base en todo lo anterior, resulta evidente que no asiste la razón al

quejoso cuando afirma que aceptar el argumento de la Sala

responsable sería tanto como exigir a los médicos que realicen una

carta de consentimiento distinta a la que les proporciona el hospital de

su adscripción, pues como ha sido demostrado los médicos son los

principales responsables de proporcionar la información pertinente a

los pacientes para que éstos puedan decidir si se someten o no a un

procedimiento médico.

142. De tal forma, esta Primera Sala considera que el argumento del

quejoso resulta infundado, en virtud de que es a los médicos a quien

les corresponde conducir los lazos de la relación médico-paciente, por

lo que contrario a lo afirmado por el quejoso, el médico que llevará a

cabo el acto médico es el principal responsable de elaborar y obtener

el consentimiento informado de sus pacientes, pues —como se dijo—

nadie mejor que él conoce las causas del diagnóstico, así como los

beneficios y riesgos a los que se enfrentará un paciente al aceptar o

rechazar someterse a un determinado tratamiento o procedimiento

médico.

143. Tercera cuestión: ¿Es correcta la consideración del quejoso respecto a que la NOM-168-SSA-1998 no se encontraba vigente al momento en que se efectuó la cirugía?

144. Por otra parte, en el tercer concepto de violación, el quejoso alega

que la Sala responsable determinó incorrectamente que la carta de

consentimiento bajo información firmada por la paciente no cumplía

con los requisitos previstos en la NOM-168-SSA-1998, pues a decir

del quejoso antes debió constatar que la norma en cuestión se

encontrara vigente.

105


145. Esta Sala al resolver el amparo directo en revisión 570/2014, por

mayoría de tres votos53, en la sesión celebrada el veinticuatro de

septiembre de dos mil catorce, sostuvo que en general las normas

oficiales mexicanas son disposiciones que gozan de las características

de generalidad, abstracción y obligatoriedad, pero las emite un órgano

de la administración pública federal cuyo objetivo es establecer reglas,

especificaciones, directrices, características o prescripciones

aplicables a un producto, proceso, instalación, sistema, actividad,

servicio o método de producción u operación.

146. Por otra parte, se señaló que en relación a las normas oficiales

mexicanas, se debe distinguir a los sujetos vinculados a su aplicación

y vigilancia entre los obligados por su calidad de servidores públicos, y

de aquéllos en razón de la actividad que realizan. De tal modo, dentro

del segundo supuesto, de acuerdo a la materia y finalidad reguladas

en una norma oficial mexicana, del artículo 3º de la Ley Federal sobre

Metrología y Normalización se desprende que los sujetos obligados

son, en general, los proveedores, productores y prestadores de

servicios.

53 Mayoría de tres votos de los señores Ministros: Arturo Zaldívar Lelo de Larrea, José Ramón Cossío Díaz (Ponente), y Presidente Jorge Mario Pardo Rebolledo, en contra de los emitidos por los Ministros Alfredo Gutiérrez Ortiz Mena y Olga Sánchez Cordero de García Villegas.

106


147. En ese sentido, se refirió que el párrafo cuarto del artículo 5154 de la

referida Ley regula la revisión de las normas oficiales mexicanas, la

cual tiene lugar en un plazo de cinco años a partir de la fecha en que

la norma entró en vigor.

148. El precepto establece que el resultado de la revisión se debe notificar

al secretariado técnico de la Comisión Nacional de Normalización

dentro de los sesenta días naturales posteriores a la terminación del

período quinquenal correspondiente y dispone como consecuencia

inmediata, en caso de no hacerse la notificación, la pérdida de

vigencia de la norma y su cancelación, la cual se deberá publicar en el

Diario Oficial de la Federación, por parte de la dependencia que la

expidió. La cancelación también se podrá solicitar por la Comisión.

149. En ese sentido, la Sala señaló que cuando las normas se cancelan

como una consecuencia inmediata ante el incumplimiento de notificar

al secretariado técnico de la Comisión Nacional de Normalización los

resultados de la revisión efectuada por las dependencias, también, se

publica en el Diario Oficial de la Federación, pues la cancelación

implica que los destinatarios de la norma deben dejar de aplicarla. Por

tanto, se sostuvo que dicha publicación tiene lugar cuando se crean, 54 ARTÍCULO 51.- Para la modificación de las normas oficiales mexicanas deberá cumplirse con el procedimiento para su elaboración.Cuando no subsistan las causas que motivaron la expedición de una norma oficial mexicana, las dependencias competentes, a Iniciativa propia o a solicitud de la Comisión Nacional de Normalización, de la Secretaría o de los miembros del comité consultivo nacional de normalización correspondiente, podrán modificar o cancelar la norma de que se trate sin seguir el procedimiento para su elaboración. Lo dispuesto en el párrafo anterior no es aplicable cuando se pretendan crear nuevos requisitos o procedimientos, o bien incorporar especificaciones más estrictas, en cuyo caso deberá seguirse el procedimiento para la elaboración de las normas oficiales mexicanas. Las normas oficiales mexicanas deberán ser revisadas cada 5 años a partir de la fecha de su entrada en vigor, debiendo notificarse al secretariado técnico de la Comisión Nacional de Normalización los resultados de la revisión, dentro de los 60 días naturales posteriores a la terminación del período quinquenal correspondiente. De no hacerse la notificación, las normas perderán su vigencia y las dependencias que las hubieren expedido deberán publicar su cancelación en el Diario Oficial de la Federación. La Comisión podrá solicitar a la dependencia dicha cancelación. Sin perjuicio de lo anterior, dentro del año siguiente a la entrada en vigor de la norma, el comité consultivo nacional de normalización o la Secretaría podrán solicitar a las dependencias que se analice su aplicación, efectos y observancia a fin de determinar las acciones que mejoren su aplicación y si procede o no su modificación o cancelación.

107


modifican o extinguen las regulaciones técnicas de observancia

obligatoria, y en ese sentido, los sujetos obligados a acatarla deben

tener certeza y seguridad jurídica por el vínculo que se va a crear, o

bien, que va a dejar de existir respecto a su cumplimiento.

150. Finalmente, en aquella ocasión esta Primer Sala determinó que el

cuarto párrafo del artículo 51 de la Ley Federal de Metrología y

Normalización no vulneraba el principio de seguridad jurídica, pues los

servidores públicos vinculados van a conocer que una norma oficial ya

no se encuentra vigente cuando la misma se cancele; es decir, cuando

se extingan las obligaciones que la misma establece y, por lo tanto, se

publique en el Diario Oficial de la Federación. Por tanto, en cuanto

esto último no ocurra, no hay una extinción de las obligaciones en ella

contenidas y, por consiguiente, debe seguirse aplicando y vigilando en

los términos en que fue publicada originalmente.

151. De tal forma, como ha sido relatado esta Sala ya se ha pronunciado

acerca de la vigencia de las Normas Oficiales Mexicanas cuando éstas

no han sido revisadas o modificadas, por tanto no asiste la razón al quejoso cuando afirma que se debió revisar la vigencia de NOM-168-

SSA-1998, para advertir que no había sido revisada, pues como ya ha

sostenido esta Sala, las Normas Oficiales Mexicanas y las

obligaciones en ellas contenidas deben seguirse aplicando y vigilando

en los términos en que fue publicada originalmente en tanto que su

cancelación no sea publicada en el Diario Oficial de la Federación.

152. En ese sentido, al no asistir la razón al quejoso en el argumento

expresado en el tercer concepto de violación este debe ser calificado

como infundado.

TEMA 4. PRINCIPIO DE IGUALDAD

108


153. Cuestión única: ¿Es atendible el planteamiento del quejoso referente a que se transgredió el principio de igualdad debido a que se condenó en idénticos términos a los codemandados, pese a que el grado de participación de cada uno fue distinto?

154. El quejoso señala en el sexto concepto de violación, que la Sala

responsable transgredió el principio de igualdad que debe de imperar

en toda sentencia ya que condenó en idénticos términos a los

codemandados, sin apreciar que el grado de participación de cada uno

fue distinto.

155. El planteamiento de quejoso es infundado ya que, tal como se

aprecia en los puntos resolutivos del acto reclamado55, la Sala

responsable si condenó a los codemandados al pago de la

indemnización por daño moral y al pago del importe por daño físico, se

especificó que en ejecución de sentencia se determinaría el importe

que les correspondería atendiendo al grado de responsabilidad, la

situación económica de los responsables y de la víctima, así como las

demás circunstancias del caso.

156. De tal forma, resulta falso que la Sala haya condenado en idénticos

términos a los codemandados, pues como ya se señaló el grado de

responsabilidad del quejoso será determinado hasta el momento de la

55 SEGUNDO.- Se condena a los codemandados a pagar a la actora la cantidad que resulte de cuantificar en ejecución de sentencia el importe de la indemnización por daño moral que le corresponde por los daños sufridos derivados de su actuación al no hacer del conocimiento de la actora los riesgos de la intervención quirúrgica que le fue practicada el trece de junio de dos mil siete, así como por la lesión al nervio ciático de su pierna derecha producida en dicha intervención, que le ocasionó una incapacidad parcial permanente, lo que se determinará en términos de lo dispuesto por el artículo 1916 del Código Civil para el Distrito Federal, es decir, tomando en cuenta los derechos lesionados, el grado de responsabilidad, la situación económica de los responsables y de la víctima, así como las demás circunstancias del caso.TERCERO.- Se condena a los codemandados a pagar a la actora la cantidad que resulte de cuantificar en ejecución de sentencia y a juicio de peritos el importe del daño físico que le fue ocasionado a la actora derivado de la responsabilidad civil subjetiva en que incurrieron; asimismo se les condena a pagar los intereses legales generados al tipo legal, por la cantidad que se cuantifique en ejecución de sentencia sobre los conceptos antes señalados y hasta que hagan pago de los importes a que resultaron condenados. CUARTO.- Se condena a la institución demandada a continuar prestando la atención médica requerida por la actora en los términos precisados en esta resolución.

109


ejecución de la sentencia y en atención al grado de dicha a los

derechos lesionados, su situación económica, así como las demás

circunstancias del caso.

157. Finalmente, este Alto Tribunal estima que las condiciones referidas en

el presente caso representan desafortunadamente una situación

generalizada en la prestación de servicios de atención médica en

México. Por ello, esta Primera Sala considera necesario exhortar a las

autoridades sanitarias para que, en el ámbito de sus respectivas

competencias, implementen las políticas públicas que estimen

pertinentes para que los médicos informen debidamente a sus

pacientes respecto de los beneficios y riesgos esperados antes de la

aplicación de cualquier procedimiento diagnóstico, terapéutico,

rehabilitatorio, paliativo o de investigación que lo amerite.

158. La exhortación anterior, se hace partiendo del entendido de que el

texto constitucional, en concreto el derecho humano a la protección de

la salud, no sólo sirve como mandato para las autoridades judiciales

sino que debe fungir como marco conceptual para la formulación de

las políticas públicas.56 Desde esta perspectiva un debido informe

médico debe proporcionar al paciente todos los elementos necesarios

para tomar decisiones libres respecto de su salud que le permitan

aprovechar los servicios de acuerdo con lo que considere que

contribuirá al mejoramiento de su estado físico y mental.

159. El respeto al derecho de autodeterminación del paciente le otorga el

poder de ponderar sus alternativas y elegir la que considere más

benéfica, pero también lo hace responsable de los riesgos que asume

al someterse a algún procedimiento médico. En estas condiciones, se

56 Cfr. Abrahamovich, Víctor, “El rol de la justicia en la articulación de políticas y derechos sociales” en Abrahamovich, Víctor y Pautassi, Laura (compiladores), La revisión judicial e las políticas sociales, Del Puerto, Buenos Aires, 2009, pp. 1-89.

110


estima que el uso de las cartas de consentimiento informado debe

incentivarse en la prestación de servicios de salud, no sólo para

proteger a los usuarios, sino para brindar seguridad jurídica a los

médicos, tomando en cuenta que desempeñan una profesión en la

que resulta difícil pronosticar los resultados de su actuación.

160. Consecuentemente, se advierte la urgencia de conminar a las

autoridades sanitarias a efecto de que generen las disposiciones de

carácter administrativo necesarias para que el consentimiento

informado sea, efectivamente, la base de la relación entre los

prestadores de servicios del Sistema Nacional de Salud y sus

usuarios. Lo anterior, con el fin de que el consentimiento informado se

generalice como base de la relación médico-paciente y su expresión

por escrito funja como un elemento de la seguridad jurídica en dichas

relaciones y en la protección del derecho humano a la salud.

VIII. DECISIÓN

161. Dado lo inoperantes e infundados de los argumentos propuestos por la

parte quejosa procede negar la protección constitucional. No obstante

lo anterior, se exhorta a las autoridades sanitarias en los términos

referidos en la parte final de la presente ejecutoria.

162. En consecuencia, esta Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia

de la Nación,

RESUELVE:

ÚNICO. La Justicia de la Unión no ampara ni protege a **********, en

contra de la sentencia de tres de enero de dos mil doce emitida por la

111


Segunda Sala Civil del Tribunal Superior de Justicia del Distrito

Federal, dentro del toca de apelación **********.

Notifíquese; con testimonio de esta resolución, envíense los autos al

lugar de origen y, en su oportunidad, archívese el expediente como

asunto concluido.

Así lo resolvió la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la

Nación, por mayoría de tres votos de los señores Ministros: Arturo

Zaldívar Lelo de Larrea, quien se reservó el derecho de formular voto

concurrente y aclaratorio, José Ramón Cossío Díaz (Ponente) y

Presidente Alfredo Gutiérrez Ortiz Mena, quien se reservó el derecho

de formular voto concurrente, en contra de los emitidos por los

ministros Jorge Mario Pardo Rebolledo y Olga Sánchez Cordero de

García Villegas, quienes se reservaron el derecho de formular voto

particular.

Firman el Ministro Presidente de la Primera Sala y el Ministro Ponente,

con el Secretario de Acuerdos que autoriza y da fe.

PRESIDENTE DE LA PRIMERA SALA

MINISTRO ALFREDO GUTIÉRREZ ORTIZ MENA

PONENTE

MINISTRO JOSÉ RAMÓN COSSÍO DÍAZ

SECRETARIO DE ACUERDOS DE LA PRIMERA SALA

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LIC. JUAN JOSÉ RUIZ CARREÓN.

En términos de lo previsto en los artículos 3º, fracción II y 13, fracción IV de la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Información Pública Gubernamental, en esta versión pública se suprime la información considerada legalmente como reservada o confidencial que encuadra en esos supuestos normativos.

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